Ухвала

від 29.08.2018 по справі 904/6144/16

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УКРАЇНА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49600

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

УХВАЛА

29.08.2018м. ДніпроСправа № 904/6144/16

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Владимиренко І.В. розглянувши справу

Кредитори:

1.Товариство з обмеженою відповідальністю "ЛАН", м. Дніпро

2.Публічне акціонерне товариство "ВТБ Банк", м. Київ

3.Публічне акціонерне товариство "УКРСОЦБАНК", м. Київ

4.Публічне акціонерне товариство "ПЕРШИЙ УКРАЇНСЬКИЙ МІЖНАРОДНИЙ БАНК", м. Київ

5. ОСОБА_2, м. Київ

6. Публічне акціонерне товариство "БАНК "ЮНІСОН", м. Київ

7. Головне управління Державної фіскальної служби України у Дніпропетровській області

8. Публічне акціонерне товариство "Комерційний банк "ПІВДЕНКОМБАНК"

Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "ДЕМІС ГРУП" (50011, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Світлогірська, 1-А; ЄДРПОУ 36295677)

про визнання банкрутом

Представники:

від боржника: ліквідатора Ольшанська О.С., посв. № 460 від 22.03.13р.

від ТОВ "Лан": представник Линдюк С.С.., дов. № б/н від 31.10.17р.

від ПАТ "ПУМБ": представник Ювко В.О., дов. № 35 від 16.01.18р.

від ПАТ "ВТБ Банк" представник Камша О.В. дов. № 156 від 22.05.18р.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою суду від 20.06.18р. клопотання ліквідатора № 02-16/186 від 11.06.18р. про продовження строку ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора на 6 місяців задоволено частково. Продовжено строк ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора ТОВ "Деміс Груп" арбітражного керуючого Ольшанської О.С. до дати наступного судового засідання до 29.08.2018р. Відкладено судове засідання з розгляду звіту ліквідатора ТОВ "ДЕМІС ГРУП" (м. Кривий ріг, вул. Світлогірська, буд. 1 А, код ЄДРПОУ 36295677) у справі про банкрутство № 904/6144/16, арбітражного керуючого Ольшанської Олени Сергіївни, свідоцтво № 460 від 22.03.2015, про нарахування основної грошової винагороди за період з 24.11.2016р. по 25.05.2018р. в розмірі 406 920,54 грн. та звіту про витрати, понесені ліквідатором в ході здійснення ліквідаційної процедури ТОВ "ДЕМІС ГРУП", за період 3 24.11.2016р. по 25.05.2018р. у розмірі 9 582,25 грн. на 29.08.2018р. о 10:00 год.

Ухвалою суду від 13.08.18р. скаргу розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАН" Гапоненка Романа Івановича № 02-09/1375 від 26.07.2018р. на незаконні протиправні дії ліквідатора ТОВ "ДЕМІС ГРУП" Ольшанської Олени Сергіївни прийнято до розгляду в судовому засіданні, яке призначено на 29.08.2018 р. о 10:00 год.

29.08.18р. до суду від ліквідатора надійшов звіт про хід ліквідаційної процедури банкрута. Судом звіт прийнятий до відома.

29.08.18р. до суду від ліквідатора надійшло заперечення на скаргу розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАН" Гапоненка Романа Івановича. Судом заперечення прийнято до відома.

29.08.18р. до суду від ліквідатора надійшло клопотання № 02-16/199 від 28.08.18р. про продовження строку ліквідаційної процедури ТОВ "ДЕМІС ГРУП" та повноважень ліквідатора ТОВ "ДЕМІС ГРУП" арбітражного керуючого Ольшанської Олени Сергіївни на 6 місяців. Судом клопотання прийнято до розгляду.

29.08.18р. до суду від ліквідатора надійшов звіт ліквідатора ТОВ "ДЕМІС ГРУП" (м. Кривий ріг, вул. Світлогірська, буд. 1 А, код ЄДРПОУ 36295677) у справі про банкрутство № 904/6144/16, арбітражного керуючого Ольшанської Олени Сергіївни, свідоцтво № 460 від 22.03.2015, про нарахування основної грошової винагороди за період з 24.11.2016р. по 27.08.2018р. в розмірі 484 144,59 грн. та звіт про витрати, понесені ліквідатором в ході здійснення ліквідаційної процедури ТОВ "ДЕМІС ГРУП", за період 3 24.11.2016р. по 27.08.2018р. у розмірі 316 141,00 грн. Судом звіт прийнятий до розгляду.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину ухвали.

Розглянувши в судовому засіданні 29.08.18р. наявні матеріали по справі, скаргу розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАН" Гапоненка Романа Івановича № 02-09/1375 від 26.07.2018р. на незаконні протиправні дії ліквідатора ТОВ "ДЕМІС ГРУП" Ольшанської Олени Сергіївни, клопотання ліквідатора № 02-16/199 від 28.08.18р. про продовження строку ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора на 6 місяців, звіти ліквідатора ТОВ "ДЕМІС ГРУП" про нарахування основної грошової винагороди та звіти про витрати, понесені ліквідатором в ході здійснення ліквідаційної процедури ТОВ "ДЕМІС ГРУП", заслухавши присутніх учасників провадження по справі, господарський суд встановив наступне.

На обґрунтування поданої кредиторам ТОВ "ЛАН" скарги на незаконні протиправні дії ліквідатора ТОВ "ДЕМІС ГРУП" Ольшанської Олени Сергіївни, представник ТОВ "ЛАН" зазначив, що 14.05.2018 року відповідно до протоколу комітету кредиторів №6 кворумом та більшістю голосів було вирішено до арбітражного керуючого, ліквідатора ТОВ ДЕМІС ГРУП Ольшанської О.С. висунути ряд вимог, а саме: надати належним чином завірені банківські виписки за останні три роки до порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ Деміс Груп для отримання членами комітету кредиторів; надати результати оцінки рухомого майна належного Банкруту; надати можливості ТОВ ЛАН здійснити перевірку наявності рухомого майна; надати інформації стосовно відчуження корпоративних прав належних ТОВ Деміс Груп ; надати протоколу, яким схвалено розмір грошової винагороди ліквідатора; для належного ознайомлення з вищевказаними документами надати їх учасникам комітету кредиторів за три дні до дати проведення наступного засідання комітету кредиторів.

Але, ліквідатор ТОВ ДЕМІС ГРУП Ольшанська О.С. відмовилася підписувати вищезазначений протокол №6 від 14 травня 2018 року та не виконала вищезазначені вимоги.

Також, ліквідатор ТОВ Деміс Груп відмовила листом вих. №02-16/182 від 22.06.2018 року кредитору ТОВ ЛАН у доступі для перевірки наявності майна ТОВ Деміс Груп .

Ліквідатором також були проведені комітет кредиторів без участі кредитора ТОВ ЛАН , що є порушенням вимог діючого законодавства, а тому представник кредитор ТОВ ЛАН просить суд визнати незаконними та протиправними дії ліквідатора ТОВ Деміс Груп арбітражного керуючого Ольшанської О.С.

Присутній в судовому засіданні ліквідатор заперечував проти викладених в скарзі обставин та зазначив наступне, що 14.05.2018 р. у місті Києві, за адресою: вул. Ш. Руставелі, 27 оф. 17, за вимогою переобраного голови комітету кредиторів - ТОВ ЛАН було призначено засідання комітету кредиторів. При цьому дане засідання комітету кредиторів скликано з порушенням вимог ст. 26 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом - на підставі рішення двох кредиторів з комітету кредиторів ТОВ ДЕМІС ГРУП -ТОВ ЛАН , як ініціатора, та ПАТ ВТБ БАНК . Інші члени комітету кредиторів не повідомлені належним чином про скликання засідання комітету кредиторів, в тому числі і ліквідатор, більш того, право скликання засідання комітету кредиторів належить арбітражному керуючому, який виконує повноваження ліквідатора відповідно до вимог Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом .

Визначення міста проведення засідання комітету кредиторів належить ліквідатору, особливо з урахуванням того факту, що місцезнаходження банкрута та місцезнаходження арбітражного керуючого, а отже і всієї документації, є м. Кривий Ріг. Представник ТОВ ЛАН 11.05.2017 повідомив про засідання комітету кредиторів, яке призначив на 14.05.2017 на адреси електронної пошти.

Ліквідатор прибула у м. Київ на засідання комітету кредиторів 14.05.2018 р. На дане засідання на прохання ліквідатора з'явився представник ПАТ Укрсоцбанк та ПАТ ПУМБ .

Оскільки проведення засідання комітету кредиторів 14.05.2018 р. відбулося за ініціативою ТОВ ЛАН , останній і повинен був фіксувати процес та результат засідання чого зроблено не було.

14.05.2018 р. не був складений та підписаний Протокол № 6, за результатами проведеного засідання комітету кредиторів був складений Акт. Відповідно до змісту Акту представник ПАТ ВТБ Банк вважав за необхідне відкласти питання схвалення звітів до отримання виписок з банків за три роки, отримання витягів та інформації стосовно ТОВ Альфа Оіл Україна , надання звіту про оцінку ТОВ ЛАН підтримав позицію ПАТ ВТБ Банк та було вирішено відкласти питання схвалення звіт ліквідатора до отримання вищевикладеної інформації.

Як повідомив ліквідатор боржника Ольшанська О.С., на зазначеному засіданні комітету кредиторів 14.05.2018 р. не розглядалося питання надання можливості ТОВ ЛАН здійснити перевірку наявності рухомого майна. Більш того, що для цього відсутні законодавчі підстави. Даний кредитор не є забезпеченим. Підлягає врахуванню, що виключно в межах ст. 57 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом кредиторам надається доступ до майна банкрута, тобто для визначення початкової вартості майна банкрута у випадку бажання кредиторів за свій рахунок провести оцінку майна. Всі інші дії є втручанням в роботу ліквідатора та в виключні повноваження ліквідатора, такі як заходи збереження майна, інвентаризація, оцінка тощо. Тобто арбітражний керуючий Гапоненко Р.І. свідомо вчиняє заходи в порушення вимог ст. 26, 115 та інших статей Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом , якими вчиняє дії поза межами своїх повноважень, спричиняє збільшення витрат ліквідатора ТОВ ДЕМІС ГРУП . Більш того, 14.05.2018 інші кредитори пояснили представнику ТОВ ЛАН , що питання схвалення звітів по вже вчиненим заходам не стосується наступних заходів, які на думку кредитора, підлягають вчиненню. Арбітражний керуючий Ольшанська О.С. зазначила, що розгляд та схвалення або затвердження звітів, є обов'язком кредитора відповідно до ст. 115 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом . Також є виключний перелік повноважень комітету кредитора, викладених в ст. 26 та кредиторів у справі та повноважень ліквідатора, викладений в ст. 41, 98 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом . Втручання в роботу ліквідатора не дозволено кредиторам, перекладання на себе повноважень також.

Щодо проведення ліквідатором комітету кредиторів 27.08.18р. то ліквідатор вважає, що дане засідання проведено без будь - яких порушень та відповідно до вимог ст. 26 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом .

Відносно посилання представника ТОВ ЛАН на порушення ліквідатором ТОВ ДЕМІС ГРУП вимог ст. 26 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом на начебто самостійне затвердження звітів ліквідатором слід зазначити, що ч. 2 ст. 26 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом встановлено, що перші збори кредиторів вважаються повноважними, якщо на них присутні кредитори, що мають не менше ніж дві треті голосів. Наступні збори вважаються повноважними у разі присутності на них кредиторів, що мають більше половини голосів. Кількість голосів кредиторів на зборах визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Однак, дане посилання представника ТОВ ЛАН стосується зборів кредиторів, в той час, коли мова йде про проведене 25.05.2018 р. засідання комітету кредиторів.

Тобто, представник ТОВ ЛАН не розрізняє та не відмежовує поняття збори кредиторів та засідання комітету кредиторів .

Збори кредиторів та засідання комітету кредиторів є різними за правовою природою, мають різний особовий склад, повноваження та порядок скликання - ст. 26,27 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом .

Таким чином, кредитор ТОВ "ЛАН" безпідставно посилається на порушення ліквідатором ст. 26 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом .

А тому, ліквідатор вважає, що обставини викладені в скарзі кредитора ТОВ "ЛАН" є такими, що не знайшли свого підтвердження та просить суд відмовити у задоволенні даної скарги.

Відповідно до ч. 3 ст. 26 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом збори кредиторів у провадженні у справі про банкрутство скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою, за ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких становить не менше ніж третину всіх вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів. Збори кредиторів на вимогу комітету кредиторів або окремих кредиторів скликаються арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) та проводяться протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про їх скликання. Збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника.

Згідно п. 9 ст. 26 Закону про банкрутство рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 98 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право: скликати збори і комітет кредиторів та брати в них участь з правом дорадчого голосу.

Отже, господарський суд вважає, що кредитором ТОВ "ЛАН" були порушені вимоги Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом , а саме проведення зборів комітету кредиторів не за місцезнаходженням боржника та самостійного скликання комітету кредиторів без належного письмового повідомлення арбітражного керуючого (ліквідатором) Ольшанську О.С. щодо скликання комітету кредиторів та запропонування порядку деного.

Також, господарський суд вважає, що ліквідатор повинен був провести засідання комітету кредиторів з письмовим повідомленням членів комітету кредиторів та з присутністю всіх кредиторів на засіданні комітету кредиторів, що входять до складу комітету кредиторів.

А тому, враховуючи вищенаведене, для повного та всебічного розгляду справи господарський суд вирішив зобов'язати ліквідатора ТОВ ДЕМІС ГРУП Ольшанську О.С. скликати комітет кредиторів 17.09.2018р. для вирішення питань передбачених вимогами Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в тому числі питання пов'язані з вимогами ст. 45 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом , продовження строків ліквідаційної процедури боржника та повноважень ліквідатора, розгляд та погодження комітетом кредиторів оплати послуг та відшкодування витрат та інших питань визначених законодавством.

Відкласти судове засідання з розгляду звіту ліквідатора ТОВ "ДЕМІС ГРУП" (м. Кривий ріг, вул. Світлогірська, буд. 1 А, код ЄДРПОУ 36295677) у справі про банкрутство № 904/6144/16, арбітражного керуючого Ольшанської Олени Сергіївни, свідоцтво № 460 від 22.03.2015, про нарахування основної грошової винагороди за період з 24.11.2016р. по 25.05.2018р. в розмірі 406 920,54 грн. та звіту про витрати, понесені ліквідатором в ході здійснення ліквідаційної процедури ТОВ "ДЕМІС ГРУП", за період 3 24.11.2016р. по 25.05.2018р. у розмірі 9 582,25 грн., звіту ліквідатора ТОВ "ДЕМІС ГРУП" (м. Кривий ріг, вул. Світлогірська, буд. 1 А, код ЄДРПОУ 36295677) у справі про банкрутство № 904/6144/16, арбітражного керуючого Ольшанської Олени Сергіївни, свідоцтво № 460 від 22.03.2015, про нарахування основної грошової винагороди за період з 24.11.2016р. по 27.08.2018р. в розмірі 484 144,59 грн. та звіту про витрати, понесені ліквідатором в ході здійснення ліквідаційної процедури ТОВ "ДЕМІС ГРУП", за період 3 24.11.2016р. по 27.08.2018р. у розмірі 316 141,00 грн., скарги розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАН" Гапоненка Романа Івановича № 02-09/1375 від 26.07.2018р. на незаконні протиправні дії ліквідатора ТОВ "ДЕМІС ГРУП" Ольшанської Олени Сергіївни на 27.09.2018р. о 11:00.

Відповідно до ч.2 ст. 119 ГПК України встановлений судом процесуальний строк може бути продовжений судом за заявою учасника справи, поданою до закінчення цього строку, чи з ініціативи суду.

Оскільки ухвалою суду від 20.06.2018 року судом продовжено строк ліквідаційної процедури до 29.08.18р., господарський суд Дніпропетровської області вирішив продовжити строк ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора ТОВ "Деміс Груп" арбітражного керуючого Ольшанської О.С. до дати наступного судового засідання до 27.09.2018р.

Керуючись ст. ст. 26, 40, 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. ст. 119, 121, 234, 235 Господарсько процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

Клопотання ліквідатора № 02-16/199 від 28.08.18р. про продовження строку ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора на 6 місяців прийняти до розгляду.

Відкласти судове засідання з розгляду звіту ліквідатора ТОВ "ДЕМІС ГРУП" (м. Кривий ріг, вул. Світлогірська, буд. 1 А, код ЄДРПОУ 36295677) у справі про банкрутство № 904/6144/16, арбітражного керуючого Ольшанської Олени Сергіївни, свідоцтво № 460 від 22.03.2015, про нарахування основної грошової винагороди за період з 24.11.2016р. по 25.05.2018р. в розмірі 406 920,54 грн. та звіту про витрати, понесені ліквідатором в ході здійснення ліквідаційної процедури ТОВ "ДЕМІС ГРУП", за період 3 24.11.2016р. по 25.05.2018р. у розмірі 9 582,25 грн., звіту ліквідатора ТОВ "ДЕМІС ГРУП" (м. Кривий ріг, вул. Світлогірська, буд. 1 А, код ЄДРПОУ 36295677) у справі про банкрутство № 904/6144/16, арбітражного керуючого Ольшанської Олени Сергіївни, свідоцтво № 460 від 22.03.2015, про нарахування основної грошової винагороди за період з 24.11.2016р. по 27.08.2018р. в розмірі 484 144,59 грн. та звіту про витрати, понесені ліквідатором в ході здійснення ліквідаційної процедури ТОВ "ДЕМІС ГРУП", за період 3 24.11.2016р. по 27.08.2018р. у розмірі 316 141,00 грн., скарги розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАН" Гапоненка Романа Івановича № 02-09/1375 від 26.07.2018р. на незаконні протиправні дії ліквідатора ТОВ "ДЕМІС ГРУП" Ольшанської Олени Сергіївни, клопотання ліквідатора № 02-16/199 від 28.08.18р. про продовження строку ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора на 6 місяців на 27.09.2018р. о 11:00 год., яке відбудеться в приміщенні господарського суду Дніпропетровської області, зал судового засідання № 2 - 201.

Продовжити строк ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора ТОВ "Деміс Груп" арбітражного керуючого Ольшанської О.С. до дати наступного судового засідання до 27.09.2018р.

Зобов'язати ліквідатора ТОВ ДЕМІС ГРУП Ольшанську О.С. скликати комітет кредиторів 17.09.2018р. для вирішення питань передбачених вимогами Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом , в тому числі питання пов'язані з вимогами ст. 45 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом , продовження строків ліквідаційної процедури боржника та повноважень ліквідатора, розгляд та погодження комітетом кредиторів оплати послуг та відшкодування витрат та інших питань визначених законодавством, повідомити всіх виявлених кредиторів про час і місце судового засідання, докази повідомлення надати суду.

Зобов'язати учасників провадження у справі про банкрутство виконати вимоги попередніх ухвал суду.

Явку в судове засідання учасників провадження у справі про банкрутство визнати обов'язковою.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена у 10-ти денний строк до Дніпропетровського апеляційного господарського суду через господарський суд Дніпропетровської області.

Копію ухвали надіслати кредиторам, ліквідатору.

Попередити представників сторін та учасників провадження по справі про те, що відповідно до ст. 135 ГПК України, за невиконання процесуальних обов'язків, зокрема ухилення від вчинення дій, покладених судом на учасника судового процесу, суд може постановити ухвалу про стягнення в дохід державного бюджету з відповідної особи штрафу у сумі від одного до десяти розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб.

Суддя І.В. Владимиренко