Постанова

від 12.01.2010 по справі 16/55-к

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

10002, м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65 тел.(8-0412) 48-16-02

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" січня 2010 р. Справа № 16 /55-К

Житомирський апеляційний господарський суд у складі к олегії суддів:

головуючого судді

суддів:

при секретарі ,

за участю представників ст орін:

від позивача: не з'явився,

від відповідачів:

- ТОВ "Євро-Транс-Сервіс": не з 'явився,

- ОСОБА_1: не з'явився,

- ТОВ "Попільнянський Агробу д": не з'явився,

від третіх осіб:

- ОСОБА_2: не з'явився,

- ОСОБА_3: не з'явився,

- ОСОБА_4: не з'явився,

- ОСОБА_5: не з'явився,

- ВАТ "Ві Ей Бі Банк": не з'я вився,

розглянувши апеляційну ск аргу Товариства з обмеженою відповідальністю

"Попільнянський Агробуд", см т. Попільня Житомирської обл асті

на рішення господарського суду Житомирської області

від "14" липня 2009 р. у справі № 16/55-К (суддя Гансецький В.П.)

за позовом ОСОБА_7, м. Киї в

до Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Євро-Транс- Сервіс", смт.Попільня

Житомирської області, ОС ОБА_1, м. Київ та Товариства з

обмеженою відповідальніст ю "Попільнянський Агробуд", см т. Попільня

Житомирської області

за участю третіх осіб, які н е заявляють самостійних вимо г, на стороні відповідачів -

ОСОБА_2, м.Київ,

ОСОБА_3, смт.Попільня Житом ирської області,

ОСОБА_4, смт.Попільня Жито мирської області,

ОСОБА_5, смт.Попільня Жито мирської області,

Відкритого акціонерного т овариства "Ві Ей Бі Банк", м .Київ

про визнання недійсним ріш ень зборів учасників,

ВСТАНОВИВ:

У листопаді 2008 року ОСОБА_7 звернувся в господарський суд Житомирської області з п озовом до Товариства з обмеж еною відповідальністю "Євро- Транс-Сервіс", ОСОБА_1 та То вариства з обмеженою відпові дальністю "Попільнянський Аг робуд" за участю третіх осіб, я кі не заявляють самостійних вимог, на стороні відповідач ів - ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОС ОБА_4, ОСОБА_5 про визнанн я недійсними рішення зборів засновників ТОВ "Євро-Транс-С ервіс", оформлені протоколом № 6 від 19.06.2007р. та рішення зборів засновників ТОВ "Попільнянсь кий Агробуд", оформлені прото колом № 3 від 22.06.2007р.(а.с.11-14,т.1).

Ухвалою господарського су ду Житомирської області від 08.04.2009р. у справі № 16/55-К залучен о до участі у справі в якості т ретьої особи на стороні відп овідачів без самостійних вим ог - Відкрите акціонерне това риство "Ві Ей Бі Банк" (а.с.110, т.1).

Рішенням господарського с уду Житомирської області від 14.07.2009р. позов задоволено (а.с.157-159,т .1).

Вважаючи, що вищевказане рі шення прийнято з невідповідн істю висновків, викладених у рішенні місцевого господарс ького суду, обставинам справ и, ТОВ "Попільнянський Агробу д" звернулось до суду з апеляц ійною скаргою, в якій просило скасувати рішення господарс ького суду першої інстанції в частині визнання недійсним рішення зборів учасників ТО В "Попільнянський Агробуд" та прийняти новий судовий акт, я ким у задоволенні позовних в имог в цій частині відмовити (а.с.2-4,т.2).

Мотивуючи апеляційну скар гу, ТОВ "Попільнянський Агроб уд" зазначає, зокрема, що місце вий господарський суд, прийм аючи рішення в частині визна ння недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Попільнянськ ий Агробуд", необґрунтовано в становив, що ОСОБА_1 через визнання недійсним рішення зборів ТОВ "Євро-Транс-Сервіс ", оформленого протоколом № 6 в ід 19.06.2007р., не мав належних повно важень для участі у зборах уч асників ТОВ "Попільнянський Агробуд", оскільки ОСОБА_1 на підставі довіреності від 01.11.2006р. мав повноваження предст авляти інтереси ТОВ "Євро-Тра нс-Сервіс" у всіх зборах ТОВ "П опільнянський Агробуд" з усі х питань, внесених на порядок денний зборів ТОВ "Попільнян ський Агробуд" та з усіма прав ами, наданими директору ТОВ "Є вро-Транс-Сервіс" згідно зі ст атутом товариства.

У доповненні до апеляційно ї скарги ТОВ "Попільнянський Агробуд" вказує, що відповідн о до статуту ТОВ "Попільнянсь кий Агробуд" ОСОБА_7 не є уч асником товариства, відтак з гідно з п. 4 ч. 1 ст. 12 ГПК України с пір не є підвідомчим господа рському суду, оскільки позив ач не є засновником ТОВ "Попіл ьнянський Агробуд" (а.с.40-41,т.2).

Позивач у письмовому відзи ві та в доповненні до нього ві д 03.12.2009р. зазначив, що твердженн я відповідача про те, що ОСО БА_1 мав повноваження предс тавляти інтереси ТОВ "Євро-Тр анс-Сервіс" на підставі довір еності від 01.11.2006р. не заслуговую ть на увагу, оскільки згідно з і статтею 238 Цивільного кодекс у України представник не мож е вчиняти правочин від імені особи, яку він представляє, у своїх інтересах або в інтере сах іншої особи, представник ом якої він одночасно є, за вин ятком комерційного представ ництва, а також щодо інших осі б, встановлених законом (а.с.21, 9 9-100,т.2).

Відкрите акціонерне товар иство "Ві Ей Бі Банк" у пись мовому відзиві на апеляційну скаргу № 772 від 26.10.2009р. зазначило , що на підставі рішення зборі в засновників ТОВ "Євро-Транс -Сервіс" від 19.06.2007р. для укладанн я кредитного договору № 2/3 від 22.06.2007р. між ОСОБА_1 та ВАТ "Ві Е й Бі Банк" під заставу бул о передано нерухоме майно. Пр оте позичальник ОСОБА_1 на даний час заборгованості пе ред кредитором за вищевказан им договором не має. Відтак пр ава та обов' язки ВАТ "Ві Ей Бі Банк" не порушені (а.с.65-66,т.2 ).

ОСОБА_3 у письмовому відзи ві на апеляційну скаргу від 02. 12.2009р. зазначив, що ОСОБА_1 ма в право на участь у зборах зас новників ТОВ "Попільнянський Агробуд" як представник, а не як директор ТОВ "Євро-Транс-Се рвіс". Однак він не мав права п риймати обов' язкові рішенн я за інших учасників. Вважає р ішення зборів засновників ТО В "Попільнянський Агробуд" не законним (а.с.92-98,т.2).

Представники позивача ОС ОБА_8 та ОСОБА_9 11.01.2010р. на ад ресу Житомирського апеляцій ного господарського суду над іслали телеграму, в якій пові домили про те, що у зв' язку з розірванням договорів предс тавництва більше не беруть у часть у справі (а.с.110,т.2).

Представник ВАТ "Ві Ей Бі Б анк" у клопотанні № 2 від 12.01.2010р . просив здійснювати розгляд справи за відсутності предс тавника банку, оскільки ріше ння суду не впливає на права т а обов' язки банку (а.с.116,т.2).

Представники сторін та тре тіх осіб в судове засідання н е з' явились.

Враховуючи приписи ст. 101 ГПК України про межі перегляду с прав в апеляційній інстанції та той факт, що неявка в засід ання суду представників стор ін та третіх осіб, належним чи ном та своєчасно повідомлени х про дату, час та місце судово го засідання, про що свідчить реєстр відправки рекомендов аної кореспонденції Житомир ського апеляційного господа рського суду від 09.12.2009р. (а.с.116-117), н е перешкоджає перегляду оска рженого судового акту, судов а колегія вважає за можливе р озглядати апеляційну скаргу в судовому засіданні за відс утності представників сторі н та третіх осіб.

Розглянувши матеріали спр ави, обговоривши доводи апел яційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин спр ави та повноту їх встановлен ня, дослідивши правильність застосування судом першої ін станції норм матеріального т а процесуального права при п рийнятті оскарженого рішенн я, судова колегія вважає, що ап еляційна скарга підлягає час тковому задоволенню з огляду на таке.

Згідно з пунктом 3.1 статуту Т ОВ "Євро-Транс-Сервіс", затверд женого загальними зборами уч асників товариства від 06.12.2005р. т а зареєстрованого Попільнян ською районною державною адм іністрацією за № 12971020000000250 від 20.01.2006 р., товариство створюється з м етою здійснення підприємниц ької діяльності та одержання прибутку для реалізації соц іальних та економічних інтер есів учасників товариства, з абезпечення соціальних гара нтій та умов праці найманим п рацівникам (а.с.15-28,т.1).

Відповідно до пункту 1.2, 5.5 ста туту ТОВ "Євро-Транс-Сервіс" за сновниками товариства є фізи чні особи - громадяни України з відповідним розподіленням часток у статутному капітал і товариства, а саме:

- частка ОСОБА_1 становит ь 34%, що складає 12 240,00 грн. с татутного капіталу товарист ва;

- частка ОСОБА_7 становит ь 33%, що складає 11 880,00 грн. ста тутного капіталу товариства ;

- частка ОСОБА_2 становит ь 33%, що складає 11 880,00 грн. статутн ого капіталу товариства.

Пунктом 6.3 статуту ТОВ "Євро-Т ранс-Сервіс" передбачено, що з агальні збори учасників є ви щим органом товариства.

Рішенням зборів засновник ів ТОВ "Євро-Транс-Сервіс", офо рмленим протоколом № 6 від 19.06.2007 р., ТОВ "Попільнянський Агробу д" надано дозвіл виступати ма йновим поручителем за кредит ним договором, укладеним між ОСОБА_1Л, та ВАТ "Ві Ей Бі Банк" на суму 300 000,00 грн., та пере дати в іпотеку в якості забез печення зобов' язання за кре дитним договором комплекс, р озташований за адресою: Жито мирська область, Попільнянсь кий район, смт Попільня, вул. Б. Хмельницького, 68/1. Крім того, ОСОБА_1 уповно важено підписувати відповід ні документи від імені товар иства (а.с.113,т.2).

Як вбачається з пункту 1.1 ста туту ТОВ "Попільнянський Агр обуд", затвердженого зборами засновників ТОВ "Попільнянс ький Агробуд" від 26.04.2006р. та заре єстрованого Попільнянською районною державною адмініст рацією за № 129710500030001 54 від 03.05.2006р., товариство створен о відповідно до рішення засн овників від 15.02.2005р. шляхом реорг анізації Попільнянського ра йонного колективного міжгос подарського об' єднання з аг ропромислового будівництва "Райагробуд" (а.с.29-41,т.1).

Відповідно до пункту 4.1, 5.5 ста туту ТОВ "Попільнянський Агр обуд" засновниками товариств а є фізичні особи, громадяни У країни та юридична особа з ві дповідним розподіленням час ток у статутному капіталі то вариства, а саме:

- частка ОСОБА_5 становит ь 1,15%, що складає 6262,00 грн. статутн ого капіталу товариства;

- частка ОСОБА_4 становит ь 3,35%, що складає 18 300,0 0 грн. статутного капіталу тов ариства;

- частка ОСОБА_3 становит ь 2,93%, що складає 16 028,00 грн. статутного капіталу т овариства;

- частка ТОВ "Євро-Транс-Серв іс" становить 92,57%, що складає 509 740,00 грн. статутного капіталу товариства.

Рішенням зборів засновник ів ТОВ "Попільнянський Агроб уд", оформленим протоколом № 3 від 22.06.2007р., вирішено доручити в иступити майновим поручител ем ОСОБА_1 за укладеним мі ж ним та ВАТ "Ві Ей Бі Банк" кредитним договором із розмі ром зобов' язань 300 000,00 грн. та п ередати і іпотеку вказаному банку цілісний майновий комп лекс, розташований за адресо ю: Житомирська область, Попіл ьнянський район, смт Попільн я, вул. Б. Хмельницького, 68/1, який належить ТОВ "Попільнянськи й Агробуд", як засіб забезпече ння виконання зобов' язань ОСОБА_1 за кредитним догов ором № 2/3 від 22.06.2007р. Крім того, дир ектора ТОВ "Попільнянський А гробуд" ОСОБА_1 уповноваже но підписати договір іпотеки у нотаріальній конторі (а.с.43,т .1).

На підставі вищевказаного рішення 22.06.2007р. між ВАТ "Ві Ей Б і Банк" та ОСОБА_1 укладе но кредитний договір № 2/3, відп овідно до якого ОСОБА_1 от римав 300 000,00 грн. (а.с.131-134,т.1).

Вважаючи рішення зборів за сновників ТОВ "Євро-Транс-Сер віс" від 19.06.2007р. неправомочними, оскільки вони прийняті з пор ушенням порядку скликання та проведення зборів, передбач еного статутом ТОВ "Євро-Тран с-Сервіс" та вимогами чинного законодавства, а також прото кол № 6 зборів засновників ТОВ "Євро-Транс-Сервіс" від 19.06.2007р. сф альсифікованим, ОСОБА_7 з вернувся до місцевого господ арського суду про визнання н едійсними рішень зборів засн овників ТОВ "Євро-Транс-Серві с", оформлених протоколом № 6 в ід 19.06.2007р. та рішень зборів засн овників ТОВ "Попільнянський Агробуд", оформлених протоко лом № 3 від 22.06.2007р.

Господарський суд першої і нстанції, задовольняючи позо в, виходив з того, що протокол № 6 зборів засновників ТОВ "Євр о-Транс-Сервіс" від 19.06.2007р. був пі дроблений, тому прийняті ріш ення на цих зборах є недійсни ми, а рішення, прийняті на збор ах ТОВ "Попільнянський Агроб уд" від 22.06.2007р., неправомочними, о скільки прийняті за відсутно сті кворуму.

Судова колегія не погоджує ться з рішенням місцевого го сподарського суду з огляду н а таке.

Відповідно до частини 1 стат ті 101 Господарського процесуа льного кодексу України у про цесі перегляду справи апеляц ійний господарський суд за н аявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, як що заявник обґрунтував немож ливість їх подання суду перш ої інстанції з причин, що не за лежали від нього.

Згідно з частиною 1 статті 58 З акону України "Про господарс ькі товариства" вищим органо м товариства з обмеженою від повідальністю є загальні збо ри учасників. Вони складають ся з учасників товариства аб о призначених ними представн иків.

Частинами 1,2 статті 60 Закону України "Про господарські то вариства" передбачено, що заг альні збори учасників вважаю ться повноважними, якщо на ни х присутні учасники (предста вники учасників), що володіют ь у сукупності більш як 60 відс отками голосів. Брати участь у зборах з правом дорадчого г олосу можуть члени виконавчи х органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів , які беруть участь у зборах, р еєструються з зазначенням кі лькості голосів, яку має кожн ий учасник. Цей перелік підпи сується головою та секретаре м зборів.

Як вбачається з матеріалів справи, 20.11.2008р. слідчим управлі ння УМВС України в Житомирсь кій області порушено криміна льну справу № 08/080665 за фактом під роблення документу - протоко лу № 6 зборів засновників ТОВ " Євро-Транс-Сервіс" від 19.06.2007р. та використання вказаного заві домо підробленого документу за ознаками злочину, передба ченого ч.1 та ч.3 ст. 358 Кримінальн ого кодексу України (а.с.87-88,т.1).

Відповідно до висновку поч еркознавчої експертизи № 1/195 в ід 02.03.2009р. підпис, розташований в графі "Голова зборів ОСОБ А_7" протоколу № 6 зборів засн овників ТОВ "Євро-Транс-Серві с" від 19.06.2007р., виконаний не ОСО БА_7, а іншою особою, ймовірно ОСОБА_1 (а.с.117-119,т.1).

Постановою Попільнянськог о районного суду Житомирсько ї області від 10.06.2009р. у кримінал ьній справі № 1-82/2009р. встановлен о, що ОСОБА_1 здійснюючи св ій злочинний умисел, направл ений на підробку документа, д іючи без відома ОСОБА_7, як співзасновника ТОВ "Євро-Тра нс-Сервіс", вчинив підробку пі дпису ОСОБА_7 у протоколі № 6 зборів засновників ТОВ "Євр о-Транс-Сервіс" від 19.06.2007р. (а.с.152-153, т.1). Дана постанова суду набра ла законної сили.

Враховуючи викладене, суд а пеляційної інстанції погодж ується з рішенням місцевого господарського суду, що підп ис у протоколі № 6 зборів засно вників ТОВ "Євро-Транс-Сервіс " від 19.06.2007р. виконаний не ОСОБ А_7

З постанови Попільнянсько го районного суду Житомирськ ої області від 10.06.2009р. вбачаєтьс я, що загальні збори учасникі в товариства 19.06.2007р. не проводил ись.

З урахуванням викладених о бставин колегія суддів прийш ла до висновку, що оспорюванн і позивачем рішення загальни х зборів учасників товариств а від 19.06.2007р. взагалі не приймал ись як це передбачено ст. 60 Зак ону України "Про господарськ і товариства", тобто не існуют ь як акти вищого органу управ ління ТОВ "Євро-Транс-Сервіс", а відтак і як предмет спору зі справи.

У зв'язку з цим колегія судд ів вважає, що провадження у сп раві в частині позовних вимо г про визнання недійсними рі шень загальних зборів заснов ників ТОВ "Євро-Транс-Сервіс" в ід 19.06.2007р. слід припинити на під ставі пункту 1-1 частини 1 статт і 80 Господарського процесуал ьного кодексу України.

Господарський суд першої і нстанції на вищевикладене ув агу не звернув та прийшов до п омилкового висновку про задо волення позову в цій частині .

Місцевий господарський су д, визнаючи недійсним рішенн я зборів засновників ТОВ "Поп ільнянський Агробуд" від 22.06.2007р ., послався на те, що недійсніс ть рішення зборів засновникі в ТОВ "Євро-Транс-Сервіс" від 19.0 6.2007р. є підставою для визнання недійсним рішення зборів зас новників ТОВ "Попільнянський Агробуд" від 22.06.2007р.

Колегія суддів не погоджує ться з таким твердженням міс цевого господарського суду з урахуванням такого.

Відповідно до пункту 1 статт і 15 Цивільного кодексу Україн и кожна особа має право на зах ист свого цивільного права у разі його порушення, невизна ння або оспорювання.

Згідно з частиною 1 статті 1 Г осподарського процесуально го кодексу України підприємс тва, установи, організації, ін ші юридичні особи (у тому числ і іноземні), громадяни, які зді йснюють підприємницьку діял ьність без створення юридичн ої особи і в установленому по рядку набули статусу суб'єкт а підприємницької діяльност і (далі - підприємства та орган ізації), мають право звертати ся до господарського суду зг ідно з встановленою підвідом чістю господарських справ за захистом своїх порушених аб о оспорюваних прав і охороню ваних законом інтересів, а та кож для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямо ваних на запобігання правопо рушенням.

Пунктом 4 частини 1 статті 12 Г осподарського процесуально го кодексу України встановле но, що справи, які виникають з корпоративних відносин у спо рах між господарським товари ством та його учасником (засн овником, акціонером), у тому чи слі учасником, який вибув, а та кож між учасниками (засновни ками, акціонерами) господарс ьких товариств, що пов'язані і з створенням, діяльністю, упр авлінням та припиненням діял ьності цього товариства, крі м трудових спорів, підвідомч і господарським судам.

У статті 167 Господарського к одексу України дано визначен ня корпоративних прав та кор поративних відносин.

Як передбачено частиною 2 пу нкту 2 постанови Пленуму Верх овного Суду України від 24.10.2008р. № 13 "Про практику розгляду суд ами корпоративних спорів" пр и визначенні підвідомчості ( підсудності) справ цієї кате горії судам необхідно керува тися поняттям корпоративних прав, визначеним частиною пе ршою статті 167 ГК, згідно з якою корпоративними є права особ и, частка якої визначається у статутному фонді (майні) госп одарської організації, що вк лючають правомочності на уча сть цієї особи в управлінні г осподарською організацією, о тримання певної частки прибу тку (дивідендів) даної органі зації та активів у разі лікві дації останньої відповідно д о закону, а також інші правомо чності, передбачені законом та статутними документами.

Частиною 2 пункту 3 Пленуму п ередбачено, що не підлягає ро зширеному тлумаченню пункт 4 частини першої статті 12 ГПК т акож щодо справ, пов'язаних зі створенням, діяльністю, упра влінням та припиненням діяль ності господарського товари ства, якщо однією зі сторін у с праві не є учасник (засновник , акціонер) господарського то вариства, у тому числі такий, щ о вибув. Зокрема, спори за учас тю спадкоємців учасників гос подарського товариства, які ще не стали його учасниками, н е є підвідомчими (підсудними ) господарським судам.

Відповідно до пункту 5.6 реко мендації Президії Вищого гос подарського суду України № 04-5 /14 від 28.12.2007р., із змінами і доповн еннями, внесеними рекомендац іями президії Вищого господа рського суду України від 28.12.2009р . № 04-6/190, учасниками суд ового процесу у спорах про ви знання недійсними рішень заг альних зборів господарських товариств з підстав недотри мання вимог закону та/або уст ановчих документів під час ї х скликання та проведення є у часник (учасники) або акціоне р (акціонери), права яких на уч асть у загальних зборах було порушено, та господарське то вариство.

Як вбачається з матеріалів справи, зокрема, зі статуту ТО В "Попільнянський Агробуд", ОСОБА_7 не є засновником та у часником товариства.

Враховуючи викладене, коле гія суддів приходить до висн овку, що оскільки ОСОБА_7 н е є учасником (засновником ТО В "Попільнянський Агробуд"), у тому числі учасником, який ви був з товариства, він не може б ути стороною в корпоративних відносинах з ТОВ "Попільнянс ький Агробуд". А тому рішення з агальних зборів, яке є докуме нтом одного із органів ТОВ "По пільнянський Агробуд", не мож е порушувати його права та ін тереси.

На підставі викладеного ко легія вважає, що позовна вимо га про визнання недійсним рі шення загальних зборів ТОВ "П опільнянський Агробуд" від 22.0 6.2007р. задоволенню не підлягає, а провадження у справі в цій ч астині необхідно припинити н а підставі пункту 1 частини 1 с татті 80 ГПК України, оскільки спір не підлягає вирішенню в господарських судах України .

У зв'язку з цим рішення госп одарського суду Житомирсько ї області від 14.07.2009р., яким визна ні недійсними рішення зборів засновників ТОВ "Євро-Транс-С ервіс", оформлені протоколом № 6 від 19.06.2007р. та рішення зборів засновників ТОВ "Попільнянсь кий Агробуд", оформлені прото колом № 3 від 22.06.2007р. слід скасува ти, а провадження у справі при пинити.

Керуючись ст.ст. 80,101,103-105 Госпо дарського процесуального ко дексуУкраїни, Житомирський а пеляційний господарський су д

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Това риства з обмеженою відповіда льністю "Попільнянський Агр обуд", смт Попільня Житомирсь кої області задовольнити час тково.

2. Рішення господарського с уду Житомирської області від 14 липня 2009 року у справі № 16/55-К ск асувати.

3. Провадження у справі № 16/55-К припинити.

4. Справу № 16/55-К повернути д о господарського суду Житоми рської області.

Головуючий - суддя:

судді::

Віддрук. 12 прим.: (простим).

1 - до справи;

2 - позивачу;

3 - 5 - відповідачам;

6-11 - третім особам (Житомирсь ка філія ВАТ "Ві Ей Бі Банк ",

м. Житомир, вул. Київсь ка, 25, включно);

12 - в наряд.