Рішення

від 23.10.2018 по справі 464/7094/17

СИХІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ЛЬВОВА

Справа № 464/7094/17 пр.№ 2-а/464/157/18 Р І Ш Е Н Н Я І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И 23.10.2018 року Сихівський районний суд м. Львова в складі: головуючого-судді Рудаков І.П. при секретарі судових засідань Захарчук О.Ю. за участі: представника позивача Кіт М.С. представника відповідача Марчишин А.О. розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Львові адміністративну справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Апріорі-книга» до Інспекції державного архітектурно будівельного контролю у м.Львова про скасування постанови про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, - в с т а н о в и в : ТзОВ «Апріорі-книга» звернулось до суду з позовом, в якому просить скасувати постанову Інспекції архітектурно-будівельного контролю у м.Львові від 04.10.2017 № 0006-вих-4412/105 про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності. В обґрунтування позову покликається на те, що 04.10.2017 відповідачем винесено постанову № 0006-вих-4412/105 про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, згідно якої позивача притягнуто до відповідальності у вигляді штрафу у розмірі 25 260 грн. згідно абз.2 п.1 ч.6 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності». Постанова мотивована тим, що під час проведення позапланової перевірки на об'єкті «Реконструкція нежитлових приміщень будівлі під літерою «A-З» з розширенням за рахунок простору горища під офіс з використанням існуючих входів на вул. Ю.Дрогобича, 4 у м.Львові» встановлено, що позивачем не виконано вимог припису Інспекції ДАБК у м.Львові від 29.03.2017 про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил, таким чином ТзОВ «Апріорі - книга» не забезпечено здійснення авторського та технічного нагляду, а також об'єкт будівництва не приведено у відповідність до проектної документації. ТзОВ «Апріорі-книга» не погоджується з даною постановою з наступних підстав. Так, наказом Інспекції ДАБК у м.Львові №32П від 14.03.2017 «Про проведення позапланової перевірки» на підставі листа юридичного департаменту Львівської міської ради № 4-2901-214 від 10.03.2017, вирішено провести позапланову перевірку на об'єкті будівництва: «Реконструкція нежитлових приміщень будівлі під літерою «A-З» з розширенням за рахунок простому, горища під офіс з використанням існуючих входів на вул. Ю.Дрогобича, 4 у м.Львові», замовником якого є ТзОВ «Апріорі-книга». Фактично, 10.03.2017 юридичний департамент Львівської міської ради звернувся до начальника Інспекції ДАБК у м.Львові з листом №4-2901-214, у якому просив в найкоротші терміни провести обстеження вказаних нежитлових приміщень на дотримання містобудівного законодавства. Проте, в супереч вимогам п.п.5, 7 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю затвердженого постановою Кабінету міністрів України № 553 від 23.05.2011, у зверненні юридичного департаменту Львівської міської ради, від 10.03.2017 № 4-2901-214 відсутня інформація про порушення ТзОВ «Апріорі-книга» під час реконструкції нежитлових приміщень будівель на вул.Юрія Дрогодича, 4 з розширенням за рахунок простору горища під офіс з використанням існуючих входів, вимог містобудівного законодавства, що виключає підставу для проведення позапланової перевірки. Про незаконність зазначеної перервірки також наголосив Львівський апеляційний адміністративний суд в ухвалі від 12.09.2017 по справі № 876/7453/17. Отже, на їх переконання припис Інспекції ДАБК у м.Львові від 29.03.2017 є незаконним. Що стосується приведення об'єкта у відповідність до проектної документації відзначає, що жодною нормою права відповідача не наділено повноваженнями спонукати інших осіб до виконання будівельних робіт, здійснення перебудови, тощо. В силу положень ч.7 ст.376 ЦК України вказане є виключною компетенцією суду. Наведене додатково доводить незаконність припису відповідача від 29.03.2017. Отже, ТзОВ «Апріорі-книга» притягнуто до відповідальності за невиконання явно протизаконного припису, що суперечить ст.60 Конституції України, у зв'язку з чим постанова Інспекції архітектурно-будівельного контролю у м.Львові від 04.10.2017 № 0006-вих-4412/105 підлягає скасуванню. Представник позивача ТзОВ «Апріорі-книга» - Кіт М.С. в судовому засіданні позовні вимоги підтримала в повному обсязі, надала пояснення аналогічні змісту позовної заяви, ствердила, що позапланова перевірка проводилась без законних підстав, з грубим порушенням чинного законодавства України та з порушенням законних прав та інтересів позивача, додатково зазначила, що відсутні докази, які б стверджували факт невиконання припису позивачем від 29.03.2017 та невідповідність об'єкту реконструкції проектній документації, позивач не порушив норми про забезпечення здійснення авторського нагляду, позаяк заведено Журнал авторського нагляду проектною організацією з дати реєстрації Декларації - 03.10.2016, що свідчить про обізнаність головного архітектора та поінформованість такого про початок будівельних робіт з 03.10.2016, будівельні роботи по об'єкту проведене у відповідності до вищезазначених документів і відповідають будівельним нормам та стандартам, тому відсутні підстави для притягнення позивача до адміністративної відповідальності. Представник відповідача Інспекції ДАБК у м.Львові – Марчишин А.О. у судовому засіданні надала пояснення в заперечення позовних вимог, які за змістом відповідають раніше поданому відзиву на позовну заяву. Згідно даного відзиву просить відмовити в задоволенні позиву, покликаючись на те, що такий є безпідставним та необґрунтованим з огляду на наступне. Згідно з ч.1, ч.2, ч.3 ст.11 Закону України «Про архітектурну діяльність», під час будівництва об'єкта архітектури здійснюється авторський та технічний нагляд. Так, інспекцією на підставі направлення для проведення позапланової перевірки від 30.08.2017 за № 574-пп в період з 07.09.2017 до 20.09.2017 здійснено позапланову перевірку ТОВ «Апріорі-книга»,  якою було встановлено, що приписи про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 29.03.2017 видані ТОВ «Апріорі-книга» та ТОВ «Ліатоп» - не виконані, про що складено відповідний акт перевірки за № 1/574-пп. Вказує, що замовником будівництва ТОВ «Апріорі-книга» на об'єкті будівництва не забезпечено здійснення авторського та технічного нагляду, об'єкт будівництва не приведено у відповідність до проектної документації, більше того, здійснено самовільну надбудову одного повноцінного та мансардного поверхів над нежитловою будівлею «А-3» за адресою: м.Львів, вул.Дрогобича, 4, без відповідного документу на право виконання будівельних робіт. Як наслідок, складено протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 20.09.2017. Таким чином, порушено вимоги абз. 4 п.14 «Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю» затвердженого Постановою КМУ від 23.05.2011 за № 553. На підставі згаданого акту та протоколу Інспекцією винесено постанову № 0006-вих-4412/105 від 04.10.2017 про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, якою визнано ТОВ «Апріорі-книга» винним у вчиненні правопорушення, передбаченого абз.2 п.1 ч.6 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» та накладено штраф у сумі 25 260 грн. Під час здійснення заходів державного архітектурно-будівельного контролю, Семків Я.В. надано пояснення, що технічний нагляд не здійснюється, оскільки замовник не повідомив про початок виконання будівельних робіт, у зв'язку з чим, доводи позивача слід вважати безпідставними та нічим не обґрунтованими. В свою чергу, інспекція діяла в межах повноважень та у спосіб, передбачений законодавством, що регулює порядок проведення заходів державного архітектурно-будівельного контролю, постанова винесена правомірно, а тому в задоволені позову просить відмовити в повному обсязі. Заслухавши пояснення учасників справи та дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що в задоволенні позовних вимог слід відмовити з огляду на таке. Матеріалами справи встановлено, що Інспекцією ДАБК у м.Львові, на підставі направлення для проведення позапланової перевірки від 30.08.2017 за № 574-пп, в період з 07.09.2017 до 20.09.2017 здійснено позапланову перевірку у присутності керівника ТОВ «Апріорі-книга» - Пиріг Р.Б., під час якої складено акт перевірки за № 1/574-пп, яким встановлено, що під час перевірки, з виїздом на місце встановлено, що будівництво Реконструкція нежитлових приміщень будівлі під літерою «А-3» з розширенням за рахунок простору горища під офіс з використанням існуючих входів на вул.Ю.Дрогобича, 4 у м.Львові проводиться відповідно до декларації про початок виконання будівельних робіт від 03.10.2016 № ЛВ 0821627770768. Клас наслідків об'єктів будівництва - СС1 За результатами перевірки зокрема встановлено, що приписи про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 29.03.2017 видані ТОВ «Апріорі-книга» та ТОВ «Ліатоп» - не виконані. Замовником будівництва ТОВ «Апріорі-книга» на об'єкті будівництва «Реконструкція нежитлових приміщень будівлі під літерою «А-3» з розширенням за рахунок простору горища під офіс з використанням існуючих входів на вул.Ю.Дрогобича, 4 у м.Львові» - не забезпечено здійснення авторського та технічного нагляду. Об'єкт будівництва не приведено у відповідність до проектної документації. Замовником будівництва ТОВ «Апріорі-книга» здійснено самовільну надбудову одного повноцінного та мансардного поверхів над нежитловою будівлею «А-3» за адресою: м.Львів, вул.Дрогобича, 4, без відповідного документу на право виконання будівельних робіт. В подальшому було складено протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 20.09.2017, яким встановлено порушення вимог абз.4 п.14 «Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю» затвердженого Постановою КМУ від 23.05.2011 за № 553, що виразилось у невиконанні припису про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 29.03.2017 виданих ТОВ «Апріорі-книга» та ТОВ «Ліатоп». За результатами розгляду матеріалів справи про порушення у сфері містобудівної діяльності, на підставі вищевказаного акту та протоколу, начальником інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у м. Львові Цабак В.Я. 04.10.2017 винесено постанову № 0006-вих-4412/105, якою визнано ТОВ «Апріорі-книга» винним у вчиненні правопорушення, передбаченого абз. 2 п.1 ч.6 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» та накладено штраф у сумі 25 260 грн. Вказану постанову надіслано поштою 06.10.2017 та одержана директором ТОВ «Апріорі-книга» 11.10.2017. Відповідно до ч.1 ст.41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» державним архітектурно-будівельним контролем є сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт. Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється органами державного архітектурно-будівельного контролю в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України. Згідно з п.п. 5, 7 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011 року №553, державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у порядку проведення планових та позапланових перевірок за територіальним принципом. Позаплановою перевіркою вважається перевірка, що не передбачена планом роботи органу державного архітектурно-будівельного контролю. Відповідно до ч.1 ст.9 Закону України «Про архітектурну діяльність» будівництво (нове будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт) об'єкта архітектури здійснюється відповідно до затвердженої проектної документації, державних стандартів, норм і правил у порядку, визначеному Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності». Положеннями ст.27 Закону України «Про архітектурну діяльність» визначено, що замовники та підрядники під час створення об'єкта архітектури зобов'язані, серед іншого, доручати виконання окремих видів проектних і будівельних робіт особам, які мають відповідну ліцензію; обирати виконавців робочої документації для будівництва з додержанням вимог статті 8 цього Закону; забезпечувати будівництво об'єктів архітектури згідно з робочою документацією, застосовувати будівельні матеріали, вироби і конструкції, які відповідають державним стандартам, нормам і правилам і такі, що пройшли сертифікацію, якщо вона є обов'язковою. Відповідно до ст.5 Закону України «Про основи містобудування» при здійсненні містобудівної діяльності повинні бути забезпечені, зокрема, розміщення і будівництво об'єктів відповідно до затверджених у встановленому порядку містобудівної документації та проектів цих об'єктів. Статтею 11 Закону України «Про архітектурну діяльність» передбачено, що під час будівництва об'єкта архітектури здійснюється авторський та технічний нагляд. Технічний нагляд забезпечується замовником та здійснюється особами, які мають відповідний кваліфікаційний сертифікат. Авторський нагляд здійснюється архітектором - автором проекту об'єкта архітектури, іншими розробниками затвердженого проекту або уповноваженими ними особами. Авторський нагляд здійснюється відповідно до законодавства та договору із замовником. Механізм здійснення авторського і технічного наглядів під час нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту будівель і споруд, а також технічного переоснащення діючих підприємств визначають Порядок здійснення авторського нагляду під час будівництва об'єкта архітектури та Порядок здійснення технічного нагляду під час будівництва об'єкта архітектури, які затверджені постановою Кабінету Міністрів України № 903 від 11.07.2007. Пунктом 2 Порядку здійснення авторського нагляду під час будівництва об'єкта архітектури визначено, що авторський нагляд здійснюється архітектором - автором проекту об'єкта архітектури, іншими розробниками затвердженого проекту або уповноваженими особами (далі - генеральний проектувальник) відповідно до законодавства та договору із замовником (забудовником) протягом усього періоду будівництва і передбачає контроль за відповідністю будівельно-монтажних робіт проекту. Результати авторського нагляду фіксуються в журналі, що оформляється генеральним проектувальником у двох примірниках, один з яких зберігається у замовника, а другий - у генерального проектувальника. Представник групи авторського нагляду під час відвідування об'єкта архітектури вносить в обидва примірники журналу зауваження щодо виявлених відхилень від затвердженого проекту разом з пропозиціями стосовно їх усунення та ознайомлює з ними під розписку відповідального представника підрядника (п. 5 цього Порядку). Відповідно до п.4 Порядку здійснення авторського нагляду відвідування об'єкта архітектури представниками групи авторського нагляду здійснюється згідно з планом-графіком або за викликом замовника (виходячи з виробничої потреби). У разі коли будівництво триває більш як один рік, план-графік коригується в міру потреби з урахуванням обсягу робіт, запланованого на поточний рік. Пунктом 8 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» (в редакції, чинній на момент винесення оскаржуваних постанов) передбачена відповідальність суб'єктів містобудування, які є замовниками будівництва об'єктів (у разі провадження містобудівної діяльності), або тих, що виконують функції замовника і підрядника одночасно, за незабезпечення замовником здійснення авторського нагляду у випадках, коли такий нагляд є обов'язковим згідно із законодавством. Судом встановлено, 07.06.2016 між ПП «Архітектурна майстерня «Атріум» та ТзОВ «Апріорі-книга» укладено договір на здійснення авторського нагляду №26-16/А, згідно з яким замовник доручив, а виконавець прийняв на себе здійснення авторського нагляду за ходом ремонтно-будівельних робіт по об'єкту будівництва «Реконструкція нежитлових приміщень будівлі під літерою «А-3» на вул.Ю.Дрогобича, 4 у м.Львові з розширенням за рахунок простору горища під офіс з використанням існуючих входів». Пунктом 2.3 цього договору передбачено, що роботи виконавцем починаються тільки після передоплати замовником 100 % загальної суми договору, не пізніше 3-х банківських днів від дня підписання договору. За умовами п. 5.8 цього договору здійснення авторського нагляду розпочинається з дня початку виконання будівельних робіт на об'єкті, за письмовим повідомленням замовника, після реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт в Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у м. Львові і завершується після їх закінчення. Відповідно до наказу директора «Архітектурна майстерня «Атріум» Пазини А.С. №10 від 26.09.2016, відповідальним за проведення авторського нагляду за ходом ремонтно-будівельних робіт по вказаному об'єкту призначено головного архітектора проекту Пукаляка Олега Володимировича. Згідно з копією з журналу авторського нагляду за будівництвом, такий розпочато 03.10.2016 року, проте, жодної іншої інформації, окрім зазначення відомостей про проведення будівельних робіт по даному об'єкту підрядною організацією ТзОВ «Ліатоп» м.Запоріжжя, у такому не міститься. В силу наданої представником відповідача інформації, встановлено, що авторський нагляд по вищевказаному об'єкту взагалі не проводився, оскільки замовник не попереджав письмово про початок будівельних робіт, графік відвідувань об'єкта будівництва не складався, оплата послуг із здійснення авторського нагляду позивачем на користь ПП «Архітектурна майстерня «Атріум» не проводилась. Враховуючи вищенаведене, наявність лише факту укладення такого договору та визначення відповідальної особи за здійснення авторського нагляду, саме по собі не свідчить про належне забезпечення замовником будівництва авторського нагляду, а тому оскаржувана постанова № 0006-вих-4412/105 від 04.10.2017 про накладення на позивача штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності прийнята відповідачем законно, в межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією України та Законами України. Вищевказаний висновок суду збігається із висновками викладеними у рішеннях Львівського апеляційного адміністративного суду - постанові від 04.07.2018 у справі № 876/4182/18; постанові від 05.06.2018 у справі № 876/2026/18; постанові від 01.08.2018 у справі № 876/5580/18, за позовами ТзОВ «Апріорі-книга» до Інспекції ДАБК у м.Львові про скасування постанов про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності. Щодо постанови Інспекції ДАБК у м.Львові № 0006-вих-4412/105 від 04.10.2017 про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, суд звертає увагу на таке. Згідно з п.2 Порядку здійснення технічного нагляду під час будівництва об'єкта архітектури технічний нагляд забезпечує замовник (забудовник) протягом усього періоду будівництва об'єкта з метою здійснення контролю за дотриманням проектних рішень та вимог державних стандартів, будівельних норм і правил, а також контролю за якістю та обсягами робіт, виконаних під час будівництва або зміни (зокрема шляхом знесення) такого об'єкта. Технічний нагляд здійснюють особи, що мають виданий відповідно до законодавства архітектурно-будівельною атестаційною комісією кваліфікаційний сертифікат (п. 3 Порядку). Пунктом 7 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» (в редакції, чинній на момент винесення оскаржуваних постанов) передбачена відповідальність суб'єктів містобудування, які є замовниками будівництва об'єктів (у разі провадження містобудівної діяльності), або тих, що виконують функції замовника і підрядника одночасно, за незабезпечення замовником здійснення технічного нагляду у випадках, коли такий нагляд є обов'язковим згідно із законодавством. На звернення ТзОВ «Апріорі-книга» щодо ведення технічного нагляду за реконструкцією нежитлових приміщень будівлі під літерою «А-3» з розширенням за рахунок простору горища під офіс з використанням існуючих входів на вул. Ю. Дрогобича, 4 у м. Львові, інженером технічного нагляду ФОП Семків Я.В. видано наказ №21-1 про призначення відповідальної особи за технічний нагляд від 26.09.2016. Згідно із письмовими поясненнями Семківа Я.В. від 27.03.2017, наданими Інспекції ДАБК у м.Львові, технічний нагляд за даним об'єктом архітектури не здійснювався, так як замовник не повідомив про початок виконання будівельних робіт. Разом з тим, жодних доказів, які б спростовували зазначене позивачем не надано та матеріали справи не містять. Враховуючи відсутність доказів, які б підтвердили факт забезпечення позивачем ведення технічного нагляду за будівництвом відповідно до вимог чинного законодавства, у відповідача були усі підстави для притягнення позивача до відповідальності за п.7 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності», а тому постанова № 0006-вих-4412/105 від 04.10.2017 про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності не підлягає скасуванню. Крім того, суд вважає безпідставними покликання позивача на протиправність призначення та проведення позапланової перевірки на вищевказаному об'єкті будівництва, за результатами якої були винесені оскаржувані постанови, оскільки постановою Сихівського районного суду м.Львова від 24.05.2017 (яка залишена без змін ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 12.09.2017) відмовлено в задоволенні позову ТОВ «Апріорі-книга» про скасування наказу Інспекції ДАБК у м.Львові від 14.03.2017 №32П про проведення позапланової перевірки. Вказане судове рішення відповідно до ч.4 ст.78 КАС України має преюдиціальне значення у спірних правовідносинах. З врахуванням вищенаведеного, суд приходить до висновку, що посадовими особами Інспекції ДАБК у м.Львові правомірно притягнуто до адміністративної відповідальності ТзОВ «Апріорі-книга», відтак адміністративний позов є таким, що не підлягає задоволенню. Окрім цього, зважаючи на те, що в задоволенні позовних вимог відмовлено у повному обсязі, підстави для відшкодування позивачу судових витрат в порядку ст.139 КАС України відсутні. Керуючись ст.ст. 6, 10, 90, 241-246, 286 КАС України, у х в а л и в : в задоволенні адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю «Апріорі-книга» (ідентифікаційний код юридичної особи 38821367, юрид.адреса: м.Львів, вул.Дрогобича, 4) до Інспекції державного архітектурно - будівельного контролю у м.Львові (ідентифікаційний код юридичної особи 40181003, юрид.ареса: м.Львів, вул.Угорська, 7а) про скасування постанов про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності – відмовити. Апеляційна скарга на рішення може бути подана до Львівського апеляційного адміністративного суду шляхом подання апеляційної скарги через Сихівський районний суд м.Львова протягом десяти днів з дня проголошення. Судове рішення складено 23 жовтня 2018 року. Суддя: Рудаков І.П.