Ухвала

від 29.10.2018 по справі 922/3366/17

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-14, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

УХВАЛА

"29" жовтня 2018 р.Справа № 922/3366/17

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Калініченко Н.В.

при секретарі судового засідання Каюкова Ю.В.

за участю представників:

стягувача: ОСОБА_1, довіреність від 03.07.2018 р.

решта: не з'явились

розглянувши заяву товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_2 Енерджи" про заміну сторони у виконавчому провадженні (вх. № 30149 від 19 жовтня 2018 року) у справі за позовом приватного акціонерного товариства "Харківська ТЕЦ - 5", с. Подвірки, до комунального підприємства "Харківські теплові мережі", м. Харків, про стягнення коштів у розмірі 18 562 565,19 грн.

здійснюється фіксування судового процесу технічними засобами - програмно-апаратним комплексом "Діловодство суду", серійний номер диска CD-R 922/3366/17

ВСТАНОВИВ:

В провадженні господарського суду Харківської області знаходилась справа за позовом приватного акціонерного товариства "Харківська ТЕЦ-5" до комунального підприємства "Харківські теплові мережі" про стягнення заборгованості за договором про закупівлю товару № 61121203 від 12 грудня 2016 року в розмірі 18 562 565,19 грн., з яких: 15 828 789,60 грн. основний борг, 1 769 684,83 грн. пеня, 239 278,98 грн. 3% річні та 724 811,78 грн. інфляційні втрати. Рішенням господарського суду Харківської області від 30 листопада 2017 року у позові відмовлено частково, стягнуто 15 828 789,60 грн. основного боргу, 872 774,40 грн. пені, 232 773,99 грн. 3% річних та 724 811,78 грн. інфляційних втрат; також стягнуто судовий збір в розмірі 240 000,00 грн. 18 грудня 2017 року, на виконання вище вказаного рішення, судом було видано відповідний наказ.

19 жовтня 2018 року від товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_2 Енерджи" надійшла заява (вх. № 30149) про заміну сторони у виконавчому провадженні, подана в порядку ст. 334 Господарського процесуального кодексу України. 19 жовтня 2018 року, розпорядженням в.о. керівника апарату господарського суду Харківської області "Щодо призначення повторного автоматизованого розподілу заяви", призначено проведення повторного автоматизованого розподілу заяви у зв'язку з відпусткою судді Рильової В.В. Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 19 жовтня 2018 року для розгляду заяви призначено головуючого суддю Калініченко Н.В. Ухвалою господарського суду Харківської області від 22 жовтня 2018 року прийнято до розгляду заяву товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_2 Енерджи" (вх. № 30149 від 19 жовтня 2018 року) про заміну сторони виконавчого провадження, розгляд призначено на 29 жовтня 2018 року. В призначене судове засідання 29 жовтня 2018 року з'явився представник стягувача, який не заперечував проти задоволення заяви заявника; решта учасників судового процесу своїх уповноважених представників не направили, що відповідно до приписів ч. 3 ст. 334 ГПК України не є перешкодою для вирішення питання про заміну сторони виконавчого провадження. В судовому засіданні було оголошено перерву до 29 жовтня 2018 року до 14:30 год., після перерви судове засідання було продовжено. Протокольною ухвалою суду від 29 жовтня 2018 року долучено до матеріалів справи письмові пояснення стягувача, на підставі ст.ст. 42, 169, 170, 232 ГПК України.

Суд, розглянувши заяву товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_2 Енерджи" (вх. № 30149 від 19 жовтня 2018 року) про заміну сторони у виконавчому проваджені - стягувача, приватного акціонерного товариства "Харківська ТЕЦ-5" у виконавчому провадженні № 55614745 щодо виконання рішення господарського суду Харківської області від 30 листопада 2017 року у справі № 922/3366/17 в сумі боргу - 17 899 149,77 грн., на товариство з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_2 Енерджи", встановив наступне.

Як зазначено вище судом в даній ухвалі суду, рішенням суду від 30 листопада 2017 року позовні вимоги задоволено частково, стягнуто 15 828 789,60 грн., основного боргу, 872 774,40 грн. пені, 3% річних в розмірі 232 773,99 грн., інфляційні втрати у розмірі 724 811,78 грн. та судовий збір в розмірі 240 000,00 грн. 18 грудня 2017 року, на виконання вище вказаного рішення, судом було видано наказ. 11 травня 2018 року між приватним акціонерним товариством "Харківська ТЕЦ-5" (первісний кредитор), в особі заступника голови правління з економіки та фінансів ОСОБА_3, що діє на підставі довіреності від 21 грудня 2017 року № 2554, та товариством з обмеженою відповідальністю "Ла Дірексьйон Прінсіпаль", в особі директора ОСОБА_4, який діє на підставі Статуту (новий кредитор), було укладено договір № 18/05/11-8 про відступлення права вимоги. Відповідно до п.п. 1.1, 1.1.1, 1.2 договору, первісний кредитор передає (відступає), а новий кредитор набуває право вимоги до боржника - комунального підприємства "Харківські теплові мережі", код ЄДРПОУ 31557119, надалі іменується "боржник", заборгованості за договором про закупівлю товарів № 61121203 від 12 грудня 2016 року: у сумі 17 659 149,77 грн., з них основний борг у розмірі 15 828 879,60 грн., пеня у розмірі 872 774,40 грн., 3% річних у розмірі 232 773,99 грн., інфляційні втрати у розмірі 724 811,78 грн.; у сумі 8 932 140,00 грн. основного боргу. Отже, абзац 2 п.п. 1.1 охоплює присуджені до стягнення суми за рішенням суду від 30 листопада 2017 року у справі № 922/3366/17, на виконання якого 18 грудня 2017 року видано наказ та за яким відкрито виконавче провадження № 55614745. За умовами вказаного договору новий кредитор набуває право замість первісного кредитора вимагати від боржника сплати грошових коштів всього в розмірі 26 591 289,77 грн. До нового кредитора переходять права первісного кредитора за зобов'язаннями в повному обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав. За цим договором новий кредитор зобов'язується сплатити первісному кредитору винагороду у розмірі, встановленому в пункті 2.6 цього договору. Первісний кредитор зобов'язаний в день укладання цього договору передати новому кредитору належним чином засвідчені копії документів, які засвідчують право вимоги до боржника, та інформацію, яка є важливою для його здійснення. Передача документів оформлюється актом приймання-передачі документів, який складається у двох ідентичних примірниках, які мають однакову юридичну силу, по одному для кожної із сторін, скріплюється підписами та печатками сторін. Новий кредитор набуває право вимоги, що відступається за цим договором, в момент набрання чинності цим договором. За відступлення права вимоги за цим договором новий кредитор сплачує первісному кредитору винагороду у розмірі 26 291 289,77 грн. в строк до 31 грудня 2018 року. При виплаті винагороди сторони можуть використовувати інші форми розрахунків, в тому числі розрахунки із застосуванням векселів (п.п. 2.1, 2.2, 2.3, 2.6 договору). Відповідно до п. 6.1 договору, цей договір набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками і діє до 31 грудня 2018 року. 11 травня 2018 року між приватним акціонерним товариством "Харківська ТЕЦ-5" та товариством з обмеженою відповідальністю "Ла Дірексьйон Прінсіпаль" підписано акт прийому-передачі. 11 липня 2018 року між сторонами було підписано додаткову угоду № 1 до договору про відступлення права вимоги від 11 травня 2018 року № 18/05/11-8 якою внесено зміни до пунктів 1.1 та 1.2 розділу 1 "Предмет договору", пункту 2.6 розділу 2 "Права та обов'язки сторін" шляхом викладення їх в наступній редакції: "первісний кредитор передає (відступає), а новий кредитор набуває право вимоги до боржника - комунального підприємства "Харківські теплові мережі", код ЄДРПОУ 31557119, надалі іменується "боржник", заборгованості за договором про закупівлю товарів № 61121203 від 12 грудня 2016 року: у сумі 17 899 149,77 грн., з них основний борг у розмірі 15 828 879,60 грн., пеня у розмірі 872 774,40 грн., 3% річних у розмірі 232 773,99 грн., інфляційні втрати у розмірі 724 811,78 грн., судовий збір у розмірі 240 000,00 грн.; у сумі 8 932 140,00 грн. основного боргу. За цим договором новий кредитор набуває право замість первісного кредитора вимагати від боржника сплати грошових коштів всього в розмірі 26 831 289,77 грн. До нового кредитора переходять права первісного кредитора за зобов'язаннями в повному обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав. За відступлення права вимоги за цим договором новий кредитор сплачує первісному кредитору винагороду у розмірі 26 831 289,77 грн. в строк до 31 грудня 2018 року. При виплаті винагороди сторони можуть використовувати інші форми розрахунків, в тому числі розрахунки із застосуванням векселів". 30 травня 2018 року між товариством з обмеженою відповідальністю "Ла Дірексйон Прінсіпаль" (первісний кредитор) та товариством з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_2 Енерджи" (новий кредитор) було укладено договір № 15/05/30-8 про відступлення права вимоги, відповідно до п.п. 1.1, 1.1.1, 1.1.2, 1.2, 1.3 якого первісний кредитор передає (відступає), а новий кредитор набуває право вимоги до боржника - комунального підприємства "Харківські теплові мережі", код ЄДРПОУ 31557119, надалі іменується "боржник", заборгованості за договором про закупівлю товарів № 61121203 від 12 грудня 2016 року: у сумі 17 659 149,77 грн., з них основний борг у розмірі 15 828 879,60 грн., пеня у розмірі 872 774,40 грн., 3% річних у розмірі 232 773,99 грн., інфляційні втрати у розмірі 724 811,78 грн.; у сумі 8 932 140,00 грн. основного боргу. Новий кредитор набуває право замість первісного кредитора вимагати від боржника сплати грошових коштів всього в розмірі 26 591 289,77 грн. До нового кредитора переходять права первісного кредитора за зобов'язаннями в повному обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав. За цим договором новий кредитор зобов'язується сплатити первісному кредитору винагороду у розмірі, встановленому в пункті 2.6 цього договору. Первісний кредитор зобов'язаний в день укладання цього договору передати новому кредитору належним чином засвідчені копії документів, які засвідчують право вимоги до боржника, та інформацію, яка є важливою для його здійснення. Передача документів оформлюється актом приймання-передачі документів, який складається у двох ідентичних примірниках, які мають однакову юридичну силу, по одному для кожної із сторін, скріплюється підписами та печатками сторін. Новий кредитор набуває право вимоги, що відступається за цим договором, в момент набрання чинності цим договором. За відступлення права вимоги за цим договором новий кредитор сплачує первісному кредитору винагороду у розмірі 26 291 289,77 грн. в строк до 04 червня 2018 року. При виплаті винагороди сторони можуть використовувати інші форми розрахунків, в тому числі розрахунки із застосуванням векселів (п.п. 2.1, 2.2, 2.3, 2.6 договору). Відповідно до п. 6.1 договору, цей договір набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками і діє до повного виконання сторонами своїх зобов'язань за договором. 30 травня 2018 року між товариством з обмеженою відповідальністю "Ла Дірексьйон Прінсіпаль" та товариством з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_2 Енерджи" підписано акт прийому-передачі. 12 липня 2018 року між сторонами було підписано додаткову угоду № 1 до договору про відступлення права вимоги від 30 травня 2018 року № 18/05/30-8 якою внесено зміни до пунктів 1.1 та 1.2 розділу 1 "Предмет договору" та пункту 2.6 розділу 2 "Права та обов'язки сторін" шляхом викладення їх в наступній редакції: "Первісний кредитор передає (відступає), а новий кредитор набуває право вимоги до боржника - комунального підприємства "Харківські теплові мережі", код ЄДРПОУ 31557119, надалі іменується "боржник", заборгованості за договором про закупівлю товарів № 61121203 від 12 грудня 2016 року: у сумі 17 899 149,77 грн., з них основний борг у розмірі 15 828 879,60 грн., пеня у розмірі 872 774,40 грн., 3% річних у розмірі 232 773,99 грн., інфляційні втрати у розмірі 724 811,78 грн., судовий збір у розмірі 240 000,00 грн.; у сумі 8 932 140,00 грн. основного боргу. За цим договором новий кредитор набуває право замість первісного кредитора вимагати від боржника сплати грошових коштів всього в розмірі 26 831 289,77 грн. До нового кредитора переходять права первісного кредитора за зобов'язаннями в повному обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав. За відступлення права вимоги за цим договором новий кредитор сплачує первісному кредитору винагороду у розмірі 26 831 289,77 грн. в строк до 31 грудня 2018 року. При виплаті винагороди сторони можуть використовувати інші форми розрахунків, в тому числі розрахунки із застосуванням векселів".

Надаючи правову кваліфікацію доказам, які надані заявником, з урахуванням фактичних та правових підстав звернення з даною заявою про заміну сторони у виконавчому провадженні, суд виходить з наступного.

Як вбачається із заяви товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_2 Енерджи" про заміну сторони виконавчого провадження, заявник посилається, зокрема на договір № 18/05/11-8 про відступлення права вимоги від 11 травня 2018 року та на довіреність від 21 грудня 2017 року, яка підтверджує повноваження заступника голови правління з економіки та фінансів на укладення даного договору. Судом, за допомогою мережі Інтернет, з офіційного веб-сайту приватного акціонерного товариства "Харківська ТЕЦ-5" (позивач по справі, стягувач за наказом) за адресою - http://www.tec5.kharkov.ua/rus/, було здійснено роздруківку статуту підприємства, затвердженого протоколом річних загальних зборів приватного акціонерного товариства "Харківська ТЕЦ-5" 25 квітня 2018 року № 6, примірник якого (статуту) заявником або стягувачем до суду не надано, хоча він і має визначальне значення задля з'ясування повноважень особи, яка підписала договір № 18/05/11-8 про відступлення права вимоги. Дослідивши зміст статуту та доручення, доданого як доказ на підтвердження повноважень особи, яка підписала договір № 18/05/11-8 про відступлення права вимоги від 11 травня 2018 року, суд виходить з наступного. Як вбачається із довіреності від 21 грудня 2017 року, виданої ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" заступнику голови правління з економіки та фінансів ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" ОСОБА_3, дана довіреність має загальних характер і чітко не визначено, що вона видана з метою вчинення правочину (договору відступлення права вимоги за договором, який був предметом судового розгляду у справі № 922/3366/17), тобто на укладання договору № 18/05/11-8 про відступлення права вимоги від 11 травня 2018 року. Більш того, зі статуту ПАТ "Харківська ТЕЦ-5", а саме п.п. 11.7, 11.15, 11.17 вбачається, що до компетенції правління належить вирішення всіх питань, пов'язаних з керівництвом поточною діяльністю товариства, крім питань, що належать до компетенції загальних зборів та наглядової ради. Рішення правління щодо вчинення правочину або видачі довіреності від імені товариства можуть прийматися шляхом погодження (візування) проекту відповідного правочину (в тому числі будь-яких додатків до нього та додаткових угод) або довіреності членам правління. В такому випадку рішення правління вважається прийнятим за умови наявності на проекті відповідного документу погоджувальних (без зауважень) віз (підписів) не менше ніж 3 (трьох) членів правління, в тому числі - голови правління. У разі необхідності (зокрема за вимогою третіх осіб) рішення правління, прийняте в порядку, зокрема, пункту 11.15 цього Статуту, може бути оформлене протоколом, копія або витяг з якого, засвідчені підписом голови правління та печаткою товариства, надається зацікавленим особам. Водночас, заявником не надано, а в матеріалах справи відсутні докази погодження трьома членами правленні проекту довіреності від 21 грудня 2017 року, виданої заступнику голови правленні з економіки та фінансів ПАТ "Харківська ТЕЦ-5". Відповідно до п.п. 10.4.26 п. 10.4 Статуту, до компетенції наглядової ради належить: прийняття рішення про надання згоди на вчинення значного правочину або про попереднє надання згоди на вчинення значного правочину, якщо ринкова вартість майна (в т.ч. товарів), робіт або послуг, що є його предметом, становить від 10 до 25 відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності товариства. Погодження рішення правління про вчинення та зміну істотних умов правочину щодо відступлення права вимоги або переведення боргу (п.п. 10.4.47 п. 10.4 Статуту). Посадові особи органів товариства повинні діяти в інтересах товариства, дотримуватися вимог законодавства, положень цього Статуту та інших документів товариства. Рішення про надання згоди на вчинення правочину, щодо вчинення якого є заінтересованість (далі - правочин із заінтересованістю), приймається відповідним органом товариства згідно з законом та цим статутом, якщо ринкова вартість майна або послуг чи сума коштів, що є предметом правочину із заінтересованістю, перевищує 1 відсоток вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності товариства. Суд зазначає про те, що в матеріалах справи відсутні дані вартості активів товариства за даними останньої річної фінансової звітності товариства. При цьому, загальна вартість статутного капіталу товариства складає 295 909 871,00 грн., ціна договору № 18/05/11-9 про відступлення права вимоги від 11 травня 2018 року складає 26 931 289,77 грн. (з урахування додаткової угоди № 1 від 11 липня 2017 року), тобто ця сума становить 9,067% від статутного фонду ПАТ "Харківська ТЕЦ-5". Річного звіту суду не надано, з огляду на, що суд позбавлений можливості вирахувати цю межу (1% вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності товариства), але дана сума (ціна договору) є занадто великою, а доказів на підтвердження правомочності на укладання договору № 18/05/11-8 про відступлення права вимоги від 11 травня 2018 року до суду не надано. Крім того, умовами договору № 18/05/30-8 про відступлення права вимоги від 30 травня 2018 року (до останнього вносилися зміни, в тому числі й щодо порядку розрахунку, а саме з 04 червня 2018 року на 31 грудня 2018 року), тобто, якби сторона (новий кредитор) була спроможна на виконання умов договору, то ще до 04 червня 2018 року сплатила б передбачені умовами договору кошти і тоді можливо було б ставити питання про повернення коштів за відступленим правом вимоги. Більш того, доказів на спроможність їх повернення також не надано, а саме підприємство-стягувач (стягувач за рішенням суду у даній справ - ПАТ "Харківська ТЕЦ-5") не перебуває в будь-яких матеріально-правових відносинах з юридичною особою, яка вважає себе новим кредитором.

Вказані вище обставини є підставою задля відмови в задоволені заяви товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_2 Енерджи" про заміну сторони у виконавчому проваджені (вх. № 30149 від 19 жовтня 2018 року) виходячи зі змісту ч. 2 ст. 203, ст. 512 ЦК України.

Окремо суд вважає необґрунтованою заяву в частині зміни стягувача щодо передання права вимоги судового збору у розмірі 240 000,00 грн. оскільки процесуальне правонаступництво можна визначити як заміну сторони чи третьої особи у спірних або встановлених судом правовідносинах внаслідок зміни суб'єктів прав або обов'язків у матеріальних правовідносинах. Вказана сума судового збору є понесеною стороною стягувача (позивача по справі) в порядку ГПК України та Закону України "Про судовий збір" з огляду на зверненням до суду та судового вирішення спору, втім уступка права стягувача за рішенням суду шляхом укладення цивільно-правової угоди чинним законодавством не передбачена. Заміна кредитора у зобов'язанні, як і саме зобов'язання, є інститутом цивільного права, а відносини, пов'язані з виконанням судового рішення, характеру цивільно-правових не мають. Дана правова позиція повністю узгоджується з позицією Верховного Суду України, викладеною у постанові від 19.08.2014 у справі №923/945/13 та Верховного Суду, викладеною у постанові від 11.07.2018 по справі №908/1490/17.

На підставі викладеного та керуючись статтями 232, 233, 234, 235, 334 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

В задоволенні заяви ТОВ "ОСОБА_2 Енерджи" (вх. № 30149 від 19 жовтня 2018 року) про заміну сторони у виконавчому провадженні - відмовити.

Копію ухвали надіслати учасникам справи.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення і може бути оскаржена протягом десяти днів відповідно до ст.ст. 255-257 ГПК України та з урахуванням п. 17.5 Перехідних положень Кодексу.

Копію ухвали надіслати учасникам справи.

Повний текст ухвали складено 02 листопада 2018 року.

Суддя ОСОБА_5