Ухвала

від 19.11.2018 по справі 916/266/18

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

65119, м. Одеса, просп. Шевченка, 29, тел.: (0482) 307-983, e-mail: inbox@od.arbitr.gov.ua

веб-адреса: http://od.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

про затвердження звіту арбітражного керуючого про нарахування

та виплату грошової винагороди, здійснення

та відшкодування витрат

"19" листопада 2018 р.м. Одеса Справа № 916/266/18 Господарський суд Одеської області у складі судді Грабован Л.І.,

за участі секретаря судового засідання Майданик Ю.В.

дослідивши матеріали справи

за заявою кредитора: ОСОБА_1 управління ДФС в Одеській області

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю „ОСОБА_2 Інт» (65098, м. Одеса, вул. Пушкінська, буд. 44; код ЄДРПОУ 38847139)

про визнання банкрутом

у відкритому судовому засіданні за участі

представників сторін та учасників:

від кредитора: ОСОБА_1 управління ДФС в Одеській області - ОСОБА_3 за довіреністю №77/9/15-32-10-06-43 від 14.06.2018р.;

ліквідатора банкрута: арбітражного керуючого ОСОБА_4

Історія справи

Ухвалою підготовчого засідання суду від 20.03.2018р. відкрито провадження у справі № 916/266/18 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „ОСОБА_2 Інт» (далі - ОСОБА_5 ОСОБА_2 Інт» ); визнано грошові вимоги ОСОБА_1 управління ДФС в Одеській області до ТОВ „ОСОБА_2 Інт» в сумі 31 488 339, 87 грн. введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника ТОВ „ОСОБА_2 Інт» строком на 115 календарних днів до 13.07.2018р.; розпорядником майна боржника ТОВ „ОСОБА_2 Інт» призначено арбітражного керуючого ОСОБА_4

Ухвалою попереднього засідання суду від 30.05.2018р. затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ „ОСОБА_2 Інт» з вказівкою суми та черговості їх задоволення.

Постановою Господарського суду Одеської області від 06.08.2018р. визнано банкрутом ТОВ „ОСОБА_2 Інт» , відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого ОСОБА_4

Зміст питань, що розглядаються судом. Клопотання учасників.

09.11.2018р. ліквідатор банкрута арбітражний керуючий ОСОБА_4 звернулася із клопотанням про затвердження звіту по нарахованій основній грошовій винагороді за виконання повноважень ліквідатора ТОВ „ОСОБА_2 Інт» за період з 06.08.2018р. по 01.11.2018р. в сумі 21 661, 09 грн., яка є частково оплаченою в сумі 2 921, 87 грн. та не оплаченою в сумі 18 739, 22 грн. та витратам в сумі 734 грн., які є оплаченими; стягнення з ОСОБА_1 управління ДФС в Одеській області грошові кошти в сумі 18 739, 22 грн. як оплата основної грошової винагороди арбітражного керуючого ОСОБА_4 за виконання повноважень ліквідатора ТОВ „ОСОБА_2 Інт» за період з 06.08.2018р. по 01.11.2018р.; видання наказу про примусове стягнення з ОСОБА_1 управління ДФС в Одеській області на користь арбітражного керуючого ОСОБА_4 18 739, 22 грн. основної грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора ТОВ „ОСОБА_2 Інт» . В обґрунтування викладеного вказано, що під час проведення ліквідаційної процедури ТОВ „ОСОБА_2 Інт» ліквідатором банкрута вживались заходи, спрямовані на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, майнових активів, зокрема нерухоме, рухоме майно, майнові права, грошові кошти ТОВ „ОСОБА_2 Інт» , майна за рахунок якого могло б здійснюватися погашення вимог кредиторів не виявлено. Посилаючись на правову позицію, викладену в постанові Верховного суду від 04.10.2018р. по справі №916/1503/17, ліквідатор банкрута вказує, що сума неоплаченої основної грошової винагороди арбітражного керуючого ОСОБА_4 підлягає оплаті за рахунок коштів ОСОБА_1 управління ДФС в Одеській області в повному обсязі.

У судовому засіданні 19.11.2018р. представником ОСОБА_1 управління ДФС в Одеській області усно повідомлено про відсутність заперечень стосовно заявленого ліквідатором банкрута арбітражним керуючим ОСОБА_4 клопотання.

Обставини, встановленні судом.

Постановою Господарського суду Одеської області від 06.08.2018р. визнано банкрутом ТОВ „ОСОБА_2 Інт» , відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого ОСОБА_4

Згідно розрахунку, наведеного у звіту по нарахованій та не оплаченій грошовій винагороді, понесеним витратам в рамках справи про банкрутство ТОВ „ОСОБА_2 Інт» грошова винагорода складає: з 06.08.2018р. по 31.08.2018р. - 6769, 09 грн., за вересень 2018р. - 7446 грн., за жовтень 2018р. - 7446 грн. та всього становить 21 661, 09 грн., з якої оплачено 2921, 87 грн.

Витрати ліквідатора банкрута арбітражного керуючого ОСОБА_4 відповідно до звіту по нарахованій та не оплаченій грошовій винагороді, понесеним витратам в рамках справи про банкрутство ТОВ „ОСОБА_2 Інт» складаються з витрат на: нотаріальне посвідчення підпису на банківських картках із зразком підпису та відбитку печатки в сумі 350 грн., виготовлення печатки ТОВ „ОСОБА_2 Інт» - 234 грн., оплати за довідку про закриття банківського рахунку у АБ „Південний» - 150 грн., що загалом становить 734 грн.

Вказані витрати підтверджуються доданими квитанцією, довідкою, товарним чеком.

Як вбачається з наявного у матеріалах справи рішення комітету кредиторів ОСОБА_5 ОСОБА_2 Інт» , оформленого протоколом від 07.11.2018р., вирішено схвалити звіт арбітражного керуючого ОСОБА_4 про нараховану основну грошову винагороду ліквідатора ОСОБА_5 ОСОБА_2 Інт» за період з 06.08.2018р. по 01.11.2018р. у сумі 21 661, 09 грн., що є частково оплаченими в сумі 2921, 87 грн. та не оплачені в сумі 18 739, 22 грн. та витрати арбітражного керуючого в рамках справи про банкрутство ОСОБА_5 ОСОБА_2 Інт» у сумі 734 грн., що є оплаченими.

У звіті про результати проведення ліквідаційної процедури ОСОБА_5 ОСОБА_2 Інт» ліквідатором банкрута арбітражним керуючим ОСОБА_4 зазначено, що реалізація об'єктів ліквідаційної маси не проводилась, оскільки не виявлено майно, яке може бути продане на аукціоні; виявлені грошові кошти в сумі 3 655, 87 грн. направлено на погашення витрат ліквідатора в рамках справи про банкрутство ОСОБА_5 ОСОБА_2 Інт» у розмірі 734 грн. та на часткове погашення грошової винагороди арбітражного керуючого ОСОБА_4 за виконання повноважень ліквідатора ОСОБА_5 ОСОБА_2 Інт» з 06.08.2018р. по 01.10.2018р. в сумі 2921, 87 грн.; іншого майна, що могло б бути включеним до ліквідаційної маси не виявлено.

Норми права, що підлягають застосуванню.

Відповідно до ч. 1 ст. 3 ГПК України судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною ОСОБА_6 України.

Згідно ч. 1 ст. 2 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

П. 3 ч. 1 ст. 98 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачено, що арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду.

Ч. 3 ст. 115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачено, що грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора складається з основної та додаткової грошових винагород. Основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури санації боржника або відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень керуючого санацією або ліквідатора. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень. Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень керуючого санацією, ліквідатора.

Згідно ч. 4 ст. 115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» витрати арбітражного керуючого, пов'язані з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Законом, крім витрат на страхування його відповідальності за заподіяння шкоди внаслідок неумисних дій або помилки під час виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора, а також витрат, здійснення яких безпосередньо не пов'язане з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, і витрат, пов'язаних з виконанням таких повноважень у частині, в якій зазначені витрати, що перевищують регульовані державою ціни (тарифи) на відповідні товари, роботи, послуги чи ринкові ціни на день здійснення відповідних витрат або замовлення (придбання) товарів, робіт, послуг.

Відповідно до ч. 5 ст. 115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв'язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Згідно абз.2 ч.7 ст.115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів.

Абз. 3 ч.7 ст.115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачено, що звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п'ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Ч. 1 ст. 43 Конституції України передбачено, що кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується.

Згідно ч. 7 ст. 43 Конституції України право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.

Висновки суду

Законом про банкрутство передбачено декілька джерел для здійснення оплати послуг арбітражного керуючого/розпорядника майна, керуючого санацією ліквідатора/, разом з тим Закон не містить заборони здійснювати таку оплату за рахунок коштів кредиторів.

При цьому, відмова від авансування, відсутність майна у боржника або ж відсутність інших джерел для покриття витрат на виплату винагороди арбітражному керуючому можна розцінювати як примушування до безоплатної праці, що забороняється та прирівнюється до рабства в контексті ст. 4 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та інших міжнародних актів (зокрема, Конвенції 1926 року про заборону рабства, Конвенції Міжнародної організації праці про примусову чи обов'язкову працю 1930 року ратифіковану Україною 10.08.1956 року, Конвенції Міжнародної організації праці №105 про скасування примусової праці 1957 року ратифіковану Україною 05.10.2000 року), резолюції Економічної і ОСОБА_6 ООН (ЕКОСОС) 1996 року тощо) та суперечить ст. 43 Конституції України.

Виходячи з аналізу наведених норм, у випадку, коли оплата послуг арбітражного керуючого здійснюється не за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника у зв'язку з відсутністю таких коштів, то оплата послуг арбітражного керуючого, зокрема ліквідатора, має здійснюватись за рахунок коштів кредиторів, виходячи із принципу пропорційності їх грошовим вимогам.

Законодавець не ставить порядок розподілу витрат на оплату послуг арбітражного керуючого /розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора/ в залежність від обсягу його діяльності (за умови достатності та відповідності цих дій вимогам Закону про банкрутство), від розміру задоволених вимог кредиторів у справі, майнового стану кредитора у справі про банкрутство, правового статусу кредитора (особа, заснована на приватній чи державній формі власності, державний орган, громадська організація тощо), від джерел фінансування того чи іншого кредитора, а також від майнових результатів роботи арбітражного керуючого у справі про банкрутство.

Тобто, не виявлення ліквідатором в процедурі ліквідації боржника його майна, інших активів та грошових коштів, за умови встановленого судом факту повноти та належності виконання ним своїх обов'язків у цій процедурі, жодним чином не впливає на оплату його послуг.

Відповідна правова позиція викладена у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного суду по справі №916/1503/17 від 04.10.2018р.

Враховуючи те, що звіт ліквідатора ОСОБА_5 ОСОБА_2 Інт» арбітражного керуючого ОСОБА_4 по нарахованій основній грошовій винагороді за виконання повноважень ліквідатора ТОВ „ОСОБА_2 Інт» за період з 06.08.2018р. по 01.11.2018р. в сумі 21 661, 09 грн., яка є частково оплаченою в сумі 2 921, 87 грн. та не оплаченою в сумі 18 739, 22 грн. та витратам в сумі 734 грн., які є оплаченими відповідає вимогам ст.115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» , погоджений комітетом кредиторів, суд дійшов висновку, що даний звіт підлягає затвердженню.

Приймаючи до уваги відсутність коштів від реалізації майна банкрута, за рахунок яких можливо було б сплатити грошовому винагороду та витрати ліквідатору банкрута арбітражному керуючому ОСОБА_4, а також те, що фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат ліквідатора кредиторами не створювався, наявність у справі № 916/266/18 лише одного кредитора ОСОБА_1 управління ДФС в Одеській області, суд стягує з ОСОБА_1 управління ДФС Одеській області на користь арбітражного керуючого ОСОБА_4 18 739, 22 грн. грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора ТОВ „ОСОБА_2 Інт» за період з 06.08.2018р. по 01.11.2018р.

Керуючись ст. 115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1.Затвердити звіт арбітражного керуючого ОСОБА_4 по нарахованій основній грошовій винагороді за виконання повноважень ліквідатора ТОВ „ОСОБА_2 Інт» за період з 06.08.2018р. по 01.11.2018р. в сумі 21 661, 09 грн., яка є частково оплаченою в сумі 2 921, 87 грн. та не оплаченою в сумі 18 739, 22 грн. та витратам в сумі 734 грн., які є оплаченими.

2.Стягнути з ОСОБА_1 управління ДФС в Одеській області (65044, м. Одеса, вул. Семінарська, 5; код ЄДРПОУ 39398646) на користь арбітражного керуючого ОСОБА_4 (м. Одеса, вул. Космонавтів, 36, к. 904; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1) 18 739 (вісімнадцять тисяч сімсот тридцять дев'ять), 22 грн. за виконання повноважень ліквідатора ТОВ „ОСОБА_2 Інт» за період з 06.08.2018р. по 01.11.2018р.

3.Видати наказ на примусове виконання ухвали.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття відповідно до ч. 1 ст. 235 Господарського процесуального кодексу та ч. 4 ст. 8 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» .

Ухвала може бути оскаржена у порядку, встановленому ст. ст. 254, 255 Господарського процесуального кодексу України, ст. 8 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» .

Повний текст ухвали складено та підписано 20.11.2018р.

Копію ухвали надіслати: ОСОБА_1 управлінню ДФС в Одеській області (65044, м. Одеса, вул. Семінарська, 5), арбітражному керуючому ОСОБА_4 (65065, м. Одеса, а/с 61).

Суддя Л.І. Грабован