Постанова

від 27.11.2018 по справі 826/15423/17

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД Справа № 826/15423/17 Прізвище судді (суддів) першої інстанції: Шейко Т.І. Суддя-доповідач Шурко О.І.

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 листопада 2018 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого Шурка О.І.,

суддів Василенка Я.М., Кузьменка В.В.,

при секретарі Коцюбі Т.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Офісу великих платників податків, Головного управління ДФС у м. Києві на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 18 квітня 2018 року у справі за адміністративним позовом Публічного акціонерного товариства "Фармак" до Головного державного ревізора-інспектора відділу обслуговування акцизних складів та податкових постів Головного управління ДФС у м. Києві Анохіної Анни Геннадіївни, Офісу великих платників податків, Головного управління ДФС у м. Києві про визнання протиправною бездіяльності та визнання протиправними дії, -

В С Т А Н О В И В:

Публічне акціонерне товариство Фармак звернулося до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовом до Головного державного ревізора-інспектора відділу обслуговування акцизних складів та податкових постів Головного управління ДФС у м. Києві Анохіної Анни Геннадіївни, Головного управління ДФС у м. Києві та Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби, в якому просило:

- визнати протиправною бездіяльність Головного державного ревізора-інспектора відділу обслуговування акцизних складів та податкових постів Головного управління ДФС у м. Києві Анохіної Анни Геннадіївни щодо непогодження Довідки про цільове використання спирту етилового, отриманого на підставі виданого податкового векселя від 06.04.2017 року серія АА №1240621;

- визнати протиправною бездіяльність Головного державного ревізора-інспектора відділу обслуговування акцизних складів та податкових постів Головного управління ДФС у м. Києві Анохіної Анни Геннадіївни щодо непогодження Довідки про цільове використання спирту етилового, отриманого на підставі виданого податкового векселя від 06.04.2017 року серія АА №1240622;

- визнати протиправними дії Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби (04119, м. Київ, вул. Дегтярівська, 11-г, код ЄДРПОУ 39440996) щодо подання приватному нотаріусу Васильєвій Н.І. заяви про здійснення протесту у неплатежі за простим векселем серія АА 1240621, виданим Публічним акціонерним товариством Фармак 06.04.2017 року зі строком платежу 02.10.2017 року на суму 3 427 920,00 грн.;

- визнати протиправними дії Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби (04119, м. Київ, вул. Дегтярівська, 11-г, код ЄДРПОУ 39440996) щодо подання приватному нотаріусу Васильєвій Н.І. заяви про здійснення протесту у неплатежі за простим векселем серія АА 1240622, виданим Публічним акціонерним товариством Фармак 06.04.2017 року зі строком платежу 02.10.2017 року на суму 3 427 920,00 грн.;

- визнати протиправними дії Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби (04119, м. Київ, вул. Дегтярівська, 11-г, код ЄДРПОУ 39440996) щодо подання ПАТ ІНГ Банк Україна заяви від 04.10.2017 року за №51591/10/28-110-41-04-08.

Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 18 квітня 2018 року адміністративний позов задоволено.

Не погоджуючись із прийнятим судовим рішенням, відповідачі по справі - Офіс великих платників податків, Головне управління ДФС у м. Києві, кожен окремо, подали апеляційні скарги, в яких просять скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове, яким в задоволенні позову відмовити повністю.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги підлягають задоволенню, виходячи з наступних підстав.

Позовні вимоги мотивовані тим, що ПАТ Фармак є виробником більш як 200 найменувань лікарських засобів і під час виробництва деяких лікарських засобів, таких як Корвалол , Барбовал , Хепілор , Кейвер та інших, використовується етиловий спирт. Відповідно до п. 215.1 ст. 215 Податкового кодексу України спирт етиловий належить до підакцизних товарів. Ставка акцизного податку, що справляється зі спирту етилового встановлена п. 215.3 ст. 215 Податкового кодексу України . Водночас, ст. 229 Податкового кодексу України визначено особливості оподаткування деяких підакцизних товарів залежно від напряму його використання. Так, згідно з п.п. б п. 229.1.1 ст. 229 Податкового кодексу України податок справляється за ставкою 0 гривень за 1 літр 100-відсоткового спирту із: спирту етилового, який використовується для виробництва лікарських засобів (у тому числі компонентів крові і вироблених з них препаратів), крім лікарських засобів у вигляді бальзамів та еліксирів.

У відповідності до п.п. 229.1.2 п. 229.1 ст. 229 Податкового кодексу України до отримання з акцизного складу спирту етилового неденатурованого, спирту етилового денатурованого (спирту технічного), біоетанолу, що використовуються для виробництва окремих видів продукції та на які п.п. 229.1.1 цієї статті встановлено ставку податку 0 гривень за 1 літр 100-відсоткового спирту, видається податковий вексель на суму податку, нарахованого на обсяг спирту, що отримується виходячи із ставки, визначеної у п. 215.3 ст. 215 цього Кодексу .

Строк, на який видається податковий вексель виробниками лікарських засобів становить 180 календарних днів.

Для здійснення виробництва лікарських засобів з використанням спирту етилового за ставкою акцизного податку 0 гривень за 1 літр 100-відсоткового спирту ПАТ Фармак необхідно видати податковий вексель, один примірник якого передати векселедержателю, а другий примірник з відміткою векселедержателя пред'явити представнику органу державної податкової служби на акцизному складі під час отримання спирту етилового.

Умови погашення податкового векселя встановлено п. 11 Порядку випуску, обігу та погашення податкових векселів, авальованих банком (податкових розписок), що видаються до отримання з акцизного складу спирту етилового неденатурованого, спирту етилового денатурованого (технічного) та біоетанолу, які використовуються суб'єктами господарювання для виробництва окремих видів продукції, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27 грудня 2010 р. №1257 (далі - Порядок).

З метою отримання безакцизного спирту етилового для виробництва лікарських засобів ПАТ Фармак було видано 2 податкових векселя від 06.04.2017 року серія АА №1240621 та серія АА №1240622 на загальну суму 6 855 840,00 грн. по 3 427 920,00 грн. кожний, які було авальовано ПАТ ІНГ Банк Україна та взято на облік Офісом великих платників податків ДФС. Останній день погашення вказаних векселів 02.10.2017 року.

У відповідності з п. 11 Порядку ПАТ Фармак 28.09.2017 року подано Головному державному ревізору-інспектору відділу обслуговування акцизних складів та податкових постів Головного управління ДФС у м. Києві Анохіній Анні Геннадіївні для погодження передбачені Порядком Довідки про цільове використання спирту етилового до податкових векселів від 06.04.2017 року №1240621 та №1240622 та Звіт про обсяги виробництва лікарських засобів із використанням спирту етилового за період з 05.05.2017 року по 26.09.2017 року до податкового векселя від 06.04.2017 року №1240621 та Звіт про обсяги виробництва лікарських засобів із використанням спирту етилового за період з 01.06.2017 року по 26.07.2017 року до податкового векселя від 06.04.2017 року №1240622. Однак Головний державний ревізор-інспектор відділу обслуговування акцизних складів та податкових постів Головного управління ДФС у м. Києві Анохіна Анна Геннадіївна поставила під сумнів цільове використання ПАТ Фармак для виробництва лікарських засобів спирту етилового, отриманого на підставі виданих податкових векселів та не погодила вищевказані Довідки і відмовилась їх отримувати, про що працівниками ПАТ Фармак складено відповідні Акти від 28.09.2017 року.

29.09.2017 року Головним управлінням ДФС у м. Києві розпочато фактичну перевірку з питань цільового використання спирту етилового для виробництва лікарських засобів за ставкою акцизного податку 0 гривень за 1 літр 100-відсоткового спирту етилового, за результатами якої було встановлено отримання ПАТ Фармак спирту етилового в кількості 5400 дал за ставкою акцизного податку 0 грн. за літр 100-відсоткового спирту етилового, з яких використано для виробництва лікарських засобів 20,22 дал за ставкою 126,96 грн. за літр 100-відсоткового спирту етилового, 5379,78 дал за ставкою 0 грн. за літр 100-відсоткового спирту етилового, з яких 1691,3278 дал використано не за цільовим призначенням. В Акті первірки у вигляді таблиці наведено перелік лікарських засобів, для використання яких, на думку контролюючого органу, було використано спирт етиловий не за цільовим призначенням.

За таких обставин, в подальшому, 03.10.2017 року від Офісу великих платників податків ДФС (векселедержатель) до ПАТ Фармак надійшла Вимога про здійснення платежу за векселем від 03.10.2017 року №51321/10/28-10-41-04-08, якою запропоновано ПАТ Фармак сплатити акцизний податок по векселям від 06.04.2017 року АА №1240621 та АА №1240622 на загальну суму 6 855 840,00 грн., оскільки ПАТ Фармак не було подано Довідки.

У відповідь на зазначену Вимогу ПАТ Фармак листом від 03.10.2017 року №17-9/53 повідомило Офіс великих платників податків ДФС про безпідставну відмову Головним державним ревізором-інспектором відділу обслуговування акцизних складів та податкових постів Головного управління ДФС у м. Києві Анохіною Анною Геннадіївною погодити Довідки.

Проте, Офісом великих платників податків ДФС було направлено до приватного нотаріуса Васильєвої Н.І. дві заяви про здійснення протесту у неплатежі за простими векселями.

В подальшому, від банка-аваліста ПАТ ІНГ Банк Україна надійшов лист від 05.10.2017 року вих. №2282, яким повідомлено ПАТ Фармак про оплату у сумі 6 855 840,00 грн. з поточного рахунку ПАТ Фармак за опротестованими векселями.

Позивач не погоджуючись з діями відповідачів, оскільки, на його думку, відповідачі неправомірно дійшли висновку про те, що не є цільовим використанням спирту етилового використання його для виробництва лікарських засобів, номери реєстраційних посвідчень яких не внесено до Державного реєстру лікарських засобів, та які призначені для реалізації за межами України, звернувся до суду з даним позовом.

Суд першої інстанції, задовольняючи позов, виходив з того, що ПАТ Фармак вчинило всі необхідні дії та надало відповідні документи (Довідки про цільове використання спирту етилового до податкових векселів від 06.04.2017 року №1240621 та №1240622 та Звіт про обсяги виробництва лікарських засобів із використанням спирту етилового за період з 05.05.2017 року по 26.09.2017 року до податкового векселя від 06.04.2017 року №1240621 та Звіт про обсяги виробництва лікарських засобів із використанням спирту етилового за період з 01.06.2017 року по 26.07.2017 року до податкового векселя від 06.04.2017 року №1240622) у встановлений термін; за аналогічним зазначенням у довідках про цільове використання спирту етилового до податкових векселів медичних препаратів (засобів), номери реєстраційних посвідчень яких не внесено до Державного реєстру лікарських засобів та які призначені для реалізації за межами України, - здійснювались погодження таких довідок, а векселедержателем погашались відповідні податкові векселі (зазначені довідки та листи ДФС щодо надання інформації про погашення податкових векселів містяться у матеріалах справи).

З такими висновками суду першої інстанції колегія суддів не може погодитися з огляду на наступне.

Публічне акціонерне товариство Фармак є виробником лікарських засобів, під час виробництва деяких з них, таких як Корвалол , Барбовал , Хепілор , Кейвер , використовується спирт етиловий.

Відповідно до п. 215.1 ст. 215 Податкового кодексу України спирт етиловий належить до підакцизних товарів.

Ставка акцизного податку, що справляється зі спирту етилового встановлена п. 215.3 ст. 215 Податкового кодексу України .

У відповідності до п.п. 229.1.1 п. 229.1 ст. 229 Податкового кодексу України податок справляється за ставкою 0 грн. за 1 літр 100-відсоткового спирту із: спирту етилового, який використовується для виробництва лікарських засобів (у тому числі компонентів крові і вироблених з них препаратів), крім лікарських засобів у вигляді бальзамів та еліксирів.

Відповідно до п.п. 229.1.1 п. 229.1 ст. 229 Податкового кодексу України до отримання з акцизного складу спирту етилового неденатурованого, спирту етилового денатурованого (спирту технічного), біоетанолу, що використовуються для виробництва окремих видів продукції та на які п.п. 229.1.1 цієї статті встановлено ставку податку 0 гривень за 1 літр 100-відсоткового спирту, видається податковий вексель на суму податку, нарахованого на обсяг спирту, що отримується виходячи із ставки, визначеної у п. 215.3 ст. 215 цього Кодексу .

Згідно п.п. 14.1.176 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України податковий вексель, авальований банком (податкова розписка) - простий вексель, авальований банком, що видається векселедавцем: до отримання з акцизного складу спирту етилового, до отримання з нафтопереробного підприємства нафтопродуктів або до ввезення нафтопродуктів на митну територію України і є забезпеченням виконання ним зобов'язання сплатити суму акцизного податку у строк, визначений статтями 225 , 229 цього Кодексу .

Підпунктом 229.1.3 п. 229.1 ст. 229 Податкового кодексу України встановлено строк, на який видається податковий вексель, зокрема підприємствами - виробниками для виробництва окремих видів продукції не може перевищувати 90 календарних днів, а підприємствами первинного виробництва, виробниками вермутів та виробниками лікарських засобів - 180 календарних днів.

Згідно з положеннями п.п. 229.1.8 , п.п. 229.1.9 п. 229.1 ст. 229 Податкового кодексу України податковий вексель вважається погашеним у разі документального підтвердження факту цільового використання спирту етилового для виробництва продукції, визначеної в п.п. 229.1.1 цієї статті.

У разі якщо передбачений цією статтею податковий вексель не погашається в установлений строк, векселедержатель здійснює протест такого податкового векселя у неплатежі згідно із законодавством та протягом одного робочого дня з дати вчинення протесту звертається до банку, який здійснив аваль цього податкового векселя, з опротестованим податковим векселем. Банк-аваліст зобов'язаний не пізніше операційного дня, що настає за датою звернення векселедержателя з опротестованим податковим векселем, переказати суму, зазначену в податковому векселі, векселедержателю.

Порядок випуску, обігу та погашення податкових векселів, авальованих банком (податкових розписок), що видаються до отримання з акцизного складу спирту етилового неденатурованого, спирту етилового денатурованого (технічного) та біоетанолу, які використовуються суб'єктами господарювання для виробництва окремих видів продукції затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2010 року №1257 .

Відповідно до п. 2 цього Порядку векселедавцем є суб'єкт господарювання, який видає податковий вексель під час отримання спирту етилового з акцизного складу для виробництва окремих видів продукції.

Векселедержателем є орган державної податкової служби за місцем реєстрації векселедавця.

Умови погашення податкового векселя встановлено п. 11 Порядку. Так, податковий вексель вважається погашеним у разі документального підтвердження факту цільового використання спирту етилового у перерахунку на 100-відсотковий спирт етиловий для виробництва окремих видів продукції.

Для погашення податкового векселя векселедавець подає векселедержателю довідку про цільове використання спирту етилового у перерахунку на 100-відсотковий спирт етиловий за формою, що затверджується Державною податковою службою.

Векселедавець, що використовує спирт етиловий для виробництва лікарських засобів, разом з довідкою подає звіт про обсяги виробництва лікарських засобів із використанням спирту етилового, який складається за формою, що затверджується МОЗ за погодженням з Мінфіном.

Довідка про цільове використання спирту етилового складається на основі первинних документів та погоджується з представником поста, встановленого на підприємстві, де використовують спирт етиловий за нульовою ставкою. Порядок роботи податкового поста визначається Державною податковою службою.

Таким чином, чинним законодавством України встановлено, що на спирт етиловий, що використовується виробниками - суб'єктами підприємницької діяльності для виготовлення лікарських засобів (у тому числі компонентів крові і виготовлених з них препаратів), крім лікарських засобів у вигляді бальзамів та еліксирів, ставку акцизного збору в розмірі 0 грн. за 1 літр 100-відсоткового спирту. Тобто підставою для застосування нульової ставки акцизного збору є документально підтверджений факт цільового використання отриманого спирту етилового - для виготовлення (виробництва) лікарських засобів.

Отже, суб'єкт господарювання, який отримує спирт по нульовій ставці для виробництва лікарських засобів для погашення податкового векселя по акцизному податку, повинен подати контролюючому органу наступні документи: довідку про цільове використання спирту етилового (до кожного податкового векселя окрема довідка); звіт про обсяги виробництва лікарських засобів із використанням спирту етилового.

Пунктом 2 Постанови Кабінету міністрів України від 05 січня 2011 року №19 Питання використання спирту етилового для виробництва лікарських засобів визначено, що до лікарських засобів, для виробництва яких використовується спирт етиловий за ставкою акцизного податку в розмірі 0 гривень за літр 100-відсоткового спирту етилового, належать лікарські засоби, включені до Державного реєстру лікарських засобів, крім лікарських засобів, що мають міжнародну непатентовану назву Етанол .

Так, на погодження ПАТ Фармак надано довідки в яких зазначено використання спирту за 0 ставкою на виробництво лікарських засобів вироблених на експорт, а саме: Диклофенак натрію гель (10 мл/г) 40 г для республіки Азербайджан, Корвалол краплі 25 мл. для республіки Грузія, Корвалол краплі 25 мл. для республіки Казахстан, Корвалол краплі 25 мл. для республіки Узбекистан, Хепілор спрій д/рот, пор. 50 мл. для республіки Киргизія, Корвалол краплі 25 мл. для республіки Молдова, Лесфаль д/і 50мг/мл 5мл № 5 для республіки Росія, Кейвер 25мг/мл 2 мл №10 для республіки Білорусія, Корвал-G таб № 10 для республіки Грузія, Корвалдін краплі 25 мл для республіки Казахстан, Корвалол краплі 25 мл. для республіки Азербайджан, Корвалол р-н 2 5 мл. (стаб.) для республіки Білорусія, Корвалол краплі 25 мл. для республіки Грузія, Корвалол краплі 25 мл. для республіки Узбекистан, Хепілор р-н д/полоск. рот, пор 100 мл. для республіки Киргизія .

Крім того пред'явлено реєстраційні посвідчення країн замовників (Корвалол краплі 25 мл. для республіки Грузія (№R-010690), Корвалол краплі 25 мл. для республіки Казахстан (р/н РК-ПС-5№011684) тощо).

Відповідно до графи 3 довідок про цільове використання спирту етилового до податкових векселів та графи 4 звітів про обсяги виробництва лікарських засобів із використання спирту етилового до податкових векселів, наведено медичні препарати (засоби), номери реєстраційних посвідчень яких не внесено до Державного реєстру лікарських засобів та які призначені для реалізації за межами України.

Наведене свідчить про порушення позивачем пункту 2 Постанови Кабінету міністрів України від 05 січня 2011 року №19 Питання використання спирту етилового для виробництва лікарських засобів , оскільки дані лікарські засоби не зареєстрованому реєстрі лікарських засобів.

Відповідно до вимог п.п. 229.1.17 п. 229.1 ст. 229 Податкового кодексу України від 02 грудня 2010 № 2755- VІ, зі змінами, у разі нецільового використання суб'єктами господарювання спирту етилового та біоетанолу, що отримані як сировина для виробництва продукції, зазначеної в пункті 229.1.1 статті 229, з таких суб'єктів справляється штраф у розмірі, який обчислюється виходячи з обсягів використаних не за призначенням спирту етилового та біоетанолу та ставки акцизного податку, передбаченої пунктом 215.3 статті 215 цього Кодексу, збільшеної в 1.5 рази.

Отже, враховуючи наведене вище, колегія суддів приходить до висновку, що суд першої інстанції не дослідив обставини справи в повному обсязі.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 КАС України , кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу .

Відповідно до ч. 1 ст. 242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове судове рішення у відповідній частині або змінити судове рішення.

Приписи п. 4 ч. 1 ст. 317 КАС України визначають, що підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

Керуючись ст.ст. 242, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційні скарги Офісу великих платників податків, Головного управління ДФС у м. Києві - задовольнити.

Рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 18 квітня 2018 року - скасувати , прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити повністю.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду у порядку та строки, визначені ст.ст. 328-331 КАС України.

Головуючий суддя: Шурко О.І.

Судді: Василенко Я.М.

Кузьменко В.В.

Повний текст постанови виготовлено 03.12.2018.