Постанова

від 28.11.2018 по справі 821/377/18

П'ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П'ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

28 листопада 2018 р.м.ОдесаСправа № 821/377/18

Категорія: 6.1 Головуючий в 1 інстанції: Бездрабко О.І.

Судова колегія П'ятого апеляційного адміністративного суду у складі:

Головуючого: Градовського Ю.М.

суддів: Крусяна А.В.,

Яковлєва О.В.

при секретарі: Шатан В.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Одесі апеляційну скаргу Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції України у Херсонській області на рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 13 квітня 2018 р. по справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Південенерго до Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції України у Херсонській області, треті особи: Управління містобудування та архітектури Херсонської міської ради, Відділ капітального будівництва УМВС України в Херсонській області про визнання протиправним рішення, -

В С Т А Н О В И Л А:

У лютому 2018р. ТОВ Південенерго звернулося в суд із позовом до УДАБІ в Херсонській області, в якому просило визнати протиправним та нечинним рішення за №180/Хс від 9.10.2017р. головного інспектора будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування управління державної архітектурно-будівельної інспекції у Херсонській області Московченка Г.Л. щодо скасування дії містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки від 12.03.2011р. за №137 на об'єкт Будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул.Залаегерсег,29а, в м.Херсоні .

В обґрунтування своїх вимог позивач зазначив, що на підставі направлення за №28/а від 25.09.2017р. посадовими особами ДАБІ в Херсонській області проведено позапланову перевірку Департаменту містобудування та землекористування Херсонської міської ради щодо перевірки вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності під час надання містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки від 12.03.2011р. за №137 на об'єкт Будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул.Залаегерсег,29а, в м.Херсоні , за результатами якої складено акт перевірки від 5.10.2017р., у висновках якого встановлені порушення:

- ч.1 ст.29 ЗУ Про регулювання містобудівної діяльності в редакції від 17.02.2011р. в частині відсутності у замовника земельної ділянки у власності або постійному користуванні;

- ч.5, ч.6 ст.29 ЗУ Про регулювання містобудівної діяльності в редакції від 17.02.2011р., а саме порушено містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки надані в порушення положенням відповідної містобудівної документації на місцевому рівні у частині невідповідності намірам забудови земельної ділянки її цільовому призначенню (цільове призначення земельної ділянки під адміністративно-господарськими будівлями).

На підставі встановлених порушень, головним інспектором будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування УДАБІ у Херсонській області Московченком Г.Л. винесено рішення за №180/Хс від 9.10.2017р. про скасування дії містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки на об'єкт Будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул.Залаегерсег,29а, в м.Херсоні від 12.03.2011р. за №137.

Не погоджуючись із вказаним рішенням ДАБІ, позивач звернувся в суд із відповідним позовом.

Рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 13 квітня 2018р. адміністративний позов задоволено.

Визнано протиправним та скасовано рішення головного інспектора будівельного нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування УДАБІ у Херсонській області Московченка Г.Л. за №180/Хс від 9.10.2017р. щодо скасування дії містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки від 12.03.2011р. №137 на об'єкт Будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул.Залаегерсег,29а, в м.Херсоні .

Стягнуто з УДАБІ у Херсонській області (73000, м.Херсон, вул.Кременчуцька,69) на користь ТОВ Південенерго (74900, Херсонська область, м.Нова Каховка, вул.Паризької Комуни,6, код ЄДРПОУ 24951326) судовий збір у сумі 1 762грн.

В апеляційній скарзі апелянт просить рішення суду скасувати та прийняти у справі нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі, посилаючись на порушення норм права.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідь судді-доповідача, доводи апеляційної скарги, пояснення на неї, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів дійшла до висновку про залишення скарги без задоволення, рішення суду без змін, з наступних підстав.

Відповідно до ст.316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Задовольняючи адміністративний позов ТОВ Південенерго суд першої інстанції виходив з того, що відповідачем не доведено, а судом не встановлено обставин недодержання ТОВ Південенерго вимог ЗУ Про регулювання містобудівної діяльності .

Вирішуючи спір судова колегія вважає, що суд першої інстанції повно та об'єктивно дослідив обставини по справі, надані докази, правильно визначив юридичну природу спірних правовідносин і закон, який їх регулює.

Так, судом першої інстанції встановлено та підтверджено матеріалами справи під час апеляційного розгляду, що 28.03.2011р. відділом капітального будівництва УМВС України в Херсонській області та TOB Південенерго було укладено договір №18 згідно з умовами якого сторони домовилися про дольову участь з метою будівництва багатоквартирного житлового будинку у м.Херсоні по вул.Залаегерсег,29а.

Згідно з п.2 Договору внеском відділу капітального будівництва УМВС України в Херсонській області в спільну діяльність було незавершене будівництво, яке розташоване на земельній ділянці по вул.Залаегерсег,29а в м.Херсоні, яка перебувала в постійному користуванні УМВС України в Херсонській області на підставі Державного акту на право постійного користування земельною ділянкою серія ЯЯ №327719. TOB Південенерго , в свою чергу брав на себе функції Замовника будівництва, організацію проектування, фінансування і здійснення процесу будівництва об'єкту.

Рішенням виконавчого комітету Херсонської міської ради від 19.04.2011 року № 207 TOB Південенерго погодили реконструкцію незавершеної будівництвом адміністративної будівлі під багатоквартирний житловий будинок на земельній ділянці постійного користування УМВС України в Херсонській області (згідно з договором про дольову участь) по вул.Залаегерсег, 29а.

На підставі договору про спільну діяльність і Рішення виконавчого комітету Херсонської міської ради від 19.04.2011р. №207 TOB Південенерго , як управляюча сторона спільної діяльності, звернулося до Управління містобудування і архітектури Херсонської міської ради з заявою щодо отримання містобудівних умов та обмежень земельної ділянки.

В подальшому, товариство отримало містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки від 12.03.2011р. №137 на об'єкт Будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул.Залаегерсег, 29а в м.Херсоні .

Листом за вих.№8-15006-17/12 від 16.01.2018р. директора TOB Південенерго повідомлено, що УДАБІ в Херсонській області прийнято рішення від 9.10.2017р. за №180Хс про скасування дії вищенаведених вихідних даних.

З даного рішення вбачається, що головним інспектором будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування управління державної архітектурно-будівельної інспекції у Херсонській області Московченком Г.Л. під час проведення позапланової перевірки Управління містобудування та архітектури, департаменту містобудування та землекористування Херсонської міської ради встановлено, що містобудівні умови та обмеження забудови, надані 12.03.2011р. №137 прийнято з порушенням вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності:

- копія документа, що засвідчує право власності (користування) земельною ділянкою, а саме, державний акт на право постійного користування земельною ділянкою належить УМВС України у Херсонській області та немає ніякого відношення до замовника будівництва ТОВ Південенерго . Що є порушенням вимог ч.1 ст.29 ЗУ Про регулювання містобудівної діяльності в редакції від 17.02.2011 р. в частині відсутності у замовника земельної ділянки у власності або постійному користуванні;

- містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки надані в порушення положенням відповідної містобудівної документації на місцевому рівні у частині невідповідності намірам забудови земельної ділянки її цільовому призначенню (цільове призначення земельної ділянки під адміністративно-господарськими будівлями). Що є порушенням вимог ч.5, ч.6 ст.29 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" в редакції від 17.02.2011р.

Вважаючи, що отримання містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки від 12.03.2011р. №137 на об'єкт Будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул.Залаегерсег,29а в м.Херсоні здійснене у відповідності до вимог чинного законодавства, ТОВ Південенерго звернулося в суд із даним позовом.

Перевіряючи правомірність рішення, яке позивач просить визнати протиправними та скасувати, судова колегія виходить з наступного.

Надання містобудівних умов та обмежень на забудову земельної ділянки, врегульовані (в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності", а також Порядком надання вихідних даних для проектування об'єктів містобудування, який був затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 20.05.2009p. №489.

Відповідно до п.8 ч.1 ст.1 ЗУ Про регулювання містобудівної діяльності містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки (далі - містобудівні умови та обмеження) - документ, що містить комплекс планувальних та архітектурних вимог до проектування і будівництва щодо поверховості та щільності забудови земельної ділянки, відступів будинків і споруд від червоних ліній, меж земельної ділянки, її благоустрою та озеленення, інші вимоги до об'єктів будівництва, встановлені законодавством та містобудівною документацією.

Згідно п.4 ч.1 ст.1 ЗУ Про регулювання містобудівної діяльності передбачено, що замовник - фізична або юридична особа, яка має намір щодо забудови території (однієї чи декількох земельних ділянок) і подала в установленому законодавством порядку відповідну заяву.

Частиною 4 ст.26 ЗУ Про регулювання містобудівної діяльності передбачено, що право на забудову земельної ділянки реалізується її власником або користувачем за умови використання земельної ділянки відповідно до вимог містобудівної документації.

Пунктом 9 Порядку №489 визначено, що містобудівні умови і обмеження забудови земельної ділянки та технічні умови надаються: власникові/користувачеві земельної ділянки; особі, щодо якої прийнято рішення про передачу (надання) земельної ділянки із земель державної чи комунальної власності в порядку, визначеному земельним законодавством; уповноваженій ними особі (підприємству, установі, організації).

Відповідно до п.10 Порядку №489 містобудівні умови і обмеження забудови земельної ділянки надаються: виконавчими органами сільських, селищних, міських рад - у разі розташування земельної ділянки в межах населеного пункту; місцевими держадміністраціями - в разі розташування земельної ділянки за межами населеного пункту.

Згідно п.11 Порядку №489 замовник, що має намір забудови належної йому на праві власності або користування земельної ділянки, або особа, щодо якої прийнято рішення про передачу (надання) земельної ділянки із земель державної чи комунальної власності в порядку, визначеному земельним законодавством, або уповноважена ними особа (далі - заявник) звертається до відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування із заявою (клопотанням) щодо наміру забудови земельної ділянки, в якій зазначаються призначення будівлі, споруди та орієнтовні характеристики забудови.

До заяви (клопотання) додаються: засвідчена нотаріально копія установчих документів - для юридичної особи, засвідчена нотаріально копія свідоцтва про державну реєстрацію - для суб'єкта підприємницької діяльності, копія документа, що посвідчує фізичну особу - для громадянина, а також засвідчена нотаріально копія довіреності - для уповноваженої особи; засвідчена нотаріально копія документа, що засвідчує право заявника на земельну ділянку (державного акта на право власності/постійного користування земельною ділянкою, договору оренди, згоди власника земельної ділянки на реалізацію наміру забудови, якщо ділянка не перебуває у власності заявника і орендується із земель приватної власності), або рішення про передачу (надання) заявникові земельної ділянки із земель державної чи комунальної власності в порядку, визначеному земельним законодавством (за наявності); передпроектні роботи (за наявності).

Відповідно до п.12 Порядку №489 у разі розташування земельної ділянки в межах населеного пункту та за наявності місцевих правил забудови виконавчий орган сільської, селищної, міської ради визначає протягом десяти днів з дати реєстрації заяви (клопотання) відповідність наміру забудови земельної ділянки місцевим правилам забудови населеного пункту, містобудівній документації.

Якщо зазначений у заяві (клопотанні) намір належить до переважного чи допустимих видів забудови території, орган місцевого самоврядування надає у двотижневий строк з дня реєстрації заяви (клопотання) заявникові містобудівні умови і обмеження забудови земельної ділянки, встановлені місцевими правилами забудови населеного пункту.

Якщо намір не відповідає вимогам містобудівної документації та видам використання території, встановленим місцевими правилами забудови, державним нормам, орган місцевого самоврядування надає протягом місяця з дня реєстрації заяви (клопотання) заявникові висновок щодо цієї невідповідності та рекомендації стосовно можливої зміни наміру забудови земельної ділянки. В разі незгоди з рекомендаціями заявник може звернутися до органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування з додатковими пропозиціями та обґрунтуваннями свого наміру в порядку, встановленому Законом України "Про планування і забудову територій".

З матеріалів справи вбачається, що згідно державного акта на право постійного користування земельною ділянкою від 7.12.2004р. серія ЯЯ № 327119 в користування УМВС України в Херсонській області перебуває земельна ділянка площею 0,9192га за адресою: м.Херсон, вул.Залаегерсег, 29а.

28.03.2011р. між Відділом капітального будівництва УМВС України в Херсонській області (далі - Сторона-1) та ТОВ Південенерго (далі - Сторона-2) укладено договір №18, предметом якого є дольова участь сторін з метою будівництва багатоповерхового житлового будинку у м.Херсоні по вул.Залаегерсег,29а (далі - Об'єкт), розподіл Стороною-1 та Стороною-2 визначених даним Договором часток площ Об'єкта та передача після введення Об'єкта в експлуатацію часток з метою наступного оформлення права на частки в Об'єкті відповідно до умов даного Договору.

Пунктом 2.1 Договору передбачено, що долею Сторони-1 в дольову участь є фінансування в розмірі 3397700грн., що складається з незавершеного будівництва, балансовою вартістю 3397700грн., розташованого на земельній ділянці за адресою: м.Херсон, вул.Залаегерсег,29а, під будівництво Об'єкта, на підставі державного акту на право постійного користування земельною ділянкою (серія ЯЯ № 327119, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 030471300012) та Положення про ВКБ УМВС України в Херсонській області, та введення Об'єкта в експлуатацію, а також виконання інших зобов'язань, визначених даним Договором.

Згідно п.2.2 Договору долею Сторони-2 в дольову участь є виконання функцій замовника будівництва, організація будівництва Об'єкта та організація проектування (замовлення та отримання проекту), повне фінансування проекту будівництва та введення в експлуатацію Об'єкта, а також виконання інших зобов'язань, визначених цим Договором.

Відповідно до п.п.5.1, 5.2 Договору ведення спільних справ та керівництво дольовою участю за даним Договором, також ведення бухгалтерського обліку доручається Стороні-2. Сторона-2 є повноважним представником Сторони-1 з питань виконання даного договору, керує всією дольовою участю Сторін та виконує усі необхідні юридичні дії та акти, також представляє Сторони перед третіми особами на підставі даного Договору для досягнення поставленої за даним Договором спільної мети.

Виконання зобов'язання по формуванню свого внеску у спільній діяльності Відділом капітального будівництва УМВС України в Херсонській області підтверджується актом прийому-передачі від 28.03.2011р. незавершеної будівництвом будівлі, розташованої за адресою: м.Херсон, вул.Залаегерсег,29а, балансовою вартістю 3397700грн.

Відповідно до ч.1 ст.1130 ЦК України за договором про спільну діяльність сторони зобов'язуються спільно діяти без створення юридичної особи для досягнення певної мети, що не суперечить законові.

Згідно ч.1 ст.1132 ЦК України за договором простого товариства сторони (учасники) беруть зобов'язання об'єднати свої вклади та спільно діяти з метою одержання прибутку або досягнення іншої мети.

Частиною 1 ст.1133 ЦК України передбачено, що вкладом учасника вважається все те, що він вносить у спільну діяльність (спільне майно), в тому числі грошові кошти, інше майно, професійні та інші знання, навички та вміння, а також ділова репутація та ділові зв'язки.

Абзацом 2 ч.1 ст.134 ЦК України встановлено, що внесене учасниками майно, яким вони володіли на підставах інших, ніж право власності, використовується в інтересах усіх учасників і є їх спільним майном.

Відповідно до ч.1 ст.1135 ЦК України під час ведення спільних справ кожний учасник має право діяти від імені всіх учасників, якщо договором простого товариства не встановлено, що ведення справ здійснюється окремими учасниками або спільно всіма учасниками договору простого товариства.

У даній справі сторони уклали договір дольової участі №18 від 28.03.2011р. з метою будівництва багатоповерхового житлового будинку, замовником якого, згідно умов договору є ТОВ "Південенерго". Для досягнення виконання договору ведення спільних справ та керівництво дольовою участю за договором доручається товариству. Унаслідок укладення зазначеного договору між його учасниками виникли відносини спільної часткової власності, облік якої згідно з умовами договору ведеться на окремому балансі ТОВ "Південенерго". Також, товариство є повноважним представником УМВС з питань виконання даного Договору та виконує всі необхідні юридичні дії та акти, а також представляє їх спільні інтереси перед третіми особами на підставі даного договору для досягнення поставленої за даним договором спільної мети.

Таким чином, на думку колегії суддів, законодавець виходячи із специфіки цих договірних відносин передбачив згідно з умовами договору про спільну діяльність можливість уповноважувати (наділяти певними функціями) одного із учасників такого договору, зокрема функцією замовника будівництва.

Оскільки ТОВ Південенерго , подаючи до Департаменту містобудування та землекористування Херсонської міської ради заяву (клопотання) щодо наміру забудови земельної ділянки, діяло виключно на виконання умов договору від 28.03.2011р. №18 та фактично виступало як уповноважена особа Відділу капітального будівництва УМВС України в Херсонській області - користувача земельної ділянки, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що твердження відповідача про порушенням вимог ч.1 ст.29 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" в редакції від 17.02.2011р. є помилковим.

Щодо невідповідності намірів забудови земельної ділянки її цільовому призначенню, то згідно Державного акту від 7.12.20004р. на право користування земельною ділянкою розташованою по вул.Залаегерсег,29а, м.Херсон цільове призначення (використання) земельної ділянки - під адміністративно-господарськими будівлями (а.с.54).

Згідно Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права цільове призначення земельної ділянки, розташованої за адресою: м.Херсон, вул.Залаегерсег,29а - для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку (а.с.9).

Відповідно до Класифікації видів цільового призначення земель, затвердженої наказом Державного комітету України із земельних ресурсів №548 від 23.07.2010р. землі, які використовуються для розміщення житлової забудови (житлові будинки, гуртожитки, господарські будівлі та інше) відносяться до землі житлової забудови та належать до категорії земель житлової та громадської забудови.

Таким чином, висновки головного інспектора будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування управління державної архітектурно-будівельної інспекції у Херсонській області Московченком Г.Л. про невідповідність містобудівних умов та обмеження забудови, надані 12.03.2011р. №137 спростовані під час розгляду даної справи.

За таких обставин, судом першої інстанції було правомірно визнано протиправним та скасовано рішення головного інспектора за №180/Хс від 9.10.2017р. щодо скасування дії містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки від 12.03.2011р. №137 на об'єкт Будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул.Залаегерсег, 29а, в м.Херсоні .

Підсумовуючи вищевикладене, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про задоволення адміністративного позову ТОВ Південенерго .

В доводах апеляційної скарги апелянт посилається на неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права. На думку колегії суддів, викладені у скарзі доводи не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального чи порушення норм процесуального права, яке призвело або могло призвести до неправильного вирішення справи по суті.

За таких обставин, судова колегія вважає, що рішення суду ухвалено з додержанням норм процесуального та матеріального права, а тому не вбачає підстав для його скасування.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.246,315,316 КАС України, колегія суддів,-

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції України у Херсонській області - залишити без задоволення.

Рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 13 квітня 2018р. - залишити без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її проголошення та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту судового рішення.

Повний текст судового рішення виготовлений 4 грудня 2018р.

Головуючий: Ю.М. Градовський

Судді: А.В. Крусян

О.В. Яковлєв