Рішення

від 16.01.2019 по справі 924/563/18

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"16" січня 2019 р. Справа № 924/563/18

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Смаровоза М.В. при секретарі судового засідання Адамчук І.П., розглянувши матеріали справи

за позовом публічного акціонерного товариства "Дельта Банк"

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Магія Пласт"

2. Приватного підприємства "Завод будівельних матеріалів "Краса Мармуру"

3. Управління з питань реєстрації Хмельницької міської ради

про визнання іпотекодержателем, скасування рішення, скасування державної реєстрації припинення обтяжень та поновлення записів, внесення змін до записів

за участю представників сторін:

позивача: Антонюк І.В. - адвокат, за довіреністю від 12.12.2018р.;

відповідача 1: Войналович О.М. - адвокат, за ордером від 03.01.2019р.;

відповідача 2: не з'явився;

відповідача 3: не з'явився.

У судовому засіданні 16.01.2019р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення у справі.

Позивач звернувся до суду з позовом про визнання іпотекодержателем, скасування рішення, скасування державної реєстрації припинення обтяжень та поновлення записів, внесення змін до записів, в обґрунтування якого зазначає, що в забезпечення виконання зобов'язань згідно укладеного між ТОВ Укрпромбанк та ТОВ Хмельницькбудінвест кредитного договору №09/К-08 від 18.04.2008р., ПП "Завод будівельних матеріалів "Краса Мармуру" виступає майновим поручителем на підставі договору іпотеки №09/Zкіп-08 від 18.04.2008р. У зв'язку з прийняттям постанови Рівненським апеляційним господарським судом від 19.04.2011р., яким задоволено позов ПП "Завод будівельних матеріалів "Краса Мармуру" до ТОВ Український промисловий банк , до ТОВ Хмельницькбудінвест , до ПАТ Дельта банк про виключення записів із реєстрів обтяження, 11.05.2011р. приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Федосєєвою Т.М. вилучено обтяження про заборону відчуження майна з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та Державного реєстру іпотек. З огляду на викладене, на підставі договорів купівлі-продажу №809 від 12.05.2011р. та №912 від 23.05.2011р. зареєстровано нових власників предмета іпотеки - ТОВ „Хмельницький експериментальний завод" та ТОВ „Магія пласт". Крім того, 02.02.2018р. державним реєстратором Хмельницьким БТІ внесено запис на підставі рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, яке прийнято на підставі поділу об'єкта нерухомого майна. Таким чином, в результаті поділу нежитлової будівлі складу загальною площею 1139,1 кв.м. по вул. Курчатова, 118/2 у м. Хмельницькому об'єкт нерухомого майна закрито, право власності погашено внаслідок поділу та утворення двох об'єктів нерухомості: нежитлова будівля складу площею 940,9 кв.м. по вул. Курчатова, 118/2 Б у м. Хмельницькому реєстраційний номер 1475750968101 та нежитлова будівля складу площею 198,2 кв.м. по вул. Курчатова, 118/2 А у м. Хмельницькому реєстраційний номер 1475696268101, що підтверджується інформаційною довідкою з Державного реєстру на нерухоме майно, Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна від 15.02.2018р. Позивач стверджує, що відчуження нерухомого майна ПАТ „Дельта Банк" відбулось на підставі рішення суду, яке втратило чинність та не породжує жодних правових наслідків, оскільки постановою суду касаційної інстанції від 14.06.2011р. №12/1714-10 вищевказану постанову суду апеляційної інстанції скасовано, залишено в силі рішення господарського суду Хмельницької області від 19.11.2010р. у даній справі, яким у позові відмовлено. Враховуючи викладене, дія іпотеки підлягає відновленню з моменту вчинення первинного запису в Державному реєстрі іпотек, зокрема в спеціальних розділах Державного реєстру речових прав на нерухоме майно. На звернення до Відділу державної реєстрації прав на нерухоме майно та їх обтяжень Управління з питань реєстрації Хмельницької міської ради з заявою про реєстрацію обтяження позивачем отримано рішення про відмову у державній реєстрації від 23.01.2018р. З посиланням на ст. 23 Закону України „Про іпотеку" та висновок ВС України від 15.05.2017р. №6-786цс17, від 23.01.2018р. №760/16916/14 зазначає, що зміна власника нерухомо майна, яке є предметом договору іпотеки, не є підставою для припинення іпотеки. Вищевказані обставини, на думку позивача, свідчать про порушення прав та законних інтересів ПАТ „Дельта Банк" як іпотекодержателя, у зв'язку з чим останній звернувся з позовом, який просить задовольнити.

За таких обставин, позивач просить: визнати публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" іпотекодержателем предмету іпотеки за іпотечним договором № 09/ZKin-08, посвідченим 18.04.2008 року приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Лучковською Т.М. та зареєстрованим в реєстрі за № 4162, а саме - нежитлова будівля складу, загальною площею 1139,1 кв.м, що розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 118/2; скасувати рішення (індексний номер 39481198) державного реєстратора - Павлюк Ірини Іванівни, Хмельницьке бюро технічної інвентаризації, Хмельницька обл., про державну реєстрацію погашення права власності внаслідок поділу об'єкта нерухомого майна 30.01.2018р., 11:46:25 (дата та час державної реєстрації); скасувати у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно державну реєстрацію припинення обтяжень та поновити у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно з моменту вчинення первинних записів (з 18.04.2008 року) записи про обтяження нерухомого майна іпотекою та забороною на нерухоме майно, а саме: номер запису про іпотеку №7056893; Тип обтяження: іпотека; Зареєстровано: 18.04.2008р. 20:02:01 реєстратором: Приватний нотаріус Лучковська Т.М., АДРЕСА_1, у зв'язку із укладенням іпотечного договору № 09/ZKin-08, посвідченого приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Лучковською Т.М. і зареєстрованого у реєстрі за № 4162, про державну реєстрацію обтяження права власності на нежитлову будівлю складу загальною площею 1139,1 кв.м., що розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 118/2; номер запису про обтяження №7056914; Зареєстровано: 18.04.2008р. 20:05:17 за № 7056914 реєстратором: Приватний нотаріус Лучковська Т.М., АДРЕСА_1; у зв'язку із укладенням іпотечного договору № 09/ZKin-08, посвідченого приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Лучковською Т.М. і зареєстрованого у реєстрі за № 4162, про накладення заборони відчуження нежитлової будівлі складу загальною площею 1139,1 кв.м., що розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 118/2; внести зміни до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно щодо "Відомостей про суб'єктів" в записах: номер запису про іпотеку № 7056893 від 18.04.2008 року - змінити іпотекодержателя ТОВ "Укрпромбанк" на іпотекодержателя публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" (код ЄДРПОУ 34047020, 01014, м. Київ, вул. Щорса, буд. 36-Б); номер запису про обтяження №7056914 від 18.04.2008 року - змінити обтяжувача ТОВ "Укрпромбанк" на обтяжувача публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" (код ЄДРПОУ 34047020, 01014, м. Київ, вул. Щорса, буд. 36-Б).

До позовної заяви додано копії іпотечного договору №09/2кіп-08 від 18.04.2008р., постанов Рівненського апеляційного господарського суду від 19.04.2011р. та Вищого господарського суду України від 14.06.2011р. по справі №12/1714-10, інформаційної довідки №112632467 від 02.02.2018р., рішення №39317340 від 23.01.2018р., ухвали Хмельницького окружного адміністративного суду від 26.02.2018р. та постанови Вінницького апеляційного адміністративного суду від 17.04.2018р. по справі №822/842/18.

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 16.07.2018р. було відкрито провадження у справі за позовом публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" до 1. товариства з обмеженою відповідальністю "Магія Пласт", 2. приватного підприємства "Завод будівельних матеріалів "Краса Мармуру" про визнання іпотекодержателем та зобов'язання вчинити дії.

07.08.2018р. відповідачем 2 подано відзив, в якому просить у позові відмовити та зазначає, що іпотекодержателя було повідомлено листом від 12.05.2011р. про вилучення запису про заборону відчуження об'єктів нерухомого майна, який отримано 26.05.2011р. Крім того, з 02.07.2010р. зміни в іпотечний договір щодо зміни іпотекодержателя не вносились. З огляду на викладене, відповідач 2 стверджує про пропуск позивачем позовної давності для звернення з даними позовними вимогами.

07.08.2018р. відповідачем 1 надано відзив, у якому відзначає, що стосовно реалізованого ним за договором купівлі-продажу від 03.06.2011р. об'єктом нерухомого майна по вул. Курчатова, 118/2 у м. Хмельницькому, не було зареєстровано обтяження іпотекою за позивачем. На підставі технічного висновку про можливість розподілу в натурі нежитлової будівлі складу №055/17-ТВ від 28.08.2017р. державним реєстратором було припинено право власності на будівлю складу площею 1139,1 кв.м., а тому з посиланням на ст. 593 ЦК України та ст. 17 Закону України „Про іпотеку" відповідач 1 стверджує, що спірний об'єкт нерухомого майна не існує як предмет іпотеки.

20.08.2018р. позивачем подано відповіді на відзиви, у якому з посиланням на ст. 331 ЦК України та постанову ВС України від 06.07.2016р. №6-1213цс16 наголошує на тому, що нового майна не створювалось відповідачем 1. Заперечує стосовно пропуску позовної давності оскільки у ст. 17 Закону України „Про іпотеку" немає такої підстави для припинення іпотеки, що узгоджується з позицією ВС України від 15.05.2017р. №6-786цс17. Окрім того, рішенням Хмельницького міськрайонного суду від 25.10.2013р. №2/2218/185/11-ц на користь АТ „Дельта Банк" стягнуто заборгованість з ТОВ „Хмельницькбудінвест" за кредитним договором №09/К-08 від 18.04.2008р. в сумі 4998724,83 грн. Відповідно до п. 6.2 іпотечного договору №09/Zкіп-08 від 18.04.2008р. останній діє по дату повного виконання зобов'язань, забезпечених іпотекою за цим договором. Позивачем додано банківську виписку за період 02.07.2010р. - 13.06.2018р., постанову державного виконавця про відкриття виконавчого провадження від 30.01.2018р. по виконанню виконавчого листа №2/2218/185/11-ц від 27.09.2017р., дублікат виконавчого листа №2/2218/185/11-ц та розрахунок боргу за кредитним договором на підтвердження невиконання ТОВ „Хмельницькбудінвест" відповідачем основного зобов'язання.

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 02.10.2018р. за клопотання представника позивача було залучено до участі у справі № 924/563/18 співвідповідачем Управління з питань реєстрації Хмельницької міської ради.

За клопотанням співвідповідача у зв'язку з залученням його до участі у справі № 924/563/18, ухвалою господарського суду Хмельницької області від 16.10.2018р. розгляд справи № 924/563/18 розпочато спочатку.

27.11.2018р. судом постановлено ухвалу про відмову у задоволенні клопотань відповідачів 1, 2 про витребування в позивача оригіналу договору про передачу активів від 02.07.2010р., з огляду на зміст наявних матеріалів справи та ст.ст. 75, 80, 81, 91 ГПК України. При цьому судом також взято до уваги, що у рішенні господарським судом м. Києва від 22.02.2011р. по справі №4/2, відмовляючи в позові Приватного підприємства Завод будівельних матеріалів Краса мармуру до Національного банку України, Товариства з обмеженою відповідальністю Український промисловий банк , Публічного акціонерного товариства Дельта Банк , Товариства з обмеженою відповідальністю Хмельницькбудінвест про визнання недійсним договору про передачу активів та кредитних зобов'язань від Укрпромбанку на користь Дельта банку від 03.06.2010р. №2258, встановлено, що Товариство з обмеженою відповідальністю Український промисловий банк передав Публічному акціонерному товариству Дельта Банк право вимоги за кредитними договорами №56 К11-07 від 16.10.2007р. та №09/08 від 18.04.2008р., а також за договором поруки №56/ПОР 07/1 від 16.10.2007р. та Договором Іпотеки №09 2кіп-08 від 18.04.2008р. на підставі Договору про передачу активів Товариства з обмеженою відповідальністю Український промисловий банк в рахунок погашення заборгованості, укладеного 2 липня 2010р. між Товариством з обмеженою відповідальністю Український промисловий банк та Публічним акціонерним товариством Дельта Банк та зареєстрованого в реєстрі за №2263.

У відзиві від 17.10.2018р. Управлінням з питань реєстрації Хмельницької міської ради зазначено, що державним реєстратором не проведено жодної реєстраційної дії стосовно спірного нерухомого майна, а тому позов в частині вчинення дій саме державним реєстратором Управління вважає безпідставним, а Управління неналежним відповідачем по справі. При цьому, відповідач 3 зазначає, що скасувати записи (внести зміни) в Державний реєстр речових прав на нерухоме майно та їх обтяження вправі будь-який реєстратор, повноваження якого поширюються на територію Хмельницької області. Звертає увагу, прийняте останнім та неоскаржене рішення №39317340 від 23.01.2018р. про відмову у проведенні державної реєстрації іншого речового права - іпотеки на нежитлову будівлю складу площею 1139,1 кв.м. по вул. Курчатова, 118/2 у м. Хмельницькому.

ТОВ „Магія Пласт" подано заяву про застосування позовної давності до вимог позивача у зв'язку з пропуском трьох років для пред'явлення позовних вимог, які належить обраховувати від дати невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання або з моменту фактичного невизнання його іпотекодержателем - з 2011р. коли відбулось відчуження майна, яке перебувало під іпотекою.

Ухвалою суду від 16.02.2019р. відмовлено у визнанні повноважень ОСОБА_6 як представника приватного підприємства "Завод будівельних матеріалів "Краса Мармуру" у справі № 924/563/18.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав в повному обсязі.

Представник відповідача 1 позицію викладену у відзиві підтримав, просив у позові відмовити.

При дослідженні матеріалів справи, судом встановлено наступне.

18.04.2008р. між Товариством з обмеженою відповідальністю Хмельницькбудінвест та Товариством з обмеженою відповідальністю Український промисловий банк укладено кредитний договір №09/К-08, за яким Приватне підприємство Завод будівельних матеріалів Краса мармуру є майновим поручителем на підставі договору іпотеки №09/Zкіп-08 від 18.04.2008р. За умовами цього договору приватне підприємство Завод будівельних матеріалів „Краса мармуру передало в іпотеку нерухоме майно, а саме нежитлова будівля складу, що знаходиться за адресою м.Хмельницький вул.Курчатова,118/2 загальною площею 1139,1 кв.м.

Приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Лучковською Т.М. внесено 18.04.2008р. до Єдиного державного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та Державного реєстру іпотек записи про іпотеку:

- №7056893; Тип обтяження: іпотека; Зареєстровано: 18.04.2008р. 20:02:01 реєстратором: Приватний нотаріус Лучковська Т.М., АДРЕСА_1, у зв'язку із укладенням іпотечного договору № 09/ZKin-08, посвідченого приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Лучковською Т.М. і зареєстрованого у реєстрі за № 4162, про державну реєстрацію обтяження права власності на нежитлову будівлю складу загальною площею 1139,1 кв.м., що розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 118/2;

- №7056914; Зареєстровано: 18.04.2008р. 20:05:17 за № 7056914 реєстратором: Приватний нотаріус Лучковська Т.М., АДРЕСА_1; у зв'язку із укладенням іпотечного договору № 09/ZKin-08, посвідченого приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Лучковською Т.М. і зареєстрованого у реєстрі за № 4162, про накладення заборони відчуження нежитлової будівлі складу загальною площею 1139,1 кв.м., що розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 118/2.

На виконання постанови Правління Національного банку України від 08.06.2010 № 266 "Про погодження відчуження (шляхом передавання) активів (майна) ТОВ "Укрпромбанк" для позачергового задоволення вимог заставодержателя ПАТ "Дельта Банк", 30.06.2010р. між Товариством з обмеженою відповідальністю Український промисловий банк , Публічним акціонерним товариством Дельта Банк та Національним банком України було укладено договір про передачу активів та кредитних зобов'язань від ТОВ „Укрпромбанк" на користь АТ „Дельта банк" за реєстраційним №2258.

Рішенням господарського суду м. Києва від 22.02.2011р. по справі №4/2 відмовлено в позові Приватного підприємства Завод будівельних матеріалів Краса мармуру до Національного банку України, Товариства з обмеженою відповідальністю Український промисловий банк , Публічного акціонерного товариства Дельта Банк , Товариства з обмеженою відповідальністю Хмельницькбудінвест про визнання недійсним договору про передачу активів та кредитних зобов'язань від Укрпромбанку на користь Дельта банку від 03.06.2010р. №2258.

У вказаному рішенні судом встановлено, що Товариство з обмеженою відповідальністю Український промисловий банк передав Публічному акціонерному товариству Дельта Банк право вимоги за кредитними договорами №56 К11-07 від 16.10.2007р. та №09/08 від 18.04.2008р., а також за договором поруки №56/ПОР 07/1 від 16.10.2007р. та Договором Іпотеки №09 Zкіп-08 від 18.04.2008р. не на підставі іншого Договору про передачу активів та Кредитних зобов'язань, на який посилається позивач, а на підставі іншого правочину Договору про передачу активів Товариства з обмеженою відповідальністю Український промисловий банк в рахунок погашення заборгованості, укладеного 2 липня 2010р. між Товариством з обмеженою відповідальністю Український промисловий банк та Публічним акціонерним товариством Дельта Банк та зареєстрованого в реєстрі за №2263.

Зі змісту дублікату виконавчого листа №2/2218/185/11-ц вбачається, що рішенням Хмельницького міськрайонного суду від 25.10.2013р. присуджено до стягнення з ТОВ „Хмельницькбудінвест" на користь ПАТ „Дельта Банк" 4 998 724, 83 грн. заборгованості за договором №09/К-08 від 18.04.2008р. та 3339 грн. судового збору. За заявою позивача, 30.01.2018р. державним виконавцем винесено постанову про відкриття виконавчого провадження по виконанню виконавчого листа №2/2218/185/11-ц від 27.09.2017р.

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 19.11.2010р. №12/1714-10 відмовлено приватному підприємству „Завод будівельних матеріалів „Краса Мармуру" у задоволенні позову про виключення з реєстрів обтяження записів щодо власного майна, вчинених на підстав іпотечного договору № 09/Zкіп-08 від 18.04.2008 р.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 19.04.2011 р. №12/1714-10, за наслідками розгляду апеляційної скарги Приватного підприємства "Завод будівельних матеріалів "Краса мармуру", рішення господарського суду Хмельницької області від 19.11.2010 р. скасовано, прийнято нове рішення, яким позов задоволено.

Згідно інформаційної довідки з Державного реєстру на нерухоме майно, Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна від 02.02.2018р., на підставі вищевказаної постанови суду апеляційної інстанції, 11.05.2011р. приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Федосєєвою Т.М. внесено запис про зміни обтяження за реєстраційним номером 7056893 про вилучення обтяження про заборону відчуження майна з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та Державного реєстру іпотек.

З інформаційної довідки вбачається, що на підставі договорів купівлі-продажу №809 від 12.05.2011р. та №912 від 23.05.2011р. приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Федосєєвою Т.М. 19.05.2011р. та 20.06.2011р. зареєстровано нових власників предмета іпотеки - ТОВ „Хмельницький експериментальний завод" та ТОВ „Капітал Ін вест Груп „Чернівцібудінвест" Дочірнє підприємство".

За змістом інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо суб'єктів від 15.02.2018р., 02.02.2018р. 11:46:25 державним реєстратором - Павлюк Іриною Іванівною, Хмельницьке бюро технічної інвентаризації, Хмельницька обл. внесено запис на підставі рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень індексний номер 39481198 від 02.02.2018р., щодо поділу об'єкта нерухомого майна Довідка, серія та номер: №3753/03-01-15, виданий 27.12.2017р., видавник: Управління архітектури та містобудування; Технічний висновок про можливість розподілу, серія та номер: №055/17-ТВ, виданий 28.08.2017, видавник: ТОВ „Хмельницьке Обласне Земельне Агентство".

В результаті поділу нежитлової будівлі складу загальною площею 1139,1 кв.м., що розташований за адресою Хмельницька обл., м. Хмельницький, вулиця Курчатова, будинок 118/2; Номер об'єкта в РПВН: 6759818; Реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна:1475594568101, об'єкт нерухомого майна закрито, право власності погашено внаслідок поділу та утворилися два об'єкти нерухомості: 1. нежитлова будівля складу загальною площею 940,9 кв.м., що розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 118/2 Б, Реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна: 1475750968101, 2. нежитлова будівля складу загальною площею 198,2 кв.м, що розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 118/2 А, Реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна: 1475696268101.

Крім того, 02.02.2018р. державним реєстратором - Павлюк І.І., Хмельницьке бюро технічної інвентаризації, Хмельницька обл., внесено запис про державну реєстрацію погашення права власності внаслідок поділу об'єкта нерухомого майна 30.01.2018р., 11:46:25 (дата та час державної реєстрації).

Рішенням державного реєстратора Хмельницької міської ради №39317340 від 23.01.2018р. відмовлено ПАТ „Деальта Банк" у реєстрації прав та їх обтяжень, зокрема у державній реєстрації іншого речового права, іпотеки на не житлову будівлю складу площею 1139,1 кв.м., що розташована Хмельницька обл.., м. Хмельницький, вул. Курчатова, буд. 118/2. У рішенні зазначено, що заяву про державну реєстрацію обтяжень речових прав на нерухоме майно щодо попереднього правонабувача подано після державної реєстрації права власності на таке майно за новим право набувачем.

В подальшому, постановою Вищого господарського суду України від 14.06.2011р. №12/1714-10 скасовано постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 19.04.2011р., а рішення господарського суду Хмельницької області від 19.11.2010 р. у даній справі залишено в силі.

Враховуючи, що рішення суду на підставі якого виключено записи про заборону відчуження майна, яке обтяжено іпотекою, позивач звернувся з позовом про визнання іпотекодержателем та зобов'язання вчинити дії.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 10.09.2018р. по справі №924/563/18 задоволено частково заяву Публічного акціонерного товариства Дельта Банк від 13 липня 2018 року про забезпечення позову. Накладено арешт на наступне нерухоме майно: - нежитлову будівлю складу загальною площею 940, 9 кв.м., що розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 118/2 Б, Реєстраційний номер обєкта нерухомого майна:1475750968101; - нежитлову будівлю складу загальною площею 198,2 кв.м., що розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 118/2 А, Реєстраційний номер обєкта нерухомого майна:1475696268101.

Досліджуючи надані докази, оцінюючи їх в сукупності, судом береться до уваги наступне.

За змістом ст. 41 Конституції України кожен має право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, результатами своєї інтелектуальної, творчої діяльності. Право приватної власності набувається в порядку, визначеному законом. Ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним.

Згідно з ст.391 ЦК України власник майна має право вимагати усунення перешкод у здійсненні ним права користування та розпоряджання своїм майном.

Відповідно до ч. 2 ст. 5 ГПК України у випадку, якщо закон або договір не визначають ефективного способу захисту порушеного права чи інтересу особи, яка звернулася до суду, суд відповідно до викладеної в позові вимоги такої особи може визначити у своєму рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить закону.

За змістом п. 1 ч. 1 ст. 2 Закону України „Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" (надалі Закону) (в редакції від 01.07.2004р.) державна реєстрація речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень (далі - державна реєстрація прав) - офіційне визнання і підтвердження державою фактів набуття, зміни або припинення речових прав на нерухоме майно, обтяжень таких прав шляхом внесення відповідних відомостей до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно

Згідно з ч. 1 ст. 7 Закону України „Про іпотеку" за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.

Відповідно до ст.37 Закону іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки. Договір про задоволення вимог іпотекодержателя, який передбачає передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання, є правовою підставою для реєстрації права власності іпотекодержателя на нерухоме майно, що є предметом іпотеки.

Відповідно до ст. 4 Закону та ст. 4 Закону України „Про іпотеку" обтяження нерухомого майна іпотекою підлягає державній реєстрації відповідно до закону.

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 27 Закону дані до розділу Державного реєстру прав вносяться в разі прийняття рішення про державну реєстрацію прав. Державна реєстрація речових прав скасовується в разі припинення дії договору, укладення іншого договору або винесення судом відповідного рішення, про що вносяться дані до Державного реєстру прав.

За змістом ст. 4 Закону обтяження нерухомого майна іпотекою, яка виникає відповідно до закону або рішення суду (включаючи податкову заставу, предметом якої є нерухоме майно), підлягають реєстрації відповідно до законодавства у тому ж реєстрі, в якому реєструються обтяження нерухомого майна іпотекою, яка виникла відповідно до договору.

Судом встановлено, що 18.04.2008р. Приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Лучковською Т.М. внесено до Єдиного державного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та Державного реєстру іпотек записи про обтяження нерухомого майна іпотекою та забороною на нерухоме майно, а саме:

- номер запису про іпотеку №7056893; Тип обтяження: іпотека; Зареєстровано: 18.04.2008р. 20:02:01 реєстратором: Приватний нотаріус Лучковська Т.М., АДРЕСА_1, у зв'язку із укладенням іпотечного договору № 09/ZKin-08, посвідченого приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Лучковською Т.М. і зареєстрованого у реєстрі за № 4162, про державну реєстрацію обтяження права власності на нежитлову будівлю складу загальною площею 1139,1 кв.м., що розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 118/2;

- номер запису про обтяження №7056914; Зареєстровано: 18.04.2008р. 20:05:17 за № 7056914 реєстратором: Приватний нотаріус Лучковська Т.М., АДРЕСА_1; у зв'язку із укладенням іпотечного договору № 09/ZKin-08, посвідченого приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Лучковською Т.М. і зареєстрованого у реєстрі за № 4162, про накладення заборони відчуження нежитлової будівлі складу загальною площею 1139,1 кв.м., що розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 118/2.

Іпотекодержателем визначено ТОВ „Укрпромбанк" (код:19357325, м. Київ, бульвар Лесі Українки 26, в особі Хмельницької філії, яка знаходиться: м. Хмельницький, вул. Шевченка, 6/1, ідентифікаційний код за ЄДРПОУ 26431393. Майновий поручитель - ПП „Завод будівельних матеріалів "Краса мармуру" (код: 32995079, Хмельницька обл., м. Хмельницький, Вінницьке шосе, буд. №6). Боржник за основний зобов'язанням ТОВ „Хмельницькбудінвест" (код: 22784870, Хмельницька обл., м. Хмельницький, Вінницьке шосе, буд. №6).

За змістом ч. 4 ст. 75 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

З урахуванням ч. 4 ст. 75 ГПК України та змісту рішення господарського суду м. Києва від 22.02.2011р. по справі №4/2, суд вважає доведеним обставину переходу від Товариства з обмеженою відповідальністю Український промисловий банк до Публічному акціонерному товариству Дельта Банк права вимоги за кредитним договором №09/08 від 18.04.2008р., а також за договором іпотеки №09 Zкіп-08 від 18.04.2008р. на підставі договору про передачу активів Товариства з обмеженою відповідальністю Український промисловий банк в рахунок погашення заборгованості, укладеного 2 липня 2010р. між Товариством з обмеженою відповідальністю Український промисловий банк та Публічним акціонерним товариством Дельта Банк та зареєстрованого в реєстрі за №2263.

За змістом ч. 1 ст. 23 Закону „Про іпотеку" ( в редакції від 01.07.2004р.) у разі переходу права власності (права господарського відання) на предмет іпотеки від іпотекодавця до іншої особи, у тому числі в порядку спадкування чи правонаступництва, іпотека є дійсною для набувача відповідного нерухомого майна, навіть у тому випадку, якщо до його відома не доведена інформація про обтяження майна іпотекою.

Судом встановлено, що рішенням державного реєстратора Хмельницької міської ради №39317340 від 23.01.2018р. відмовлено ПАТ „Деальта Банк" у реєстрації прав та їх обтяжень, з підстав державної реєстрації права власності на таке майно за новим правонабувачем.

Відповідно до ст. 17 Закону України "Про іпотеку", іпотека припиняється у разі припинення основного зобов'язання або закінчення строку дії іпотечного договору; реалізації предмета іпотеки відповідно до цього Закону; набуття іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки; визнання іпотечного договору недійсним; знищення (втрати) переданої в іпотеку будівлі (споруди), якщо іпотекодавець не відновив її; з інших підстав, передбачених цим Законом. Відомості про припинення іпотеки підлягають державній реєстрації у встановленому законодавством порядку.

Згідно з ст. 9 Закону України „Про іпотеку" іпотекодавець має право виключно на підставі згоди іпотекодержателя, зокрема відчужувати предмет іпотеки.

За змістом ст. 12 Закону „Про іпотеку" правочин щодо відчуження іпотекодавцем переданого в іпотеку майна або його передачі в наступну іпотеку, спільну діяльність, лізинг, оренду чи користування без згоди іпотекодержателя є недійсним.

Згідно зі ст.256 ЦК України позовна давність це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу. В свою чергу, можливість захисту цивільного права або інтересу породжується лише його порушенням.

Відповідачем 1 подано заяву про застосування позовної давності до позовних вимог, при вирішення якої судом враховується наступне.

Відповідно до приписів статті 575 ЦК України та статті 1 Закону України "Про іпотеку" іпотека - це окремий вид застави, вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду (частина перша статті 3 Закону України "Про іпотеку"). Вона має похідний характер від основного зобов'язання і, за загальним правилом, є дійсною до припинення основного зобов'язання або до закінчення строку дії іпотечного договору (частина п'ята статті 3 Закону України "Про іпотеку").

Підстави припинення іпотеки окремо визначені в статті 17 зазначеного Закону. Конструкція цієї статті дає підстави для висновку, що припинення іпотеки можливе виключно з тих підстав, які передбачені цим Законом.

Так, згідно з указаною нормою іпотека припиняється у разі припинення основного зобов'язання (абзац другий частини першої статті 17 Закону України "Про іпотеку"). Натомість Законом України "Про іпотеку" не передбачено такої підстави для припинення іпотеки, як сплив позовної давності до основної чи додаткової вимог кредитора за основним зобов'язанням. Аналогічна позиція викладена у постанові Верховного Суду України від 15.05.2017р. №6-786цс17.

Вказаним спростовуються твердження відповідача щодо пропуску позивачем строку для пред'явлення позовних вимог.

Зважаючи на вищевикладене та доведення позивачем порушення його прав як іпотекодержателя, а також вжиття позивачем заходів щодо реалізації своїх прав як іпотекодержателя протягом тривалого часу (у тому числі, при розгляді судових справ), суд вважає за належне у задоволенні заяви про застосування строку позовної давності відмовити.

Враховуючи перехід права вимоги за кредитним договором №09/08 від 18.04.2008р., а також за договором іпотеки №09 Zкіп-08 від 18.04.2008р. до ПАТ „Дельта банк", враховуючи відсутність доведених сторонами обставин, які б слугували підставою для припинення іпотеки, враховуючи, що у зв'язку з набранням чинності постанови Рівненського апеляційного господарського суду від 19.04.2011р. №12/1714-10, державними реєстраторами вносились зміни у Єдиний реєстр заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та Державний реєстр іпотек (погашення права власності внаслідок поділу об'єкта нерухомого майна, реєстрації права власності за договорами купівлі-продажу), які суперечать змісту постанови Вищого господарського суду України від 14.06.2011р. №12/1714-10, якою скасовано постанову суду апеляційної інстанції від 19.04.2011р. та порушують права позивача як іпотекодержателя (відтак, спростовуються відповідні заперечення відповідачів), з метою забезпечення ефективного способу захисту прав та інтересів позивача, суд вважає за необхідне: визнати публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" іпотекодержателем предмету іпотеки за іпотечним договором № 09/ZKin-08, посвідченим 18.04.2008 року приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Лучковською Т.М. та зареєстрованим в реєстрі за № 4162, а саме - нежитлова будівля складу, загальною площею 1139,1 кв.м, що розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 118/2; скасувати рішення (індексний номер 39481198) державного реєстратора - Павлюк Ірини Іванівни, Хмельницьке бюро технічної інвентаризації, Хмельницька обл., про державну реєстрацію погашення права власності внаслідок поділу об'єкта нерухомого майна 30.01.2018р., 11:46:25 (дата та час державної реєстрації); скасувати у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно державну реєстрацію припинення обтяжень та поновити у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно з моменту вчинення первинних записів (з 18.04.2008 року) записи про обтяження нерухомого майна іпотекою та забороною на нерухоме майно, а саме: номер запису про іпотеку №7056893; Тип обтяження: іпотека; Зареєстровано: 18.04.2008р. 20:02:01 реєстратором: Приватний нотаріус Лучковська Т.М., АДРЕСА_1, у зв'язку із укладенням іпотечного договору № 09/ZKin-08, посвідченого приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Лучковською Т.М. і зареєстрованого у реєстрі за № 4162, про державну реєстрацію обтяження права власності на нежитлову будівлю складу загальною площею 1139,1 кв.м., що розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 118/2; номер запису про обтяження №7056914; Зареєстровано: 18.04.2008р. 20:05:17 за № 7056914 реєстратором: Приватний нотаріус Лучковська Т.М., АДРЕСА_1; у зв'язку із укладенням іпотечного договору № 09/ZKin-08, посвідченого приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Лучковською Т.М. і зареєстрованого у реєстрі за № 4162, про накладення заборони відчуження нежитлової будівлі складу загальною площею 1139,1 кв.м., що розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 118/2; внести зміни до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно щодо "Відомостей про суб'єктів" в записах: номер запису про іпотеку № 7056893 від 18.04.2008 року - змінити іпотекодержателя ТОВ "Укрпромбанк" на іпотекодержателя публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" (код ЄДРПОУ 34047020, 01014, м. Київ, вул. Щорса, буд. 36-Б); номер запису про обтяження №7056914 від 18.04.2008 року - змінити обтяжувача ТОВ "Укрпромбанк" на обтяжувача публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" (код ЄДРПОУ 34047020, 01014, м. Київ, вул. Щорса, буд. 36-Б).

Оскільки спір про скасування рішення, записів щодо державної реєстрації обтяження пов'язаний з порушенням цивільних прав позивача на майно, щодо якого він є іпотекодержателем, спір вирішується між особами, які вимагають скасування державної реєстрації й особами, за якими зареєстровано право чи обтяження. Вказаний висновок викладено у постанові Верховного Суду від 04.09.2018р. №823/2042/16.

З врахуванням викладеного, оскільки Управління з питань реєстрації Хмельницької міської ради (співвідповідач) не відносить до кола осіб, які оспорюють право на спірне нерухоме майно, у позові публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" до управління з питань реєстрації Хмельницької міської ради про визнання іпотекодержателем, скасування рішення, скасування державної реєстрації припинення обтяжень та поновлення записів, внесення змін до записів належить відмовити.

Відповідно до ст. 129 ГПК України у зв'язку з задоволенням позову публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" до товариства з обмеженою відповідальністю "Магія Пласт", приватного підприємства "Завод будівельних матеріалів "Краса Мармуру" про визнання іпотекодержателем, скасування рішення, скасування державної реєстрації припинення обтяжень та поновлення записів, внесення змін до записів, слід стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Магія Пласт" та з приватного підприємства "Завод будівельних матеріалів "Краса Мармуру" на користь публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" по 3524 грн. (з кожного) витрат по сплаті судового збору. При цьому, оскільки в позові публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" до управління з питань реєстрації Хмельницької міської ради про визнання іпотекодержателем, скасування рішення, скасування державної реєстрації припинення обтяжень та поновлення записів, внесення змін до записів слід відмовити, витрати зі сплати решти суми судового збору покладаються на позивача.

Керуючись ст. ст. 129, 232, 233, 237, 238, 240, 241, 320, 325 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" до товариства з обмеженою відповідальністю "Магія Пласт", приватного підприємства "Завод будівельних матеріалів "Краса Мармуру" про визнання іпотекодержателем, скасування рішення, скасування державної реєстрації припинення обтяжень та поновлення записів, внесення змін до записів задовольнити.

Визнати публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" іпотекодержателем предмету іпотеки за іпотечним договором № 09/ZKin-08, посвідченим 18.04.2008 року приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Лучковською Т.М. та зареєстрованим в реєстрі за № 4162, а саме - нежитлова будівля складу, загальною площею 1139,1 кв.м, що розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 118/2.

Скасувати рішення (індексний номер 39481198) державного реєстратора - Павлюк Ірини Іванівни, Хмельницьке бюро технічної інвентаризації, Хмельницька обл., про державну реєстрацію погашення права власності внаслідок поділу об'єкта нерухомого майна 30.01.2018р., 11:46:25 (дата та час державної реєстрації).

Скасувати у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно державну реєстрацію припинення обтяжень та поновити у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно з моменту вчинення первинних записів (з 18.04.2008 року) записи про обтяження нерухомого майна іпотекою та забороною на нерухоме майно, а саме:

номер запису про іпотеку №7056893; Тип обтяження: іпотека; Зареєстровано: 18.04.2008р. 20:02:01 реєстратором: Приватний нотаріус Лучковська Т.М., АДРЕСА_1, у зв'язку із укладенням іпотечного договору № 09/ZKin-08, посвідченого приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Лучковською Т.М. і зареєстрованого у реєстрі за № 4162, про державну реєстрацію обтяження права власності на нежитлову будівлю складу загальною площею 1139,1 кв.м., що розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 118/2;

номер запису про обтяження №7056914; Зареєстровано: 18.04.2008р. 20:05:17 за № 7056914 реєстратором: Приватний нотаріус Лучковська Т.М., АДРЕСА_1; у зв'язку із укладенням іпотечного договору № 09/ZKin-08, посвідченого приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Лучковською Т.М. і зареєстрованого у реєстрі за № 4162, про накладення заборони відчуження нежитлової будівлі складу загальною площею 1139,1 кв.м., що розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 118/2.

Внести зміни до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно щодо "Відомостей про суб'єктів" в записах:

- номер запису про іпотеку № 7056893 від 18.04.2008 року - змінити іпотекодержателя ТОВ "Укрпромбанк" на іпотекодержателя публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" (код ЄДРПОУ 34047020, 01014, м. Київ, вул. Щорса, буд. 36-Б);

- номер запису про обтяження №7056914 від 18.04.2008 року - змінити обтяжувача ТОВ "Укрпромбанк" на обтяжувача публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" (код ЄДРПОУ 34047020, 01014, м. Київ, вул. Щорса, буд. 36-Б).

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Магія Пласт" (29000, м. Хмельницький, вул. Курчатова, 116, ідентифікаційний код 33391928) на користь публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" (м. Київ, вул. Щорса, 36-Б, ідентифікаційний код 34047020) 3524 грн. витрат по сплаті судового збору.

Видати наказ.

Стягнути з приватного підприємства "Завод будівельних матеріалів "Краса Мармуру" (29000, м.Хмельницький, вул. Подільська, 117, ідентифікаційний код 32995079) на користь публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" (м. Київ, вул. Щорса, 36-Б, ідентифікаційний код 34047020) 3524 грн. витрат по сплаті судового збору.

Видати наказ.

У позові публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" до управління з питань реєстрації Хмельницької міської ради про визнання іпотекодержателем, скасування рішення, скасування державної реєстрації припинення обтяжень та поновлення записів, внесення змін до записів відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду (ч. ч. 1, 2 ст. 241 ГПК України).

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення (ч. 1 ст. 256 ГПК України).

Апеляційна скарга подається в порядку, передбаченому ст. 257 ГПК України, з урахуванням пп. 17.5 Розділу XI "Перехідні положення" ГПК України.

Повний текст рішення (з урахуванням положень ст.233 ГПК України) складено 28.01.2019р.

Суддя М.В. Смаровоз