Ухвала

від 08.07.2019 по справі 686/15268/19

ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Провадження № 11-сс/4820/326/19

Справа № 686/15268/19 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1

Категорія :ухвала Доповідач ОСОБА_2

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

08 липня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:

судді -доповідача ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_1 , ОСОБА_3 ,

з участю секретаря ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

захисника ОСОБА_6 ,

слідчого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Хмельницькому апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 01 липня 2019 року, -

в с т а н о в и л а:

Ухвалою слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 01 липня 2019 року задоволено клопотання слідчого Другого слідчого відділу слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у м. Хмельницькому ОСОБА_7 , про арешт тимчасово вилученого майна. Накладено арешт на тимчасово вилучене у ході проведення обшуку майно у період часу з 16 години 26.06.2019 року по 00 год. 25 хв. 27.06.2019 року у період часу з 17 год. 01 хв. до 18 год. 39 хв. за місцем знаходження офісних приміщень ТОВ «MC-Зв`язок» та ТОВ «Альпмонтаж», за адресою м.Хмельницький, вул.Сковороди, 7, а саме на: 3 (три) робочі записники за 2017, 2018, 2019 роки, які належать ОСОБА_8 ; папку з договором між ТОВ «МС-Зв`язок» та ФОП ОСОБА_9 та додатками до нього у кількості 13 додатків, а також з угодами про зміну сторін на 2 аркушах; папку з договором між ТОВ «МС-Зв`язок» та ПП «Техноком» та додатками до нього у кількості 13 додатків; ноутбук марки «DELL» Inspiron-15 s/n 9KF6512ESC20825845238 разом з зарядним пристроєм до нього; грошові кошти наступними купюрами та кількістю: номіналом по 500 гривень - 22 купюри; номіналом по 100 гривень 101 купюра; номіналом по 5 грн. - 1 купюра, на загальну суму 21105 (двадцять одна тисяча сто п`ять) гривень; грошові кошти наступними купюрами та кількістю: запакована пачка з номіналом по 200 гривень - 100 купюр; запакована пачка з номіналом по 200 гривень - 100 купюр; запакована пачка з номіналом по 50 гривень - 100 купюр; номіналом по 100 гривень - 80 купюр; номіналом по 500 гривень - 4 купюри, на загальну суму 55 000 (п`ятдесят п`ять тисяч) гривень; підшивку видаткових та прибуткових касових ордерів по ТОВ «Альпмонтаж» за періоди: з 10.01.2017 - 28.12.2017; 11.01.2018 - 27.12.2018 роки, по рахунку - «301», у двох папках; підшивку видаткових та прибуткових касових ордерів по ТОВ «MC-Зв`язок» за періоди: з 11.01.2018 - 31.05.2018; 01.06.2018 - 28.09.2018; 01.10.2018 - 27.12.2018 роки, по рахунку - «301», у трьох папках; касові книги по ТОВ «МС-Зв`язок» за періоди: з 11.08.2017 - 22.01.2018; 06.02.2017 - 10.08.2017; 12.10.2018 - 12.02.2019; 06.06.2018 - 10.10.2018; 24.01.2018 - 04.06.2018 роки; касові книги по ТОВ «Альпмонтаж» за періоди: з 15.06.2018 - 29.03.2019; 14.06.2017 - 08.06.2018; 29.07.2016 - 08.06.2017 роки; чекові книги ТОВ «MC-Зв`язок» за періоди: з 2017 по 2019 роки в кількості 16 касових книг; чекові книги для отримання готівки ТОВ «Альпмонтаж» за періоди: 2017-2018 роки; жорсткий диск з реквізитами: «Transed SSD220S s/n F069961595 240 GB»; виписку по рахунку «301» ТОВ «MC-Зв`язок» у АТ «Альфа-Банк» за 19.06.2019 на 4 арк.; відбитки кліше штампу ТОВ «MC-Зв`язок» на 10 аркушах формату А-4; 2 (дві) печатки ТОВ «MC-Зв`язок» (з реквізитами № 1 та «Для документів №1»), а також відбитки кліше печатки ТОВ «MC-Зв`язок» на 10 аркушах формату А-4; штамп та печатку ТОВ «Альпмонтаж» в кількості по 1 шт. кожні; фінансові документи (акти здачі-приймання виконаних робіт) за 2017-2018 роки, у пронумерованому стані на 144 (сто сорока чотирьох) аркушах, а також субпідрядні угоди, у пронумерованому стані на 25 (двадцяти п`яти) аркушах; фінансові документи (акти здачі-приймання виконаних робіт) за 2017-2018 роки, у пронумерованому стані на 102 (ста двох) аркушах, а також субпідрядні угоди, у пронумерованому стані на 57 (п`ятдесяти семи) аркушах; фінансові документи (акти здачі-приймання виконаних робіт та субпідрядні угоди) за 2017-2018 роки, у пронумерованому стані на 177 (ста сімдесяти семи) аркушах, які оформленні між ТОВ «MC-Зв`язок» та ТОВ «Радіомонтаж»; фінансові документи (акти здачі-приймання виконаних робіт та договори оренди транспортних засобів) за 2017-2018 роки, у пронумерованому стані на 182 (ста вісімдесяти двох) аркушах; фінансові документи (акти здачі-приймання виконаних робіт) за 2017-2018 роки, у пронумерованому стані на 131 (сто тридцяти одному) аркуші та акти наданих послуг за 2018 рік, у пронумерованому стані на 58 (п`ятдесяти восьми) аркушах, які оформленні між ТОВ «MC-Зв`язок» та ТОВ «Альпмонтаж».

Задовольняючи клопотання слідчого Другого СВ слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань у м.Хмельницькому, слідчий суддя мотивував своє рішення тим, що арешт на вказані речі накладається з метою забезпечення збереження речових доказів, та слідової інформації, що міститься на них, запобігання можливості відчуження, розпорядження та/або користування майном, можливості його пошкодження, знищення а також забезпечення можливої конфіскації такого майна.

В поданій апеляційній скарзі адвокат ОСОБА_6 , який звернувся в інтересах ОСОБА_10 , просить ухвалу слідчого судді скасувати частково, постановити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні клопотання про арешт майна слідчого, а саме: ноутбука марки «DELL» Inspiron-15 s/n 9KF6512ESC20825845238 разом з зарядним пристроєм до нього; грошові кошти на загальну суму 55000 (п`ятдесят п`ять тисяч) грн., які на праві власності належить ОСОБА_10 ; договорів між ТОВ «МС-Зв`язок» та ФОП ОСОБА_11 з додатками до них у кількості 13 додатків, а також з угодами про зміну сторін на 2 аркушах; папки з договором між ТОВ «МС-Зв`язок» та ПП «Техноком» та додатками у них у кількості 13 додатків. Вважає, що ухвала слідчого судді винесена без дотримання вимог КПК України з грубим порушенням прав і законних інтересів власника майна, яке було арештовано серед іншого. Вказує, що арештоване слідчим суддею майно, а саме ноутбук марки «DELL» lnspiron-15 s/n 9KF6512ESC20825845238 разом з зарядним пристроєм до нього, а також грошові кошти на загальну суму 55 000 (п`ятдесят п`ять тисяч) гривень, належать на праві приватної власності ОСОБА_10 .. На думку апелянта, слідчим суддею було порушено вимоги ст.ст.131, 132 КПК України, судом не наведено жодних доказів наявності підстав для застосування заходу забезпечення кримінального провадження шляхом накладання арешту на вилучене в ході обшуку майно, частина з якого на праві власності належить ОСОБА_10 .. Зазначає, що для фіксування факту ухилення від сплати податків, немає ніякої потреби забороняти власнику майна користуватись та розпоряджатись його особистими речами позбавляючи його, фактично, права власності на них. Звертає увагу, що вилучені грошові кошти є дивідендами, які було виплачено ОСОБА_10 за результатами діяльності ТОВ «MC-Зв`язок» у 2015 році, що підтверджується протокол загальних зборів учасників ТОВ «MC-Зв`язок» від 19.06.2019 року, виписка по рахунку у АТ «Альфа-Банк» від 19.06.2019 року, платіжне доручення №1958 від 19.06.2019 року. Зазначені грошові кошти були перераховані на поточний рахунок ОСОБА_10 , а згодом переведені нею у готівку та частина з них була залишена на зберігання у сейфі. Посилається на ненаведення у рішенні суду мотивів, які вказують на те, що вилучене майно набуте незаконним шляхом та є речовими доказами. Крім того, наголошує, що слідчий суддя уваги не звернув, на те, що договори між ТОВ «MC-Зв`язок» і ФОП ОСОБА_11 з додатками, а також угоди про зміну сторін на 2 аркушах, папки з договором між ТОВ «MC-Зв`язок» та ПП «Техноком» з додатками, в ухвалі слідчого судді про надання дозволу на проведення обшуку від 06.06.2019 року зазначені не були, а отже перевищено мету обшуку, що суперечить вимогам ч. 5 ст. 236 КПК України.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення адвоката ОСОБА_6 на підтримання доводів поданої апеляційної скарги, думку слідчого та пояснення прокурора про законність та обґрунтованість рішення слідчого судді, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає за таких підстав.

Як вбачається з матеріалів судового провадження, слідчим Другого СВ СУ ТУ ДБР у місті Хмельницькому проводиться досудове розслідування кримінального провадження №62019240000000156 внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 03 червня 2019 року, за ознаками вчинення кримінальних правопорушень передбачених ч.2 ст.364, ч.2 ст. 205, ч.3 ст. 212 КК України.

Органами досудового розслідування встановлено, що службовими особами та власниками ТОВ «МС-Зв`язок» ОСОБА_10 , ОСОБА_8 , ОСОБА_12 з метою умисного ухилення від сплати податків створено та організовано роботу підконтрольних товариств з ознаками «фіктивності», які нібито надають послуги з обслуговування та заправки бензинових та дизельних генераторів для вказаного вище товариства, а фактично здійснюють лише документальне оформлення таких операцій для неправомірного формування податкового кредиту з ПДВ та подальшого обготівкування коштів.

Зокрема, вказаними особами з цією метою створено та зареєстровано на підставних осіб ОСОБА_13 , ОСОБА_14 та ОСОБА_15 ряд товариств ТОВ «Альпмонтаж», ТОВ «Радіомонтаж,» ТОВ «Комдіагностика Україна», ТОВ «Висотник Сервіс», однак технічне обслуговування стаціонарних генераторів ТОВ «MC-Зв`язок» здійснює самостійно, без залучення вказаних суб`єктів, а їхніми послугами користується лише для формування незаконного податкового кредиту з ПДВ. У той же час, безтоварні операції із вказаними суб`єктами, у разі їх фактичного проведення були б економічно невигідними для ТОВ «MC-Зв`язок». Відобразивши безтоварні операції у податковій звітності, вказане товариство віднесло до складу податкового кредиту за період з 01.01.2017 року по 31.12.2018 року загальну суму 8838869,55 грн.

Встановлено, що сприяння вказаним вище особам в обготівкуванні коштів надає ОСОБА_16 , який, спільно із невстановленими особами, які здійснюють господарську діяльність у сфері імпорту та оптово - роздрібної торгівлі паливно-мастильних матеріалів, здійснює документальне оформлення господарських операцій для відображення у податковій та фінансовій звітності, а паливно-мастильні матеріали реалізуються поза обліком.

Безперешкодне функціонування описаного «конвертаційного центру» здійснюється за участі невстановлених службових осіб ДФС України, які, зловживаючи службовим становищем, діючи в інтересах ОСОБА_10 , ОСОБА_8 , ОСОБА_12 та ОСОБА_16 та ін., покривають їх протиправну діяльність, що спричинило тяжкі наслідки у вигляді несплати податкових зобов`язань до бюджету в особливо великих розмірах.

Так, у січні-лютому 2019 року у підконтрольних ОСОБА_16 підприємствах, які входять до вищеописаної схеми, виникли проблеми з реєстрацією податкових накладних з ПДВ, оскільки система ризиків ДФС почала блокувати їх реєстрацію та віднесла ці товариства до ризикових у зв`язку з проведенням сумнівних фінансово-господарських операцій. Для вирішення цієї проблеми ОСОБА_16 звернувся до колишнього співробітниками ДПІ у м. Хмельницькому ОСОБА_17 , який пообіцяв вирішити виниклу проблему через службових осіб ДФС України. В результаті домовленостей ОСОБА_17 та невстановлених службових осіб ДФС України, реєстрації податкових накладних підконтрольних ОСОБА_16 товариств в кінці лютого 2019 року було відновлено.

В ході проведення досудового розслідування в період часу з 16 години 26.06.2019 року по 00 год. 25 хв. 27.06.2019 року на підставі ухвали слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 06.06.2019 року, слідчим ОСОБА_7 проведено обшук у офісних приміщеннях ТОВ «МС- Зв`язок» та ТОВ «Альпмонтаж», за адресою м.Хмельницький, вул. Сковороди, 7, в ході якого виявлено та вилучено: в робочому кабінеті ОСОБА_8 на 3-му поверсі - 3 робочих записники за 2017, 2018, 2019 роки; в робочому кабінеті, в якому розміщується ТОВ «Альпмонтаж», на 4-му поверсі - папку з договором між ТОВ «МС-Зв`язок» та ФОП ОСОБА_9 та додатками до нього у кількості 13 додатків, а також з угодами про зміну сторін на 2 аркушах; в робочому кабінеті, в якому розміщується ТОВ «Альпмонтаж», на 4-му поверсі - папку з договором між ТОВ «МС-Зв`язок» та ПП «Техноком» та додатками до нього у кількості 13 додатків; в робочому кабінеті директора ТОВ «МС-Зв`язок» - ноутбук марки «DELL» Inspiron-15 s/n 9KF6512ESC20825845238 разом з зарядним пристроєм до нього. Також в робочому кабінеті бухгалтера, що на 2 поверсі приміщення виявлено та вилучено: установчі документи ТОВ «МС- Зв`язок» та ТОВ «Альпмонтаж», належним чином завіренні копії; у сейфі в нижній частині - грошові кошти наступними купюрами та кількістю: номіналом по 500 гривень - 22 купюри; номіналом по 100 гривень - 101 купюра; номіналом по 5 грн. - 1 купюра, на загальну суму 21105 (двадцять одна тисяча сто п`ять) гривень; у сейфі у верхній частині виявлено грошові кошти наступними купюрами та кількістю: запакована пачка з номіналом по 200 гривень - 100 купюр; запакована пачка з номіналом по 200 гривень - 100 купюр; запакована пачка з номіналом по 50 гривень - 100 купюр; номіналом по 100 гривень - 80 купюр; номіналом по 500 гривень - 4 купюри, на загальну суму 55 000 (п`ятдесят п`ять тисяч) гривень; підшивку видаткових та прибуткових касових ордерів по ТОВ «Альпмонтаж» за періоди: з 10.01.2017 - 28.12.2017; 11.01.2018 27.12.2018 року, по рахунку «301», у двох папках; підшивку видаткових та прибуткових касових ордерів по ТОВ «MC-Зв`язок» за періоди: з 11.01.2018 - 31.05.2018; 01.06.2018 - 28.09.2018; 01.10.2018 - 27.12.2018 роки, по рахунку - «301», у трьох папках; касові книги по ТОВ «MC-Зв`язок» за періоди: з 11.08.2017 - 22.01.2018; 06.02.2017 - 10.08.2017;12.10.2018 - 12.02.2019; 06.06.2018 - 10.10.2018; 24.01.2018 04.06.2018 роки; касові книги по ТОВ «Альпмонтаж» за періоди: з 15.06.2018 - 29.03.2019; 14.06.2017 - 08.06.2018; 29.07.2016 - 08.06.2017 роки; чекові книги ТОВ «МС Зв`язок» за періоди: з 2017 по 2019 роки в кількості 16 касових книг; виявлено чекові для отримання готівки ТОВ «Альпмонтаж» за періоди 2017-2018 роки. У загальному кабінеті бухгалтерів виявлено у системному блоці жорсткий диск з реквізитами: «Transed SSD220S s/n F069961595 240 GB»; у кабінеті бухгалтера виявлено виписку по рахунку «301» ТОВ «MC-Зв`язок» у АТ «Альфа-Банк» за 19.06.2019 на 4 арк.; у загальному кабінеті бухгалтерів, виявлено штамп ТОВ «MC-Зв`язок» (код ЄДРПОУ-33232876) 1 шт., з якого на 10 аркушах формату А-4 виготовлено відбитки кліше вказаного штампу; 2 печатки ТОВ «MC-Зв`язок» (з реквізитами № 1 та «Для документів №1»), а також виготовлено відбитки кліше печатки ТОВ «MC-Зв`язок» на 10 аркушах формату А-4; у загальному кабінеті бухгалтерів, виявлено штамп та печатку ТОВ «Альпмонтаж» в кількості по 1 шт. кожні; у загальному кабінеті бухгалтерів, виявлено фінансові документи (акти здачі-приймання виконаних робіт) за 2017-2018 роки, у пронумерованому стані на 144 (сто сорока чотирьох) аркушах, а також субпідрядні угоди, у пронумерованому стані на 25 (двадцяти п`яти) аркушах; у загальному кабінеті бухгалтерів, виявлено фінансові документи (акти здачі-приймання виконаних робіт) за 2017-2018 роки, у пронумерованому стані на 102 (ста двох) аркушах, а також субпідрядні угоди, у пронумерованому стані на 57 (п`ятдесяти семи) аркушах; у загальному кабінеті бухгалтерів, виявлено фінансові документи (акти здачі - приймання виконаних робіт та субпідрядні угоди) за 2017-2018 роки, у пронумерованому стані на 177 (ста сімдесяти семи) аркушах, які оформленні між ТОВ «MC-Зв`язок» та ТОВ «Радіомонтаж»; у загальному кабінеті бухгалтерів, виявлено фінансові документи (акти здачі-приймання виконаних робіт та договори оренди транспортних засобів) за 2017-2018 роки, у пронумерованому стані на 182 (ста вісімдесяти двох) аркушах; у загальному кабінеті бухгалтерів, виявлено фінансові документи (акти здачі-приймання виконаних робіт) за 2017-2018 роки, у пронумерованому стані на 131 (сто тридцяти одному) аркуші та акти наданих послуг за 2018 рік, у пронумерованому стані на 58 (п`ятдесяти восьми) аркушах, які оформленні між ТОВ «MC-Зв`язок- та ТОВ «Альпмонтаж».

Відповідно до частини 1 статті 170КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Як вбачається з положень частини 2 статті 170 КПК України, арешт майна допускається з метою забезпечення: збереження речових доказів; спеціальної конфіскації; конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди. Частиною 3 статті170 КПК Українипередбачено, що у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним устатті 98 цього Кодексу.

Стаття 98 КПК України визначає, що речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддями вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Так, розглядаючи клопотання слідчого про накладення арешту, слідчий суддя встановив те, що вищевказане вилучене майно має доказове значення у кримінальному провадженні №62019240000000156 від 03 червня 2019 року, є матеріальними об`єктами, знаряддями вчинення злочину та зберегли на собі його сліди. Крім того, на даний час є необхідність у проведенні ряду досліджень в тому числі і відповідних експертиз.

Твердження апелянта про те, що слідчий суддя не навів у рішенні суду мотивів, які вказують на те, що вилучене майно набуте незаконним шляхом та є речовими доказами, є неспроможними, оскільки постановою слідчого Другого СВ СУ Територіального управління Державного бюро розслідувань розташованого у м. Хмельницькому, від 27 червня 2019 року, перераховане вищевказане майно визнано речовими доказами та приєднано до матеріалів кримінального провадження.

Також, слідчий суддя на даній стадії не вправі вирішувати ті питання, які повинен вирішувати суд при розгляді кримінального провадження по суті, тобто не вправі оцінювати докази з точки зору їх достатності і допустимості для встановлення вини чи її відсутності у фізичної або юридичної особи за вчинення кримінального правопорушення, а лише зобов`язаний на підставі розумної оцінки сукупності отриманих даних визначити, що їх сукупність, відповідно до вимог ст.170КПК України є достатньою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження, одним з яких і є накладення арешту на майно.

Інші доводи апеляційної скарги, в тому числі, що частина вилученого майна на праві власності належить ОСОБА_10 та що договори між ТОВ «MC-Зв`язок» і ФОП ОСОБА_11 з додатками, угоди про зміну сторін на 2 аркушах, папки з договором між ТОВ «MC-Зв`язок» та ПП «Техноком» з додатками, в ухвалі слідчого судді про надання дозволу на проведення обшуку від 06.06.2019 року зазначені не були, а отже перевищено мету обшуку, не спростовують висновки слідчого судді, викладені в ухвалі, та не впливають на їх правильність.

При цьому, колегія суддів звертає увагу на те, що обмеження майнових прав, відповідно до ч.1 ст.170КПК України має тимчасовий характер і негайно припиняється, якщо в ході подальшого досудового розслідування або за результатами судового розгляду не підтвердиться, що це майно є речовим доказом злочину.

Колегія суддів враховує той факт, що в даному випадку обмеження права власності є розумним і співрозмірним завданням кримінального провадження.

Отже, висновки слідчого судді щодо наявності достатніх правових підстав для арешту майна відповідають як матеріалам доданих до клопотання так і вимогам КПК України.

Будь-яких суттєвих негативних наслідків від вжиття такого заходу забезпечення кримінального провадження колегією суддів не встановлено.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.404,405,407,422 КПК України,

п о с т а н о в и л а:

Ухвалу слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 01 липня 2019 року залишити без змін, а апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_6 без задоволення.

Ухвала набирає законної сили негайно після її винесення, є остаточною й оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді: