Ухвала

від 11.07.2019 по справі 686/15268/19

ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Провадження № 11-сс/4820/329/19

Справа № 686/15268/19 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1

Категорія:ухвала слідчогосудді Доповідач ОСОБА_2

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11 липня 2019 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційногосуду в складі :

судді -доповідача ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_1 , ОСОБА_3 ,

з участю секретаря ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

захисника ОСОБА_6 ,

ФОП ОСОБА_7 ,

слідчого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Хмельницькому апеляційну скаргу прокурора відділу Генеральної прокуратури України ОСОБА_5 на ухвалу слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 01 липня 2019 року, -

в с т а н о в и л а:

Ухвалою слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 01 липня 2019 року частково задоволено клопотання слідчого Другого слідчого відділу слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у м. Хмельницькому ОСОБА_8 ..

Накладено арешт на тимчасово вилучене майно, яке вилучено у ході проведення обшуку у офісному приміщенні, що знаходиться за адресою м.Хмельницький, вул. Зарічанська, 3/1, каб. 213, а саме на 28 банківських карток банку АТ КБ «ПриватБанк» з номерами: НОМЕР_1 , НОМЕР_2 , НОМЕР_3 , НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , НОМЕР_6 , НОМЕР_7 , НОМЕР_8 , НОМЕР_9 , НОМЕР_10 , НОМЕР_11 , НОМЕР_12 , НОМЕР_13 , НОМЕР_14 , НОМЕР_15 , НОМЕР_16 , НОМЕР_17 , НОМЕР_18 , НОМЕР_19 , НОМЕР_20 , НОМЕР_21 , НОМЕР_22 , НОМЕР_23 , НОМЕР_24 , НОМЕР_25 , НОМЕР_26 , НОМЕР_27 , НОМЕР_28 ; банківську картку банку «VTB» з номером НОМЕР_29 ; сім-картку мобільного оператору зв`язку «T-mobile» серійний номер НОМЕР_30 ; упаковані банківські картки АТ КБ «ПриватБанк» у кількості 15 штук, з метою забезпечення збереження речових доказів, та слідової інформації, що міститься на них, запобігання можливості відчуження, розпорядження та/або користування майном, можливості його пошкодження, знищення.

В задоволенні решти вимог клопотання відмовлено.

Повернуто володільцю ОСОБА_9 виявлені та вилучені грошові кошти, а саме 109 купюр номіналом «50 гривень», 85 купюр номіналом «20 гривень», 2 купюри номіналом «200 гривень», 3 купюри номіналом «100 гривень», 1 купюра номіналом «500 гривень», 2 купюри номіналом «10 гривень», 3 купюри номіналом «1 гривня», 1 купюра номіналом «5 гривень» на загальну суму 8378 (вісім тисяч триста сімдесят вісім) гривень; 4 купюри номіналом «1000 рублів Республіки Білорусь», 8 купюр номіналом «500 рублів Республіки Білорусь», 2 купюри номіналом «100 рублів Республіки Білорусь», 5 купюр номіналом «50 рублів Республіки Білорусь» на загальну суму 8450 (вісім тисяч чотириста п`ятдесят) рублів Республіки Білорусь; 60 купюр номіналом «100 доларів США», 17 купюр номіналом «20 доларів США», 1 купюра номіналом «10 доларів США», 1 купюра номіналом «5 доларів США» на загальну суму 6355 (шість тисяч триста п`ятдесят п`ять) доларів США; грошові кошти 12 купюр номіналом «50 євро», 14 купюр номіналом «20 євро», 2 купюри номіналом «5 євро» на загальну суму 890 (вісімсот дев`яносто) євро.

Повернуто ФОП ОСОБА_7 виявлені та вилучені грошові кошти, а саме - 1200 купюр номіналом «200 гривень», 110 купюр номіналом «500 гривень» на загальну суму 295 000 (двісті дев`яносто п`ять тисяч) гривень.

Частково задовольняючи клопотання слідчого, слідчий суддя мотивував своє рішення тим, що матеріали кримінального провадження не містять доказів та відповідних відомостей про те, що кошти в сумі 295000 грн, кошти вилучені у сейфі в сумі 6335 доларів США та кошти в сумі 8378 грн, 8450 рублів республіки Білорусь та 890 Євро, здобуті протиправним (злочинним) шляхом, і можуть бути використані як речові докази, або накладення арешту на них, можливе з метою конфіскації як виду покарання, або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи.

В поданій апеляційній скарзі прокурор просить ухвалу слідчого судді скасувати в частині відмови у накладенні арешту на грошові кошти і постановити нову ухвалу та накласти арешт на грошові кошти, а саме: 1200 купюр номіналом «200 гривень», 110 купюр номіналом «500 гривень» на загальну суму 295 000 (двісті дев`яносто п`ять тисяч) гривень; 109 купюр номіналом «50 гривень», 85 купюр номіналом «20 гривень», 2 купюри номіналом «200 гривень», 3 купюри номіналом «100 гривень», 1 купюра номіналом «500 гривень», 2 купюри номіналом «10 гривень», 3 купюри номіналом «1 гривня», 1 купюра номіналом «5 гривень» на загальну суму 8378 (вісім тисяч триста сімдесят вісім) гривень; грошові кошти: 4 купюри номіналом «1000 рублів Республіки Білорусь», 8 купюр номіналом «500 рублів Республіки Білорусь», 2 купюри номіналом «100 рублів Республіки Білорусь», 5 купюр номіналом «50 рублів Республіки Білорусь» на загальну суму 8450 (вісім тисяч чотириста п`ятдесят) рублів Республіки Білорусь; грошові кошти: 60 купюр номіналом «100 доларів США», 17 купюр номіналом «20 доларів США», 1 купюра номіналом «10 доларів США», 1 купюра номіналом «5 доларів США» на загальну суму 6355 (шість тисяч триста п`ятдесят п`ять) доларів США; грошові кошти: 12 купюр номіналом «50 євро», 14 купюр номіналом «20 євро», 2 купюри номіналом «5 євро» на загальну суму 890 (вісімсот дев`яносто) Євро, вилучені 26.06.2019 під час обшуку за адресою м. Хмельницький, вул. Зарічанська, 3/1, кабінет № 213, у кримінальному провадженні №62019240000000156 від 06.03.2019.

Зауважує, що протиправне формування податкового кредиту з ПДВ та подальше обготівкування коштів здійснюється організаторами злочинної схеми, у тому числі шляхом задіяння підконтрольних, спеціально з цією метою зареєстрованих фізичних осіб - підприємців, до яких, за версією органу досудового розслідування, належать, в тому числі, ОСОБА_9 і ОСОБА_7 .. Вказаний факт підтверджується матеріалами обшуків у домоволодіннях організаторів злочинної схеми та за місцем здійснення діяльності підконтрольних їм товариств, під час яких вилучено цілий ряд печаток фізичних осіб - підприємців. Наполягає, що ОСОБА_7 не є власником грошових коштів в сумі 295000 грн., також грошові кошти в сумі 6335 доларів США, 8378 грн., 8450 білоруських рублів та 890 Євро не належать Рабчевському, а їх твердження щодо належності їм вказаних коштів є недостовірними та наданими з метою отримання цих коштів, які є речовим доказом у кримінальному провадженні, організаторами протиправної схеми, та їх подальшого знищення (розтрати). Вказує, що слідчому судді не надано будь яких доказів на підтвердження того, що вилучені у ході обшуку грошові кошти в сумі 6335 доларів США, 8378 грн., 8450 білоруських рублів та 890 Євро, належать ОСОБА_9 .. Звертає увагу, що функціонування злочинної схеми заподіяло збитки державному бюджету на суму понад 3 млн. грн., досудове розслідування триває і втрата вказаного вище речового доказу ускладнить встановлення істини у провадженні та унеможливить часткове відшкодування цих збитків.

В запереченнях на апеляційну скаргу прокурора, адвокат ОСОБА_6 просить залишити ухвалу слідчого судді без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення прокурора та слідчого на підтримання доводів поданої апеляційної скарги з викладених у ній мотивів, пояснення адвоката ОСОБА_6 та ОСОБА_7 в заперечення на задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає до задоволення за таких підстав.

Згідно ч. ч 1, 2ст.170КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна.

Відповідно до вимог ч.3 ст.170КПК України арешт може бути накладено на нерухоме і рухоме майно, майнові права інтелектуальної власності, гроші у будь-якій валюті готівкою або у безготівковому вигляді, цінні папери, корпоративні права, які перебувають у власності підозрюваного, обвинуваченого або осіб, які в силу закону несуть цивільну відповідальність за шкоду, завдану діями підозрюваного, обвинуваченого або неосудної особи, яка вчинила суспільно небезпечне діяння, і перебувають у нього або в інших фізичних, або юридичних осіб з метою забезпечення можливої конфіскації майна або цивільного позову.

Як вбачається з матеріалів судового провадження, слідчим Другого СВ СУ ТУ ДБР у місті Хмельницькому проводиться досудове розслідування кримінального провадження №62019240000000156 внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 06.03.2019 року, за ознаками вчинення кримінальних правопорушень передбачених ч.2 ст.364, ч.2 ст. 205, ч.3 ст. 212 КК України.

Органами досудового розслідування встановлено, що службовими особами та власниками ТОВ «МС-Зв`язок» ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 з метою умисного ухилення від сплати податків створено та організовано роботу підконтрольних товариств з ознаками «фіктивності», які нібито надають послуги з обслуговування та заправки бензинових та дизельних генераторів для вказаного вище товариства, а фактично здійснюють лише документальне оформлення таких операцій для неправомірного формування податкового кредиту з ПДВ та подальшого обготівкування коштів.

Зокрема, вказаними особами з цією метою створено та зареєстровано на підставних осіб ОСОБА_13 , ОСОБА_14 та ОСОБА_15 ряд товариств ТОВ «Альпмонтаж», ТОВ «Радіомонтаж,» ТОВ «Комдіагностика Україна», ТОВ «Висотник Сервіс», однак технічне обслуговування стаціонарних генераторів ТОВ «MC-Зв`язок» здійснює самостійно, без залучення вказаних суб`єктів, а їхніми послугами користується лише для формування незаконного податкового кредиту з ПДВ. У той же час, безтоварні операції із вказаними суб`єктами, у разі їх фактичного проведення були б економічно невигідними для ТОВ «MC-Зв`язок». Відобразивши безтоварні операції у податковій звітності, вказане товариство віднесло до складу податкового кредиту за період з 01.01.2017 року по 31.12.2018 року загальну суму 8838869,55 грн.

Встановлено, що сприяння вказаним вище особам в обготівкуванні коштів надає ОСОБА_16 , який, спільно із невстановленими особами, які здійснюють господарську діяльність у сфері імпорту та оптово - роздрібної торгівлі паливно-мастильних матеріалів, здійснює документальне оформлення господарських операцій для відображення у податковій та фінансовій звітності, а паливно-мастильні матеріали реалізуються поза обліком.

Безперешкодне функціонування описаного «конвертаційного центру» здійснюється за участі невстановлених службових осіб ДФС України, які, зловживаючи службовим становищем, діючи в інтересах ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 та ОСОБА_16 та ін., покривають їх протиправну діяльність, що спричинило тяжкі наслідки у вигляді несплати податкових зобов`язань до бюджету в особливо великих розмірах.

Так, у січні-лютому 2019 року у підконтрольних ОСОБА_16 підприємствах, які входять до вищеописаної схеми, виникли проблеми з реєстрацією податкових накладних з ПДВ, оскільки система ризиків ДФС почала блокувати їх реєстрацію та віднесла ці товариства до ризикових у зв`язку з проведенням сумнівних фінансово-господарських операцій. Для вирішення цієї проблеми ОСОБА_16 звернувся до колишнього співробітниками ДПІ у м. Хмельницькому ОСОБА_17 , який пообіцяв вирішити виниклу проблему через службових осіб ДФС України. В результаті домовленостей ОСОБА_17 та невстановлених службових осіб ДФС України, реєстрації податкових накладних підконтрольних ОСОБА_16 товариств в кінці лютого 2019 року було відновлено.

В ході проведення досудового розслідування, а саме 26.06.2019 року у період часу з 16 год. 25 хв. до 20 год. 23 хв., на підставі ухвали слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 12.06.2019 року проведено обшук у офісному приміщенні, що знаходиться за адресою м.Хмельницький, вул. Зарічанська, 3/1, кабінет №213, в ході якого виявлено та вилучено - грошові кошти: 1200 купюр номіналом «200 гривень», 110 купюр номіналом «500 гривень» на загальну суму 295 000 (двісті дев`яносто п`ять тисяч) гривень та вилучено до паперового конверту №1, опечатано біркою «Державне бюро розслідувань», що засвідчено підписами понятих та учасників обшуку, а також виявлено банківські картки банку АТ КБ «ПриватБанк» з номерами: НОМЕР_1 , НОМЕР_2 , НОМЕР_3 , НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , НОМЕР_6 , НОМЕР_7 , НОМЕР_8 , НОМЕР_9 , НОМЕР_10 , НОМЕР_11 , НОМЕР_12 , НОМЕР_13 , НОМЕР_14 , НОМЕР_15 , НОМЕР_16 , НОМЕР_17 , НОМЕР_18 , НОМЕР_19 , НОМЕР_20 , НОМЕР_21 , НОМЕР_22 , НОМЕР_23 , НОМЕР_24 , НОМЕР_25 , НОМЕР_26 , НОМЕР_27 , НОМЕР_28 ; банківська картка банку «VTB» з номером НОМЕР_29 ; сім-картка мобільного оператору зв`язку «T-mobile» серійний номер НОМЕР_30 ; упаковані банківські картки банку АТ КБ «ПриватБанк» у кількості 15 штук; грошові кошти: 109 купюр номіналом «50 гривень», 85 купюр номіналом «20 гривень», 2 купюри номіналом «200 гривень», 3 купюри номіналом «100 гривень», 1 купюра номіналом «500 гривень», 2 купюри номіналом «10 гривень», 3 купюри номіналом «1 гривня», 1 купюра номіналом «5 гривень» на загальну суму 8378 (вісім тисяч триста сімдесят вісім) гривень; грошові кошти: 4 купюри номіналом «1000 рублів Республіки Білорусь», 8 купюр номіналом «500 рублів Республіки Білорусь», 2 купюри номіналом «100 рублів Республіки Білорусь», 5 купюр номіналом «50 рублів Республіки Білорусь» на загальну суму 8450 (вісім тисяч чотириста п`ятдесят) рублів Республіки Білорусь; грошові кошти: 60 купюр номіналом «100 доларів США», 17 купюр номіналом «20 доларів США», 1 купюра номіналом «10 доларів США», 1 купюра номіналом «5 доларів США» на загальну суму 6355 (шість тисяч триста п`ятдесят п`ять) доларів США; грошові кошти: 12 купюр номіналом «50 євро», 14 купюр номіналом «20 євро», 2 купюри номіналом «5 євро» на загальну суму 890 (вісімсот дев`яносто) євро та вилучено до паперового конверту №2, опечатано біркою «Державне бюро розслідувань», що засвідчено підписами понятих та учасників обшуку.

27.06.2019 року постановою слідчого ОСОБА_8 вищевказані вилучені речі, визнано речовими доказами у кримінальному провадженні №62019240000000156 від 06.03.2019 року, так як вони являються матеріальними об`єктами, знаряддями вчинення кримінального правопорушення та зберегли на собі його сліди.

При ухваленні рішення в частині відмови у накладенні арешту на грошові кошти, а саме: 1200 купюр номіналом «200 гривень», 110 купюр номіналом «500 гривень» на загальну суму 295 000 (двісті дев`яносто п`ять тисяч) гривень; 109 купюр номіналом «50 гривень», 85 купюр номіналом «20 гривень», 2 купюри номіналом «200 гривень», 3 купюри номіналом «100 гривень», 1 купюра номіналом «500 гривень», 2 купюри номіналом «10 гривень», 3 купюри номіналом «1 гривня», 1 купюра номіналом «5 гривень» на загальну суму 8378 (вісім тисяч триста сімдесят вісім) гривень; грошові кошти: 4 купюри номіналом «1000 рублів Республіки Білорусь», 8 купюр номіналом «500 рублів Республіки Білорусь», 2 купюри номіналом «100 рублів Республіки Білорусь», 5 купюр номіналом «50 рублів Республіки Білорусь» на загальну суму 8450 (вісім тисяч чотириста п`ятдесят) рублів Республіки Білорусь; грошові кошти: 60 купюр номіналом «100 доларів США», 17 купюр номіналом «20 доларів США», 1 купюра номіналом «10 доларів США», 1 купюра номіналом «5 доларів США» на загальну суму 6355 (шість тисяч триста п`ятдесят п`ять) доларів США; грошові кошти: 12 купюр номіналом «50 євро», 14 купюр номіналом «20 євро», 2 купюри номіналом «5 євро» на загальну суму 890 (вісімсот дев`яносто) Євро, вилучені 26.06.2019 під час обшуку за адресою м. Хмельницький, вул. Зарічанська, 3/1, кабінет № 213, у кримінальному провадженні № 62019240000000156 від 06.03.2019 року, слідчим суддею не враховано, що вилучені кошти відповідають критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України та визнані речовими доказами у провадженні. Крім того, слідчим суддею не враховано, що матеріали провадження не містять будь яких доказів на підтвердження того, що вилучені у ході обшуку грошові кошти в сумі 6335 доларів США, 8378 грн., 8450 білоруських рублів та 890 Євро, належать ОСОБА_9 ..

Матеріали провадження свідчать, що на даному етапі кримінального провадження потреби досудового розслідування виправдовують таке втручання у права та інтереси власників майна з метою попередження настання наслідків, які можуть перешкодити кримінальному провадженню.

Будь-яких негативних наслідків від вжиття такого заходу забезпечення кримінального провадження, які можуть суттєво позначитися на інтересах інших осіб, колегією суддів не встановлено.

Відповідно до п.1 ч.2 ст.170 КПК України, арешт майна допускається з метою збереження речового доказу.

Враховуючи, що є підозра, що кошти які були вилучені 26.06.2019 під час обшуку за адресою АДРЕСА_1 , у кримінальному провадженні № 62019240000000156 від 06.03.2019 року, отримані внаслідок злочинної діяльності, до цих грошових коштів може застосовуватись спеціальна конфіскація. Тому застосування заходу забезпечення кримінального провадження як арешт майна є виправданим та необхідним у даному кримінальному провадженні, оскільки сприятиме досягненню мети щодо швидкого, повного та неупередженого досудового розслідування, а також запобігатиме настанню будь яких негативних наслідків (приховування, зникнення, втрати, використання або їх відчуження).

Враховуючи вищезазначене, колегія суддів вважає за необхідне ухвалу слідчого судді скасувати частково, постановити нову ухвалу, якою задоволити клопотання слідчого про арешт майна.

Керуючись ст.ст.407,419,422 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу прокурора задоволити.

Ухвалу слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 01 липня 2019 року скасувати в частині відмови у накладенні арешту на грошові кошти, а саме: 1200 купюр номіналом «200 гривень», 110 купюр номіналом «500 гривень» на загальну суму 295 000 (двісті дев`яносто п`ять тисяч) гривень; 109 купюр номіналом «50 гривень», 85 купюр номіналом «20 гривень», 2 купюри номіналом «200 гривень», 3 купюри номіналом «100 гривень», 1 купюра номіналом «500 гривень», 2 купюри номіналом «10 гривень», 3 купюри номіналом «1 гривня», 1 купюра номіналом «5 гривень» на загальну суму 8378 (вісім тисяч триста сімдесят вісім) гривень; грошові кошти: 4 купюри номіналом «1000 рублів Республіки Білорусь», 8 купюр номіналом «500 рублів Республіки Білорусь», 2 купюри номіналом «100 рублів Республіки Білорусь», 5 купюр номіналом «50 рублів Республіки Білорусь» на загальну суму 8450 (вісім тисяч чотириста п`ятдесят) рублів Республіки Білорусь; грошові кошти: 60 купюр номіналом «100 доларів США», 17 купюр номіналом «20 доларів США», 1 купюра номіналом «10 доларів США», 1 купюра номіналом «5 доларів США» на загальну суму 6355 (шість тисяч триста п`ятдесят п`ять) доларів США; грошові кошти: 12 купюр номіналом «50 євро», 14 купюр номіналом «20 євро», 2 купюри номіналом «5 євро» на загальну суму 890 (вісімсот дев`яносто) Євро, вилучені 26.06.2019 під час обшуку за адресою м. Хмельницький, вул. Зарічанська, 3/1, кабінет № 213, у кримінальному провадженні № 62019240000000156 від 06.03.2019 року.

Постановити нову ухвалу та накласти арешт на грошові кошти, а саме: 1200 купюр номіналом «200 гривень», 110 купюр номіналом «500 гривень» на загальну суму 295 000 (двісті дев`яносто п`ять тисяч) гривень; 109 купюр номіналом «50 гривень», 85 купюр номіналом «20 гривень», 2 купюри номіналом «200 гривень», 3 купюри номіналом «100 гривень», 1 купюра номіналом «500 гривень», 2 купюри номіналом «10 гривень», 3 купюри номіналом «1 гривня», 1 купюра номіналом «5 гривень» на загальну суму 8378 (вісім тисяч триста сімдесят вісім) гривень; грошові кошти: 4 купюри номіналом «1000 рублів Республіки Білорусь», 8 купюр номіналом «500 рублів Республіки Білорусь», 2 купюри номіналом «100 рублів Республіки Білорусь», 5 купюр номіналом «50 рублів Республіки Білорусь» на загальну суму 8450 (вісім тисяч чотириста п`ятдесят) рублів Республіки Білорусь; грошові кошти: 60 купюр номіналом «100 доларів США», 17 купюр номіналом «20 доларів США», 1 купюра номіналом «10 доларів США», 1 купюра номіналом «5 доларів США» на загальну суму 6355 (шість тисяч триста п`ятдесят п`ять) доларів США; грошові кошти: 12 купюр номіналом «50 євро», 14 купюр номіналом «20 євро», 2 купюри номіналом «5 євро» на загальну суму 890 (вісімсот дев`яносто) Євро, вилучені 26.06.2019 під час обшуку за адресою м. Хмельницький, вул. Зарічанська, 3/1, кабінет № 213, у кримінальному провадженні №62019240000000156 від 06.03.2019.

Ухвала набирає законної сили негайно після її винесення, є остаточною й оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді: