Постанова

від 08.02.2010 по справі 2-а-2035/10/1070

КИЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АД МІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

08 лютого 2010 року справ а № 2-а-2035/10/1070

Київський окружний адмі ністративний суд у складі: го ловуючого судді - Балаклиць кого А.І., суддів - Лапія С.М., Щ авінського В.Р., при секретарі - Мостовому О.В., розглянувши у відкритому судовому засід анні в м. Києві адміністратив ну справу

за позовом Дочірнього підприємства П риватного підприємства «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкар' єр» до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування розпорядження та зобов' язання вчинити дії ,

в с т а н о в и в:

Дочірнє підприємство Пр иватного підприємства «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гр анкар' єр» (далі - Позивач) зве рнулося до Київського окружн ого адміністративного суду з адміністративним позовом до Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку (да лі - Відповідач) про скасуванн я розпорядження та зобов' яз ання вчинити дії.

В ході розгляду справи було встановлено, що 06.10.2009 року Пози вачем було подано до Державн ої комісії з цінних паперів т а фондового ринку пакет доку ментів на реєстрацію звітів про результати розміщення об лігацій серії «А», «В», «С», «Д », «Е», «F».

Розпорядженням Відповідач а від 19.10.2009 року № 160-В на підставі ст. 35 Закону України «Про цінн і папери і фондовий ринок» п.6 Глави 3 Розділу ІІІ Положення про порядок здійснення еміс ії облігацій підприємств та їх обігу, затвердженого ріше нням Комісії від 17.07.2003 року № 322, (у редакції рішення Комісії ві д 26.10.2006 року № 1178) Позивачу було ві дмовлено в реєстрації звітів про результати розміщення о блігацій серії «А», «В», «С», « Д», «Е», «F».

Позивач вважає, що рішення В ідповідача є незаконним, пор ушує права та законні інтере си Позивача, як суб' єкта гос подарювання, а відтак, підляг ає скасуванню.

Позовні вимоги Позивач мот ивує тим, що ст. 164 Господарсько го кодексу України визначено умови та порядок випуску цін них паперів суб' єктами госп одарювання та встановлено, щ о суб' єкт господарювання - ю ридична особа у випадках і по рядку, передбачених законом, має право випускати від свог о імені акції та облігації пі дприємства і реалізовувати ї х громадянам та юридичним ос обам.

Господарським кодексом Ук раїни прямо передбачене прав о Позивача, як суб' єкта госп одарювання - юридичної особ и, на випуск облігацій підпри ємства та їх реалізацію гром адянам та юридичним особам в порядку, встановленому зако ном.

Пунктом 5 ст. 8 Закону України «Про цінні папери та фондови й ринок» визначено, що рішенн я про розміщення облігацій п ідприємств приймається відп овідним органом управління е мітента згідно з нормами зак онів, що регулюють порядок ст ворення, діяльності та припи нення юридичних осіб відпові дної організаційно-правової форми.

Ухвалою Господарського су ду Київської області від 16.04.2009 р оку було порушено провадженн я у справі про банкрутство По зивача та введено процедуру санації строком на 12 місяців.

14.05.2009 року в офіційному друко ваному органі «Урядовий кур' єр» було опубліковано оголош ення про порушення проваджен ня у справі про банкрутство П озивача.

Постановою Вищого господа рського суду України від 19.05.2009 р оку ухвалу Господарського су ду Київської області від 16.04.2009 р оку залишено без змін.

Ухвалою Господарського су ду Київської області від 30.06.2009 р оку було затверджено реєстр вимог кредиторів боржника.

Постановою Київського між обласного апеляційного госп одарського суду від 12.08.2009 року у хвалу Господарського суду ві д 30.06.2009 року залишено без змін.

13.08.2009 року відбулися збори ко мітету кредиторів, на яких бу ло погоджено План санації По зивача, розробленого керуючи м санацією від 07.08.2009 року.

Розділом 5 Даного Плану було передбачено заходи щодо від новлення платоспроможності Позивача. Зокрема, було прийн ято рішення про закрите (прив атне) розміщення облігацій д очірнього підприємства прив атного підприємства «С.С. і Ко мпанія» «Рокитнянський гран кар' єр» (ідентифікаційний к од 31443722), яким передбачалось про ведення реєстрації Державно ю комісією з цінних паперів т а фондового ринку випуску об лігацій, які не розглядалися як гарантія вартості цих обл ігацій.

Метою емісії облігацій був розрахунок з кредиторами за рахунок розміщення серед кр едиторів у відповідності до реєстру вимог кредиторів, за твердженого Ухвалою господа рського суду Київської облас ті від 30.06.2009 року у справі № Б13/078-09 п ро банкрутство ДП ПП «С.С. і Ко мпанія» «Рокитнянський гран кар' єр» у сумі основного бо ргу 83 514 569,85 (вісімдесят три мільй они п'ятсот чотирнадцять тис яч п'ятсот шістдесят дев'ять) г рн. 85 коп. та 2 721,22 (дві тисячі сімс от двадцять одна) грн. 22 коп. - пені.

Обіг облігацій повинен був розпочатись після реєстраці ї Державною комісією з цінни х паперів та фондового ринку звіту про результати розміщ ення облігацій та отримання Емітентом свідоцтва про реєс трацію випуску облігацій.

Однак Державна комісія з ці нних паперів та фондового ри нку видала розпорядження від 19.10.2009 року № 160-В, яким на підставі ст. 35 Закону України «Про цінн і папери та фондовий ринок», п . 6, глави 3 розділу ІІІ Положен ня «Про порядок здійснення е місії облігацій підприємств , та їх обігу», затвердженого р ішенням Комісії від 17.07.2009 року № 322, відмовила Позивачу в реєст рації звітів про результати розміщення облігацій у зв' я зку із відсутністю документу , який підтверджує оплату пер шими власниками 100% вартості р озміщених облігацій.

Позивач вважає, що дане ріше ння позбавляє його можливост і виконати План санації підп риємства та блокує виконання ним рішень суду по справі № Б1 3/078-09 про банкрутство ДП ПП «С.С. і Компанія» «Рокитнянський г ранкар' єр».

Представник Відповідача п одав письмові заперечення на позов, в судовому засіданні п роти задоволення позову тако ж заперечував. Зазначив, що пі дпункт «д» пункту 1 глави 3 роз ділу III Положення про порядок випуску облігацій підприємс тв, затвердженого рішенням Д ержавної комісії з цінних па перів та фондового ринку від 17 липня 2003 року N 322, зареєстрован ого в Міністерстві юстиції У країни 13 серпня 2003 р. за N 706/8027 (далі - Положення) передбачено, що д ля реєстрації звіту про резу льтати розміщення облігацій емітент обов' язково повине н подати до Державної комісі ї з цінних паперів та фондово го ринку документ, який підтв ерджує оплату першими власни ками 100 % вартості розміщених о блігацій. Оскільки у Позивач а в поданому пакеті документ ів були відсутні копії платі жних доручень, підтверджуючи х оплату ним 100 % вартості розмі щених відповідно до кожної с ерії облігацій в національні й валюті України на поточний рахунок емітента (№260020134722 в ВАТ « Сбербанк Росії» в м. Києві, МФО 320627) Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку п ротягом 14 календарних днів пі сля отримання від емітента н еобхідних документів відмов ила в реєстрації звіту про ре зультати закритого (приватно го) розміщення облігацій.

Відповідач вважає, що копії платіжних документів та інш их фінансово-господарських д окументів Позивача, що підтв ерджують факт наявності кред иторської заборгованості По зивача (перед кредиторами, ви моги яких задоволено облігац іями Позивача: відкрите акці онерне товариство комерційн ий банк "Надра" на суму 11.475.996,42 (оди надцять мільйонів чотириста сімдесят п' ять тисяч дев' ятсот дев' яносто шість) грн . 42коп. - основного боргу; відкри те акціонерне товариство ком ерційний банк "Надра" на суму 2 .721,22 (дві тисячі сімсот двадцят ь одна) грн. 22 коп. - пені; товар иство з обмеженою відповідал ьністю "БАКІН КОРПОРЕЙШН" на с уму 61.151.027,76 (шістдесят один мільй он сто п'ятдесят одна тисяча д вадцять сім) грн.76коп.; закрите акціонерне товариство "КРК-З апад" на суму 10.143.210,00 (десять міль йонів сто сорок три тисячі дв істі десять) грн. 00 коп.; товарис тво з обмеженою відповідальн істю "Регіональні будівні ін вестиції" на суму 712.500,00 (сімсот д ванадцять тисяч п' ятсот) гр н. 00 коп.; товариство з обмежено ю відповідальністю "АВЕРС-СІ ТІ" на суму 31.835,67 (тридцять одна т исяча вісімсот тридцять п' я ть) грн. 67 коп.) не підтверджують їх 100 % відсоткову оплату а лише в черговий раз підтверджуют ь його кредиторську заборгов аність.

Пунктом 6 Положення чітко ви значено, що підставами для ві дмови в реєстрації звіту про результати розміщення обліг ацій є порушення вимог закон одавства, пов'язане з розміще нням цінних паперів, а також в ідсутність будь-якого з доку ментів, тому свою відмову Від повідач вважає обґрунтовано ю та законною.

Заслухавши пояснення пред ставників сторін, всебічно і повно з' ясувавши всі факти чні обставини, об' єктивно о цінивши докази, які мають юри дичне значення для розгляду справи і вирішення спору по с уті, дослідивши матеріали сп рави, суд дійшов висновку, що п озов підлягає задоволенню ви ходячи з наступного.

16.04.2009 року до Господарського суду Київської області зверн увся директор Позивача При з А.І. із заявою про порушенн я провадження у справі про ба нкрутство і введення процеду ри санації в порядку ст. 53 Зако ну України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ».

В обґрунтування зазначено ї заяви, Позивач посилався на наявне рішення від 06.04.2009 року в ласника Позивача, яким згідн о Статуту є приватне підприє мство «С.С. і Компанія» та наяв ності плану санації Позивача з письмовою згодою кредитор ів, загальна сума вимог яких п еревищує 50 відсотків кредито рської заборгованості боржн ика згідно з даними його бухг алтерського обліку, на прова дження зазначеного плану та призначення керуючим санаці ї керівника боржника в особі Приза А. І.

Законом України «Про відно влення платоспроможності бо ржника або визнання його бан крутом» законодавчо закріпл ено, що санація - система заход ів, що здійснюються під час пр овадження у справі про банкр утство з метою запобігання в изнання боржника банкрутом т а його ліквідації, спрямован а на оздоровлення фінансово- господарського становища бо ржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом кре дитування, реструктуризації підприємства, боргів і капіт алу та (або) зміну організацій но-правової та виробничої ст руктури боржника;

14.05.2009 року в офіційному друко ваному органі «Урядовий кур' єр» було опубліковано оголош ення про порушення проваджен ня у справі про банкрутство П озивача.

Постановою Вищого господа рського суду України від 19.05.2009 р оку ухвалу Господарського су ду Київської області від 16.04.2009 р оку залишено без змін.

16.06.2009 року до Господарського суду Київської області надій шло клопотання керуючого сан ацією Приза А. І. та розпор ядника майна арбітражного ке руючого Ткаченка Є.В. про затвердження реєстру вимог к редиторів в сумі 83 517 291,07 грн. та н адано складений реєстр креди торів.

Згідно ч. 6 ст. 14 Закону Україн и «Про відновлення платоспро можності боржника або визнан ня його банкрутом» вимоги кр едиторів, визнані боржником або господарським судом вклю чаються розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів .

Ухвалою Господарського су ду Київської області від 30.06.2009 р оку було затверджено реєстр вимог кредиторів боржника, д о якого увійшли:

- Відкрите акціонерне товар иство комерційний банк "Надр а" на суму 11 475 996 (одинадцять міль йонів чотириста сімдесят п' ять тисяч дев' ятсот дев' ян осто шість) грн. 42 коп. - основно го боргу

- Відкрите акціонерне товар иство комерційний банк "Надр а" на суму 2 721 (дві тисячі сімсот двадцять одна) грн. 22 коп. - пе ні;

- Товариство з обмеженою від повідальністю "БАКІН КОРПОРЕ ЙШН" на суму 61151027 (шістдесят один мільйон сто п'ятдесят одна ти сяча двадцять сім) грн.76коп.;

- Закрите акціонерне товари ство "КРК-Запад" на суму 10 143 210 (де сять мільйонів сто сорок три тисячі двісті десять) грн. 00 ко п.;

- Товариство з обмеженою від повідальністю "Регіональні б удівні інвестиції" на суму 712 500 (сімсот дванадцять тисяч п' ятсот) грн. 00 коп.;

- Товариство з обмеженою від повідальністю "АВЕРС-СІТІ" на суму 31 835 (тридцять одна тисяча вісімсот тридцять п' ять) гр н. 67 коп.

Постановою Київського між обласного апеляційного госп одарського суду від 12.08.2009 року у хвалу Господарського суду ві д 30.06.2009 року залишено без змін.

13.08.2009 року відбулися збори ко мітету кредиторів, на яких бу ло погоджено План санації По зивача, розробленого керуючи м санацією від 07.08.2009 року.

Розділом 5 Даного Плану було передбачено заходи щодо від новлення платоспроможності Позивача. Зокрема, було прийн ято рішення про закрите (прив атне) розміщення облігацій д очірнього підприємства прив атного підприємства «С.С. і Ко мпанія» «Рокитнянський гран кар' єр» (ідентифікаційний к од 31443722).

У відповідності до ст. 18, 53 Зак ону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнанні його банкрутом » планом санації передбачени й наступний порядок задоволе ння вимог кредиторів:

- розрахунок з кредиторами 1 -ої черги за рахунок розміщен ня облігацій боржника;

- розрахунок з кредиторами 4 -ої черги за рахунок розміщен ня облігацій боржника;

- розрахунок з кредиторами 6 -ої черги за рахунок розміщен ня облігацій боржника.

Даним рішенням передбачал ось проведення реєстрації Де ржавною комісією з цінних па перів та фондового ринку вип уску облігацій які, не розгля далися як гарантія вартості цих облігацій.

Частиною 1 статті 163 Господар ського кодексу України перед бачено, що суб' єкти господа рювання в межах своєї компет енції та відповідно до встан овленого законодавством пор ядку можуть випускати та реа лізовувати цінні папери, а та кож придбавати цінні папери інших суб' єктів господарюв ання.

Статтею 164 Господарського к одексу України визначено умо ви та порядок випуску цінних паперів суб' єктами господа рювання та встановлено, що су б' єкт господарювання - юрид ична особа у випадках і поряд ку, передбачених законом, має право випускати від свого ім ені акції та облігації підпр иємства і реалізовувати їх г ромадянам та юридичним особа м.

Таким чином, Господарським кодексом України прямо пере дбачене право Позивача як су б' єкта господарювання - юр идичної особи на випуск облі гацій підприємства та їх реа лізацію громадянам та юридич ним особам в порядку, встанов леному законом.

Також п. 5 ст. 8 Закону України «Про цінні папери та фондови й ринок» визначено, що рішенн я про розміщення облігацій п ідприємств приймається відп овідним органом управління е мітента згідно з нормами зак онів, що регулюють порядок ст ворення, діяльності та припи нення юридичних осіб відпові дної організаційно-правової форми.

Метою емісії облігацій був розрахунок з кредиторами за рахунок розміщення серед кр едиторів у відповідності до реєстру вимог кредиторів, за твердженого Ухвалою господа рського суду Київської облас ті від 30.06.2009 року у справі № Б13/078-09 п ро банкрутство ДП ПП «С.С. і Ко мпанія» «Рокитнянський гран кар' єр» у сумі основного бо ргу 83 514 569 (вісімдесят три мільй они п'ятсот чотирнадцять тис яч п'ятсот шістдесят дев'ять) г рн. 85 коп. та 2 721 (дві тисячі сімсо т двадцять одна) грн. 22 коп. - пе ні.

Передбачалось, що джерелам и погашення облігацій виступ атимуть кошти Позивача, отри мані від його господарської діяльності, що залишаються п ісля розрахунків з бюджетом та сплати інших обов' язкови х платежів.

Позивач, як емітент, брав на себе зобов' язання щодо нев икористання коштів, залучени х від розміщення облігацій, д ля формування і поповнення с вого статутного капіталу, дл я покриття своїх збитків від господарської діяльності.

Керуючий санацією Приз А . І. та розпорядник майна зв ернулись до Господарського с уду Київської області з клоп отанням від 17.08.2009 року про затве рдження плану санації Позива ча, схваленого Комітетом кре диторів Позивача на зборах в ід 13.08.2009 року.

Ухвалою Господарського су ду Київської області від 25.08.2009 р оку було затверджено план са нації, схвалений комітетом к редиторів від 13.08.2009 року.

Відповідно до Закону Украї ни «Про відновлення платоспр оможності боржника або визна ння його банкрутом» 01.09.2009 року в ідбулися чергові збори коміт ету кредиторів Позивача, на п орядку денному яких було пит ання про хід виконання плану санації Позивача, що погодже ний комітетом кредиторів від 13.08.2009 року.

На виконання вимог ст. 8 п.3 ЗУ «Про цінні папери та фондови й ринок» з метою посилення та додаткового захисту прав кр едиторів Позивача на даних з борах було прийнято рішення про закрите розміщення цінни х паперів з урахуванням част кової зміни характеристики о блігацій з «іменні дисконтні звичайні (незабезпечені) обл ігації» на «іменні дисконтні забезпечені облігації». Вип равити технічні помилки у ро зділі 5 Плану санації щодо: заг альної номінальної вартості цінних паперів, що випускают ься; порядку нумерації цінни х паперів; терміну обігу (стро к обігу серії «F») та забезпеч ення облігацій (копія проток олу від 01.09.2009 року додається).

Враховуючи вищезазначені зміни, керуючий санацією П риз А.І., відповідно до норм З акону України «Про відновлен ня платоспроможності боржни ка або визнання його банкрут ом» погодив рішення щодо вип уску та закритого (приватног о) розміщення облігацій Доч ірнього підприємства Приват ного підприємства «С.С. і Комп анія» «Рокитнянський гранка р' єр», як одного з заходів ви конання затвердженого Госпо дарським судом Київської обл асті плану санації дочірньог о підприємства приватного пі дприємства «С.С. і Компанія» « Рокитнянський гранкар' єр» .

Позивач зазначив, що ст. 7 Зак ону України «Про цінні папер и та фондовий ринок» чітко ви значено, що облігація - це ці нний папір, що посвідчує внес ення його власником грошей, в изначає відносини позики між власником облігації та еміт ентом, підтверджує зобов'яза ння емітента повернути власн икові облігації її номінальн у вартість у передбачений ум овами розміщення облігацій с трок та виплатити доход за об лігацією, якщо інше не передб ачено умовами розміщення.

Отже, облігації належать до боргових цінних паперів та з асвідчують відносини позики між емітентом та власниками цінних паперів і передбачаю ть зобов'язання емітента спл атити у визначений строк кош ти відповідно до зобов'язанн я.

Також Позивач акцентував у вагу, що навіть листом Держав ної податкової адміністраці ї України від 09.06.2009 року N 12006/7/15-0217 за значено, що відносини, пов'яза ні з емісією облігацій, розгл ядаються як кредит під цінні папери, що засвідчують відно сини боргу.

Метою емісії облігацій бу в розрахунок з кредиторами з а рахунок розміщення серед к редиторів у відповідності до реєстру вимог кредиторів , затвердженого Ухвалою госп одарського суду Київської об ласті від 30.06.2009 року у справі № Б 13/078-09 про банкрутство ДП ПП «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкар' єр» у сумі основног о боргу 83 514 569 (вісімдесят три мі льйони п'ятсот чотирнадцять тисяч п'ятсот шістдесят дев'я ть) грн. 85 коп. та 2.721,22 (дві тисячі с імсот двадцять одна) грн. 22 коп . - пені.

Факт заборгованості Позив ача перед кредиторами - осо бами, серед яких розміщені об лігації, підтверджений аудит орським висновком про фактич ну (наявну) заборгованість, ро змір якої затверджений ухвал ою суду

Позивач під час своїх поясн ень вказав, що під час подачі д окументів для реєстрації Зві тів про результати розміщенн я облігацій, він додав (разом з іншими документами, що перед бачені вимогами Положення) всі копії платіжних докумен тів та інших фінансово/госпо дарських документів Позивач а, що підтверджують факт наяв ності кредиторської заборго ваності Позивача перед к редиторами, вимоги яких задо волено облігаціями Позивача .

На виконання п.3.6.1 «Адреси місць, дати початку та закінч ення розміщення облігацій» в ищезазначеного рішення облі гації продавались за адресою : 03068, м. Київ, пр-т. Перемоги, 53 (підс тава - договір з реєстратор ом, що на момент прийняття ріш ення про закрите (приватне) ро зміщення облігацій надає Емі тенту послуги з ведення реєс тру власників іменних цінних паперів - Товариством з обмеж еною відповідальністю «ОКНА Д») серед осіб, зазначених у п. 3.6.2. Рішення.

Облігації обертаються на р инку протягом усього терміну їх обігу серед обмеженого ко ла осіб, перелік яких надаєть ся в п. 3.6.2 цього рішення.

Право власності на придб ані облігації виникає з моме нту перереєстрації прав влас ності на цінні папери у реєст ратора та підтверджується се ртифікатом.

Обіг облігацій починаєтьс я після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про ре зультати розміщення облігац ій та отримання Емітентом св ідоцтва про реєстрацію випус ку облігацій.

Закінчення обігу облігаці й:

Обіг облігацій серії А - до 25 вересня 2019 року.

Обіг облігацій серії В - до 30 вересня 2019 року.

Обіг облігацій серії С - до 30 вересня 2019 року.

Обіг облігацій серії D - до 30 вересня 2019 року.

Обіг облігацій серії Е - до 30 вересня 2019 року.

Обіг облігацій серії F - до 30 жовтня 2019 року.

Можливість викупу емітент ом облігацій у власників за ї х вимогою (пред'явлення обліг ацій їх власниками для викуп у) умовами випуску не передба чається.

Відсотковий дохід не випла чується. Доходом являється р ізниця між ціною придбання т а номінальною вартістю обліг ацій.

Погашення облігацій повин но здійснюватись за адресою Позивача: 09600 Київська область , Рокитнянський район, смт. Рок итне.

Пунктом 4 рішення чітко зазн ачено, що Позивач попередніх випусків облігацій не прово див.

Позивач, керуючись вимогам и гл. 3 Положення про порядок в ипуску облігацій підприємст в, затвердженого Рішення Дер жавної комісії з цінних папе рів та фондового ринку від 17 л ипня 2003 року N 322, зареєстрованог о в Міністерстві юстиції Укр аїни 13 серпня 2003 р. за N 706/8027, 06.10.09 (далі - Положення), в зв' язку з тим, щ о облігації випускалися різн ими серіями, надав до Державн ої комісії з цінних паперів т а фондового ринку звіти про р езультати розміщення кожної серії облігацій, складені ві дповідно до додатка 8 цього П оложення.

Звіти про результати розмі щення облігацій подавалися у двох примірниках, були засві дчені підписом керівника та печаткою емітента, а також пі дписом та печаткою аудитора, підписом та печаткою реєстр атора, з яким емітент уклав до говір про ведення реєстру вл асників облігацій.

Відповідно до вимог вищеза значеного Положення, Державн а комісія з цінних паперів та фондового ринку протягом 14 ка лендарних днів після отриман ня від емітента необхідних д окументів повинна здійснити реєстрацію звітів про резул ьтати закритого (приватного) розміщення або відмовити в р еєстрації.

Державна комісія з цінних п аперів та фондового ринку по становила розпорядження від 19.10.2009 року № 160-В, яким на підставі ст. 35 Закону України «Про цінн і папери та фондовий ринок», п . 6, глави 3 розділу ІІІ Положен ня «Про порядок здійснення е місії облігацій підприємств , та їх обігу», затвердженого р ішенням Комісії від 17.07.2009 року № 322, відмовила Позивачу в реєст рації звітів про результати розміщення облігацій у зв' я зку із відсутністю документу , який підтверджує оплату пер шими власниками 100% вартості р озміщених облігацій.

Оскільки, ч. 6 ст.17 Закону Укра їни від 14.05.1992 року № 2343-XII «Про відн овлення платоспроможності б оржника або визнання його ба нкрутом» передбачено обов' язок відкриття керуючим сана цією спеціального рахунку дл я проведення санації та розр ахунків з кредиторами, то на в иконання даної норми Закону, Позивачем 04.02.2009 року був відкри тий п/р № 260020134722 в ВАТ «Сбербанк Р осії» в м. Києві.

У Розпорядженні Відповіда ча від 19.10.2009 року № 160-В вказано, що відсутні підтверджуючі доку менти про оплату власниками облігацій на поточний рахуно к емітента (№ 260020134722 в ВАТ «Сберба нк Росії» в м. Києві, який був відкритий емітентом 04.02.09), що п ередбачено п. 3.6.6. Рішення про з акрите розміщення облігацій .

Однак Відповідачем не взят о до уваги, що факт наявності к редиторської заборгованост і досліджувався під час пров адження у справі про банкрут ство, що підтверджено вищеза значеними судовими рішенням и, та фіксує факт оплати креди торами на рахунок Позивача с уми коштів в розмірі 83 514 569 (вісі мдесят три мільйони п'ятсот ч отирнадцять тисяч п'ятсот ші стдесят дев'ять) грн. 85 коп. та 2 72 1 (дві тисячі сімсот двадцять о дна) грн. 22 коп. - пені, що підтв ерджено фінансовими докумен тами.

Відповідно до Положення, вл асник облігації - фізична або юридична особа, якій облігац ія належить на праві власнос ті.

Облігації посвідчують вне сення їх власниками (кредито рами) грошей, та визначають ві дносини позики між власникам и облігацій (кредиторами) та е мітентом (Позивачем), підтвер джують зобов'язання емітента повернути власникам облігац ії її номінальну вартість, пе редбачену умовами розміщенн я облігацій.

Факт внесення кредиторами грошей на рахунок Позивача п ідтверджено копіями платіжн их доручень, виданих ВАТ Коме рційний банк «Надра».

Позивач акцентував увагу, щ о Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондовог о ринку № 22 із змінами і доповн еннями, внесеними рішенням Д ержавної комісії з цінних па перів та фондового ринку від 26 квітня 2007 року N 942 зазначено, що забороняється здійснювати в ипуск акцій або облігацій пі дприємств, якщо в рішенні та/а бо інформації про їх випуск п ередбачено покриття збитків , пов'язаних із господарською діяльністю емітента, за раху нок коштів, залучених від емі сії, а в інших випадках наявні сть збитків у емітента не мож е бути підставою для відмови у реєстрації випуску або інф ормації про випуск акцій або облігацій підприємств.

Оскільки обіг облігацій по чинається після реєстрації Д ержавною комісією з цінних п аперів та фондового ринку зв іту про результати розміщенн я облігацій та отримання Емі тентом свідоцтва про реєстра цію випуску облігацій, то емі тент позбавлений можливості реалізувати перед кредитора ми взяті на себе зобов' язан ня, що блокує виконання плану санації, спрямованого на озд оровлення фінансово-господа рського становища Позивача.

Статтею 72 Кодексу адміністр ативного судочинства Україн и визначено, що обставини, вст ановлені судовим рішенням в адміністративній, цивільній або господарській справі, що набрало законної сили, не док азуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо яко ї встановлено ці обставини.

Статтею 124 Конституції Укра їни встановлено, що судові рі шення ухвалюються судами іме нем України і є обов'язковими до виконання на всій територ ії України.

Пунктом 6 глави 3 розділу III По ложення встановлено, що пові домлення про відмову в реєст рації звіту про результати р озміщення облігацій здійсню ється шляхом направлення емі тенту розпорядження про відм ову в реєстрації звіту про ре зультати розміщення облігац ій, яке має містити обґрунтов ані підстави відмови.

Позивач вважає, що розпоряд ження Відповідача від 19.10.2009 рок у № 160-В є таким, що винесене з по рушенням вимог чинного закон одавства, прав та законних ін тересів Позивача, як суб' єк та господарювання, а відтак т аким, що підлягає скасуванню .

Відповідачем не враховано того факту, що:

- п. 3.4. Рішення про закрите (при ватне) розміщення облігацій дочірнього підприємства при ватного підприємства «С.С. і К омпанія» «Рокитнянський гра нкар' єр» (ідентифікаційний код 31443722) передбачено, що метою емісії облігацій є розрахуно к з кредиторами за рахунок ро зміщення серед кредиторів у відповідності до реєстру вим ог кредиторів, затвердженого Ухвалою господарського суду Київської області від 30.06.2009 рок у у справі № Б13/078-09 про банкрутст во ДП ПП «С.С. і Компанія» «Рок итнянський гранкар' єр» у су мі основного боргу 83 514 569 (вісім десят три мільйони п'ятсот чо тирнадцять тисяч п'ятсот шіс тдесят дев'ять) грн. 85 коп. та 2721 (д ві тисячі сімсот двадцять од на) грн. 22 коп. - пені;

- п.3.6.6. Рішення про закрите (пр иватне) розміщення облігацій дочірнього підприємства при ватного підприємства «С.С. і К омпанія» «Рокитнянський гра нкар' єр» (ідентифікаційний код 31443722) передбачено, що заплан ована ціна облігацій під час розміщення - з дисконтом (нижч е номінальної вартості). Розм іщення кожної серії відбува ється: 200 (двісті) штук облігаці й серії «А» - відкрите акціоне рне товариство комерційний б анк «Надра» за ціною 11 475 996 (один адцять мільйонів чотириста с імдесят п' ять тисяч дев' ят сот дев' яносто шість) грн. 42 к оп.; 1 (одна) облігація серії «F» - відкрите акціонерне товари ство комерційний банк «Надра » за ціною 2 721 (дві тисячі сімсо т двадцять одна) грн. 22 коп.; 1065 (од на тисяча шістдесят п`ять) шту к облігацій серії «В» - товари ство з обмеженою відповідаль ністю «БАКІН КОРПОРЕЙШН» за ціною 61 151 027 (шістдесят один міл ьйон сто п'ятдесят одна тисяч а двадцять сім) грн.76 коп.; 176 (сто сімдесят шість) штук облігац ій серії «Е» - закрите акціон ерне товариство «КРК-Запад» за ціною 10 143 210 (десять мільйоні в сто сорок три тисячі двісті десять) грн. 00 коп.; 12 (дванадцять ) штук облігацій серії «D» - тов ариство з обмеженою відповід альністю «Регіональні будів ні інвестиції» за ціною 712 500 (сі мсот дванадцять тисяч п' ят сот) грн. 00 коп.; 1 (одна) облігація серії «С» - товариство з обме женою відповідальністю «АВЕ РС-СІТІ» за ціною 31 835 (тридцят ь одна тисяча вісімсот тридц ять п' ять) грн. 67 коп. Валюта, у якій здійснюється оплата об лігацій - національна валют а України;

- розміщення облігацій здій снено серед заздалегідь визн аченого кола осіб - кредито рів Позивача;

- перелік кредиторів Позива ча визначений Ухвалою господ арського суду Київської обла сті від 30.06.2009 року;

- суми вимог кредиторів визн ачені на підставі реєстру ви мог кредиторів затвердженог о Ухвалою господарського суд у Київської області від 30.06.2009 ро ку (тобто, факт заборгованост і Позивача перед кредиторами - особами, серед яких розміщ ені облігації - підтверджен ий аудиторським висновком пр о фактичну (наявну) заборгова ність, розмір якої затвердже ний зазначеною вище ухвалою суду);

- спосіб та розмір виконання боржником своїх зобов'язань перед кредиторами встановлю ється боржником (Позивачем) у плані санації, який підлягає погодженню із комітетом кре диторів та подальшому затвер дженню господарським судом ( ст. ст. 1, 16, 18 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом »);

- на виконання вимог ст.31 За кону України «Про відновленн я платоспроможності боржник а або визнання його банкруто м» рішенням про випуск перед бачені окремі серії випусків облігації, що забезпечує чер говість задоволення вимог кр едиторів;

- розділом 5. Плану санації П озивача «Заходи щодо відновл ення платоспроможності ДП ПП «С.С. і Компанія» «Рокитнянсь кий гранкар' єр», затверджен ому Ухвалою Господарського с уду Київської області від 28.05.20 09 року (Постановою Вищого госп одарського суду України від 13.10.2009 року вказану вище Ухвалу з алишено без змін), передбачен о задоволення вимог (розраху нок) з кредиторами Позивача 1-о ї, 4-ої та 6-ої черг за рахунок ро зміщення у останніх облігаці й Позивача - тобто, погашенн я кредиторської заборговано сті Позивача перед кредитора ми Позивача шляхом передачі (зарахування, розміщення) кре диторам облігацій Позивача;

- під час подачі документів Позивачем для реєстрації Зві тів про результати розміщенн я облігацій, Позивач додав (ра зом з іншими документами, що п ередбачені вимогами Положен ня) всі копії платіжних докум ентів та інших фінансово/гос подарських документів Позив ача, що підтверджують факт на явності кредиторської забор гованості Позивача (перед кр едиторами, вимоги яких задов олено облігаціями Позивача: відкрите акціонерне товарис тво комерційний банк «Надра» на суму 11 475 996 (одинадцять мільй онів чотириста сімдесят п' я ть тисяч дев' ятсот дев' яно сто шість) грн. 42 коп. - основног о боргу; відкрите акціонерне товариство комерційний банк «Надра» на суму 2 721 (дві тисячі сімсот двадцять одна) грн. 22 ко п. - пені; товариство з обмеже ною відповідальністю «БАКІН КОРПОРЕЙШН» на суму 61 151 027 (шіст десят один мільйон сто п'ятде сят одна тисяча двадцять сім ) грн. 76 коп.; закрите акціонерне товариство «КРК-Запад» на су му 10 143 210 (десять мільйонів сто с орок три тисячі двісті десят ь) грн. 00 коп.; товариство з обме женою відповідальністю «Рег іональні будівні інвестиції » на суму 712 500 (сімсот дванадцят ь тисяч п' ятсот) грн. 00 коп.; то вариство з обмеженою відпові дальністю «АВЕРС-СІТІ» на су му 31 835 (тридцять одна тисяча ві сімсот тридцять п' ять) грн. 67 коп.).

Суд вважає, що розпорядженн я від 19.10.2009 року № 160-В, яким на підс таві ст. 35 Закону України «Про цінні папери та фондовий рин ок», п. 6, глави 3 розділу ІІІ Пол оження «Про порядок здійснен ня емісії облігацій підприєм ств, та їх обігу», затверджено го рішенням Комісії від 17.07.2009 ро ку № 322, яким відмовлено Позива чу в реєстрації звітів про ре зультати розміщення облігац ій у зв' язку із відсутністю документу, який підтверджує оплату першими власниками 100% вартості розміщених облігац ій, унеможливлює рух (обіг) обл ігацій, а саме: емітент не має можливості розпочати викуп у кредиторів (найменування вл асників облігацій Позивача з а справою № Б13/078-09 про банкрутст во ДП ПП «С.С. і Компанія» «Рок итнянський гранкар' єр») обл ігацій для виконання Плану с анації Позивача, що блокує ви конання Позивачем рішень суд у по справі № Б13/078-09 про банкрутс тво ДП ПП «С.С. і Компанія» «Ро китнянський гранкар' єр».

Згідно з ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної вл ади та органи місцевого само врядування, їх посадові особ и зобов'язані діяти лише на пі дставі, в межах повноважень т а у спосіб, що передбачені Кон ституцією та законами Україн и.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС Укр аїни кожна сторона повинна д овести ті обставини, на яких ґ рунтується її вимоги та запе речення, крім випадків, встан овлених статтею 72 цього Кодек су.

Норми ч. 2 ст. 71 КАС України вст ановлюють, що в адміністрати вних справах про протиправні сть рішень, дій чи бездіяльно сті суб' єкта владних повнов ажень обов' язок щодо доказу вання правомірності свого рі шення, дії чи бездіяльності п окладається на Відповідача, якщо він заперечує проти адм іністративного позову.

Враховуючі викладені норм и чинного законодавства, все бічно розглянувши матеріали адміністративної справи та заслухавши думку представни ків сторін, колегія дійшла ви сновку про правомірність зая влених позовних вимог і, відп овідно, позов підлягає задов оленню в повному обсязі.

На підставі викладеного, ке руючись статтею 124 Конституці ї України, статтями 69, 70, 71, 158-163, 167, 257 К одексу адміністративного су дочинства України, суд -

п о с т а н о в и в:

Адміністративний позов Дочірнього підприємства При ватного підприємства «С.С. і К омпанія» «Рокитнянський гра нкар' єр» - задовольнит и .

Скасувати Розпорядження Д ержавної комісії з цінних па перів та фондового ринку від 19.09.2009 року № 160-В.

Зобов' язати Державну ком ісію з цінних паперів та фонд ового ринку анулювати Тимчас ові свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій підприємс тв - дисконтних іменних від 29.09.2009 року № 268/2/09-Т, № 269/2/09-Т, № 270/2/09-Т, № 271/2/ 09-Т, № 272/2/09-Т та № 273/2/09-Т.

Зобов' язати Державну ком ісію з цінних паперів та фонд ового ринку здійснити реєстр ацію звітів про результати р озміщення облігацій, видати їх та видати свідоцтва про ре єстрацію випуску облігацій Д очірнього підприємства Прив атного підприємства «С.С. і Ко мпанія» «Рокитнянський гран кар' єр»:

- серії «А» в кількості 200 (двісті) штук дисконтних імен них облігацій номінальною ва ртістю 63 775 (шістдесят три тися чі сімсот сімдесят п' ять) гр н. 00 коп., загальною номінально ю вартістю 12 755 000 (дванадцять мі льйонів сімсот п' ятдесят п' ять тисяч) грн. 00 коп.

- серії «В» в кількості 1 065 (од на тисяча шістдесят п' ять) ш тук дисконтних іменних обліг ацій номінальною вартістю 63 7 75 (шістдесят три тисячі сімсот сімдесят п' ять) грн. 00 коп., за гальною номінальною вартіст ю 67 920 375 (шістдесят сім мільйоні в дев' ятсот двадцять тисяч триста сімдесят п' ять) грн. 00 коп.

- серії «С» в кількості 1 (одн а) дисконтна іменна облігаці я номінальною вартістю 35 372 (тр идцять п' ять тисяч триста с імдесят дві) грн. 97 коп., загальн ою номінальною вартістю 35 372 (т ридцять п' ять тисяч триста сімдесят дві) грн. 97 коп.

- серії «Д» в кількості 12 (два надцять) штук дисконтних іме нних облігацій номінальною в артістю 63 775 (шістдесят три тис ячі сімсот сімдесят п' ять) г рн. 00 коп., загальною номінальн ою вартістю 765 300 (сімсот шістде сят п' ять тисяч триста) грн. 0 0 коп.

- серії «Е» в кількості 176 (ст о сімдесят шість) штук дискон тних іменних облігацій номін альною вартістю 63 775 (шістдесят три тисячі сімсот сімдесят п ' ять) грн. 00 коп., загальною ном інальною вартістю 11 224 400 (одина дцять мільйонів двісті двадц ять чотири тисячі чотириста) грн. 00 коп.

- серії «F» в кількості 1 (одна ) дисконтна іменна облігація номінальною вартістю 3 023 (три тисячі двадцять три) грн. 58 коп ., загальною номінальною варт істю 3 023 (три тисячі двадцять т ри) грн. 58 коп.

Постанова набирає закон ної сили після закінчення ст років подання заяви про апел яційне оскарження та апеляці йної скарги, якщо вони не були подані у встановлені строки . У разі подання апеляційної с карги постанова, якщо її не ск асовано, набирає законної си ли після закінчення апеляцій ного розгляду справи.

Постанова може бути оскарж ена в апеляційному порядку д о Київського апеляційного ад міністративного суду через К иївський окружний адміністр ативний суд шляхом подачі в 10- ти денний строк з дня її прого лошення заяви про апеляційне оскарження і подання після ц ього протягом 20 днів апеляцій ної скарги, з подачею її копій відповідно до кількості осі б, які беруть участь у справі.

Головуючий суддя: /підпис/ А.І. Балаклицьк ий

Суддя /підпис/ С.М. Лапій

Суддя /підпис/ В.Р. Щавінський

Повний текст постанови складено та підписано 12 лютого 2010 року.

З оригіналом згідно

Головуючий суддя: А.І. Балаклицький

Головуючий суддя: А.І. Балаклицький

Суддя С.М. Лапі й

Суддя В.Р. Щаві нський

Повний текст постанови складено та підписано 12 лютого 2010 року.