Ухвала

від 12.11.2019 по справі 320/4541/19

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Дата документу 12.11.2019 Справа № 320/4541/19

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Провадження №11-сс/807/774/19 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1

Єдиний унікальний № 320/4541/19 Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 листопада 2019 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в апеляційному порядку матеріали провадження за апеляційною скаргою представника ТОВ «Запорожспецсплав» адвоката ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 22 липня 2019 року, в якій міститься клопотання про поновлення строку на апеляційне оскарження судового рішення,

в с т а н о в и л а:

ухвалою слідчого судді Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 22 липня 2019 року задоволено клопотання слідчого Другого слідчого відділу слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Мелітополі ОСОБА_7 , погодженого прокурором генеральної прокуратури України ОСОБА_8 , про арешт майна за матеріалами кримінального провадження №62019080000000239, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 28.05.2019 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364, ч.3 ст.212 КК України, та накладено арешт на кошти у сумі 9 880 339 грн., що знаходяться на рахунках у системі електронного адміністрування податку (електронних рахунках), відкритих ТОВ «Запорожспецсплав» (код ЄДРПОУ 32068473) в Казначействі, що адмініструються ДФС - суми ПДВ в системі електронного адміністрування ПДВ (ліміти ПДВ у сумі 9 880 339 грн.), на яку вказаний платник податків має право зареєструвати податкові накладні та/або розрахунки коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних. Заборонено службовим особам та працівникам ТОВ «Запорожспецсплав» (код ЄДРПОУ 32068473), їхнім представникам за дорученням, використовувати або будь-яким чином відчужувати вищезазначене майно.

Згідно зі змістом судового рішення, слідчий Другого слідчого відділу слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Мелітополі ОСОБА_7 , звернувся до суду із клопотанням, погодженого прокурором відділу організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням, яке здійснюється слідчими територіальною управління Державного бюро розслідувань розташованого у м. Мелітополь, Генеральної прокуратури України ОСОБА_8 , про арешт майна за матеріалами кримінального провадження №62019080000000239 внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 28.05.2019 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364, ч.3 ст.212 КК України

Клопотання обґрунтовано тим, що Другим слідчим відділом слідчого управління Територіального управлінням Державного бюро розслідувань у м. Мелітополь здійснюється досудове розслідування кримінального провадження №62019080000000239 внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 28.05.2019 року за фактами вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.364, ч.3 ст.212 КК України.

В ході досудового розслідування кримінального провадження, встановлено, що у період 2017-2019 років, невстановлені особи за попередньою змовою із службовими особами правоохоронних органів, та посадовими особами ТОВ «Запорожспецсплав» (код ЄДРПОУ 32068473), діючи в інтересах товариства, використовуючи реквізити підприємств з ознаками фіктивності, серед яких ТОВ «Лендинг груп» (код ЄДРПОУ 41367748). ТОВ «Сов-Трейд» (код ЄДРПОУ 41729516), ТОВ «Консалт-трейд» (код ЄДРПОУ 40119417). ТОВ «Інталіон Плюс» (код ЄДРПОУ (416657756) та ТОВ «Блекберн стайл» (код ЄДРПОУ 40960171). шляхом оформлення безтоварних операцій та реєстрації податкових накладних в ЕРПН. забезпечили безперешкодне функціонування «конвертаційного центру», що дало змогу ухилитись від сплати податків ТОВ «Запорожспецсплав» (код ЄДРПОУ 32068473) в особливо великих розмірах на суму 9,9 млн грн.

Так, в період з 2019 року по теперішній час невстановлені особи, діючи умисно, в порушення ст.ст.81, 87, 89 Цивільного Кодексу України, ст.ст.55-1, 56. 57. 62 Господарського кодексу України та ст.ст.9. 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань», шляхом створення/придбання низки суб`єктів підприємницької діяльності (юридичних осіб), а саме: ТОВ «Лендинг груп» (код ЄДРПОУ 41367748), ТОВ «Сов-Трейд» (код ЄДРПОУ 41729516). ТОВ «Консалт-трейд» (код ЄДРПОУ 40119417), ТОВ «Інталіон Плюс» (код ЄДРПОУ (416657756) та ТОВ «Блекберн стайл» (код ЄДРПОУ 40960171) з метою прикриття незаконної діяльності, яка полягала у наданні ТОВ «Запорожспецсплав» (код ЄДРПОУ 32068473) послуг по ухиленню від сплати податків, незаконному переведенню безготівкових коштів в готівку, минаючи при цьому систему оподаткування, шляхом документального оформлення, безтоварних операцій з купівлі-продажу товарів, робіт та послуг.

Крім цього, в період 2017-2019 років з метою прикриття незаконної діяльності невстановлені на даний час особи, встановивши контроль над вищевказаними підприємствами (отримавши у володіння установчі, реєстраційні документи, документи про відкриття банківських рахунків, ключі доступу до системи електронних платежів «Клієнт-Банк» та кліше круглих печаток) отримали можливість складати та видавати від імені зазначених підприємств підроблені первинні фінансово-господарські документи про безтоварні операції з продажу (придбання) товарів, виконання робіт, надання послуг в адресу ТОВ «Запорожспецсплав» (код ЄДРПОУ 32068473). отримувати від даних суб`єктів безготівкові кошти в рахунок сплати за начебто реалізовані товари, виконані роботи, надані послуги та переводити їх в готівку, минаючи при цьому систему оподаткування.

Крім того в ході досудового розслідування встановлено, що на протязі 2017-2019 років у ТОВ «Лендинг груп» (код ЄДРПОУ 41367748). ТОВ «Сов-Трейд» (код ЄДРПОУ 41729516). ТОВ «Консалт-трейд» (код ЄДРПОУ 40119417). ТОВ «Інталіон Плюс» (код ЄДРПОУ (416657756) та ТОВ «Блекберн стайл» (код ЄДРПОУ 40960171) відсутні трудові ресурси, наймані працівники, офісні, торгівельні та складські приміщення, виробниче обладнання, сировина, матеріали, що вказує на відсутність факту реального здійснення фінансово-господарської діяльності, податки до Державного бюджету не сплачуються.

Дослідженням матеріалів, отриманих з Державної фіскальної служби України (далі ДФС) щодо діяльності вказаних суб`єктів господарювання встановлено наявність розриву ланцюга постачання, а саме за весь період діяльності не виявлено придбання товарів з номенклатурою товарів, що відображена в податкових накладних зареєстрованих в адресу ТОВ «Запорожспецсплав» (код ЄДРПОУ 32068473)

Зазначене у сукупності вказує на «безтоварність» документально оформлених ТОВ «Лендинг груп» (код ЄДРПОУ 41367748), ТОВ «Сов-Трейд» (код ЄДРПОУ 41729516). ГОВ «Консалт-трейд» (код ЄДРПОУ 40119417), ТОВ «Інталіон Плюс» (код ЄДРПОУ (416657756) та ТОВ «Блекберн стайл» (код ЄДРПОУ 40960171) господарських операцій із ГОВ «Запорожспецсплав» (код ЄДРПОУ 32068473).

Господарські операції ТОВ «Запорожспецсплав» (код ЄДРПОУ 32068473). що відображенні з оформлених ТОВ «Лендинг груп» (код ЄДРПОУ 41367748). ТОВ «Сов-Трейд» (код ЄДРПОУ 41729516), ТОВ «Консалт-трейд» (код ЄДРПОУ 40119417). ГОВ «Інталіон Плюс» (код ЄДРПОУ (416657756) та ТОВ «Блекберн стайл» (код ЄДРПОУ 40960171) не можуть бути легалізовані навіть за формального підтвердження первинними документами, бухгалтерського та податкового обліку.

Враховуючи вимоги пункту 198.6 статті 198 Податкового кодексу України відповідно до якого, не відносяться до податкового кредиту суми податку, сплаченого (нарахованого) у зв`язку з придбанням товарів/послуг, не підтверджені податковими накладними (або підтверджені податковими накладними, оформленими з порушенням вимог статті 201 цього Кодексу) службові особи ТОВ «Запорожспецсплав» (код ЄДРПОУ 32068473) безпідставно відобразили суму податкового кредиту сформованого за рахунок ТОВ «Лендинг груп» (код ЄДРПОУ 41367748), ТОВ «Сов-Трейд» (код ЄДРПОУ 41729516). ТОВ «Консалт-трейд» (код ЄДРПОУ 40119417), ТОВ «Інталіон Плюс» (код ЄДРПОУ (416657756) та ТОВ «Блекберн стайл» (код ЄДРПОУ 40960171).

Правові наслідки у вигляді виникнення права платника податку на формування податкового кредиту наступають лише у разі реального (фактичного) вчинення господарських операцій з придбання товарів, робіт та послуг з метою їх використання у власній господарській діяльності, що має підтверджуватись належним чином оформленими первинними документами, які містять достовірні відомості про обсяг та зміст господарської операції.

Таким чином, враховуючи викладені норми Податкового кодексу України, в ході досудового розслідування встановлено відсутність існування підстав для формування податкового кредиту у ТОВ «Запорожспецсплав» (код ЄДРПОУ 32068473) у сумі 9 880 339 грн за операціями із ТОВ «Лендинг груп» (код ЄДРПОУ 41367748). ТОВ «Сов-Трейд» (код ЄДРПОУ 41729516). ТОВ «Консалт-трейд» (код ЄДРПОУ 40119417). ТОВ «Інталіон Плюс» (код ЄДРПОУ (416657756) та ТОВ «Блекберн стайл» (код ЄДРПОУ 40960171).

Вищезазначена злочинна схема забезпечує незаконне виведення безготівкових коштів ТОВ «Запорожспецсплав» (код ЄДРПОУ 32068473) у тіньовий, тобто неконтрольований державою, обіг, минаючи при цьому систему оподаткування, що призводить до ненадходження податків до бюджету.

Враховуючи викладене, є підстави вважати, що сума ПДВ в системі електронного адміністрування ПДВ по ТОВ «Запорожспецсплав» (код ЄДРПОУ 32068473). у сумі 9 880 339 грн на яку вказаний платник має право зареєструвати податкові накладні та/або розрахунки коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, є предметом протиправної діяльності, отримана внаслідок проведення незаконної діяльності та може бути використана для надання безпідставного податкового кредиту з ПДВ контрагентам, що надасть змогу останнім ухилитись від сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, і унеможливить відшкодування шкоди державі та встановлення причетних до злочину осіб.

Органом досудового розслідування винесено постанову про визнання ліміту податку на додану вартість у сумі 9 880 339 грн в системі електронного адміністрування ПДВ по ТОВ «Запорожспецсплав» (код ЄДРПОУ 32068473). на яку вказаний платник має право зареєструвати податкові накладні та/або розрахунки коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, речовими доказами у кримінальному провадженні №62019080000000239 від 29.05.2019 року.

Таким чином, з метою забезпечення збереження речових доказів - коштів, набутих кримінально-противоправним шляхом, виникла необхідність на час досудового розслідування накласти арешт на кошти, що знаходяться на рахунках у системі електронного адміністрування податку (електронних рахунках), відкритих ТОВ «Запорожспецсплав» (код СДРПОУ 32068473) в Казначействі, що адмініструються ДФС - суми ПДВ в системі електронного адміністрування ПДВ (ліміти ПДВ) у сумі 9 880 339 грн.

Задовольняючи клопотання слідчого, слідчий суддя дійшов висновку, що вказане майно має значення доказу в кримінальному провадженні №62019080000000239, внесеному до Єдиного державного реєстру досудових розслідувань 28.05.2019 року за фактами вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.364, ч.3 ст.212 КК України, з метою недопущення подальшого використання, переховування, а також знищення майна під час проведення досудового розслідування, а тому необхідно накласти арешт на зазначене у клопотанні майно.

В апеляційній скарзі представник ТОВ «Запорожспецсплав» адвокат ОСОБА_6 вважає ухвалу слідчого судді незаконною, яка підлягає скасуванню. В обґрунтування доводів зазначає, що кошти на рахунку ТОВ «Запорожспецсплав», що знаходяться у системі електронного адміністрування податку на додану вартість, не відповідають жодному з критеріїв визначених статтею 98 КПК України. Сума податку на додану вартість, не є майном в розумінні ч.10 ст.170 КПК України, а є коштами, які використовуються виключно у цілях, визначених ст.200-1 ПК України, та погашення податкового боргу з податку на додану вартість. Відсутні правові підстави вважати, що невизначена сума коштів податку на додану вартість ТОВ «Запорожспецсплав», яка надійшла у невизначений період, відповідає критеріям речових доказів, визначених ст. 98 КПК України, в даному кримінальному провадженні. Отже, органом досудового розслідування було внесено клопотання про арешт майна, на яке законом не передбачено можливості його арешту, а тому слідчий суддя безпідставно задовольнив таке клопотання. Таким чином, слідчий та прокурор, не довели наявності обставин визначених п.3 ч.3 ст.132 КПК України, а саме, що може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

Вказує, що жодній посадовій особі ТОВ «Запорожспецсплав» підозра не повідомлена. В матеріалах кримінального провадження відсутні дані про те, що кримінальним правопорушенням кому-небудь завдана якась шкода, а також дані про те, що по справі заявлявся цивільний позов. Статус ТОВ «Запорожспецсплав» та його посадових осіб органом досудового розслідування не визначено. Разом з тим, компанія не є особою, що несе цивільну відповідальність за шкоду, завдану діями (бездіяльністю) підозрюваного, обвинуваченого, засудженого або неосудної особи, яка вчинила суспільно небезпечне діяння. Відомостей про стан рахунку відкритого казначейством ТОВ «Запорожспецсплав» для електронного адміністрування ПДВ орган досудового розслідування суду не надав. Слідчий суддя, в свою чергу, не перевіряв наявність ліміту ПДВ у сумі 9 880 339 грн. на рахунку платника податків на момент розгляду клопотання про накладення арешту. Звідкіля взята сума саме 9 880 339 грн. не відомо. Яким чином вона сформована, або з якого джерела узята інформація про такий стан рахунку, відомостей не має. Натомість, як свідчить Витяг з системи електронного адміністрування ПДВ №2423429, сума податку, на яку ТОВ «Запорожспецсплав» мало право зареєструвати податкові накладні в ЄРПН складала 9 239 234,22 грн. Тобто, слідчий суддя наперед вирішив питання про арешт на майбутнє, завчасно віднісши кошти, що надійдуть (різницю коштів до необхідної суми), як такі, що набуті незаконним шляхом.

Єдиним належним доказом наявності події та складу правопорушення визначеного ст.212 КК України може бути узгоджене грошове зобов`язання. На теперішній момент заборгованості зі сплати податків і зборів у ТОВ «Запорожспецсплав» перед бюджетом не має. Результатів проведення податкових перевірок нашої компанії у сторони обвинувачення не має. З викладеного можна зробити висновок, що сторона обвинувачення, яка звернулася до слідчого судді не виконала обов`язок визначений ч.5 ст.132 КПК України, а саме не довела віднесення коштів на електронному рахунку (ліміту ПДВ), як отриманого кримінально-протиправним шляхом.

Звертає увагу, що реєстраційний ліміт податку на додану вартість, на який оскаржуваною ухвалою накладено арешт, це електронний розрахунок суми податку, на яку платник має право зареєструвати податкові накладні та сплатити до бюджету відповідну суму податку і який міститься у системі електронного адміністрування. Накладення арешту на рахунок унеможливлює виконання ТОВ «Запорожспецсплав» своїх податкових обов`язків, зокрема, із реєстрації податкових накладних, сплати грошових зобов`язань із ПДВ, а тому оскаржувана ухвала слідчого судді підлягає скасуванню, оскільки вона має наслідком повне зупинення правомірної підприємницької діяльності ТОВ «Запорожспецсплав», що має також негативні наслідки для контрагентів, що є грубим порушенням п.2 ч.3 ст.132, п.5,6 ч.2 ст.173 КПК України.

Також зазначає, що представники ТОВ «Запорожспецсплав» не були присутні в судовому засіданні під час розгляду клопотання слідчого, про прийняте судом рішення дізнались 25 липня 2019 року, апеляційна скарга була подана 29 липня 2019 року, а тому строк на апеляційне оскарження пропущений не був.

Враховуючи викладене, просить поновити строк на апеляційне оскарження судового рішення, ухвалу слідчого судді скасувати та постановити нову ухвалу, якою відмовити в задоволення клопотання слідчого про арешт майна.

06 листопада 2019 року представником ТОВ «Запорожспецсплав» адвокатом ОСОБА_6 до початку апеляційного розгляду була подана заява, відповідно до якої останній, в порядку ст.403 КПК України, відмовився від апеляційної скарги.

В судове засідання апеляційної інстанції представник ТОВ «Запорожспецсплав» адвокат ОСОБА_6 та прокурор не з`явились, про день та час розгляду справи були повідомлені належним чином. Причина неявки суду невідома, а тому справа розглядається за їх відсутності в порядку письмового провадження.

Перевіривши матеріали справи, колегія суддів доходить до наступних висновків.

Відповідно до вимог ч.1 ст.403 КПК України особа, яка подала апеляційну скаргу, має право відмовитися від неї до закінчення апеляційного розгляду.

Відповідно до вимог ч.2 ст.403 КПК України, якщо вирок або ухвала суду першої інстанції не були оскаржені іншими особами або, якщо немає заперечень інших осіб, які подали апеляційну скаргу, проти закриття провадження у зв`язку з відмовою від апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції своєю ухвалою закриває апеляційне провадження.

Оскільки представник ТОВ «Запорожспецсплав» адвокат ОСОБА_6 відмовився від своїх апеляційних вимог, а іншими учасниками судового провадження скарги на зазначену ухвалу слідчого судді не подані, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційне провадження за апеляційною скаргою представника ТОВ «Запорожспецсплав» адвоката ОСОБА_6 підлягає закриттю.

Керуючись ст.403 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

заяву представника ТОВ «Запорожспецсплав» адвоката ОСОБА_6 про відмову від апеляційної скарги на ухвалу слідчого судді Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 22 липня 2019 року задовольнити.

Апеляційне провадження за апеляційною скаргою представника ТОВ «Запорожспецсплав» адвоката ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 22 липня 2019 року, якою задоволено клопотання слідчого Другого слідчого відділу слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Мелітополі ОСОБА_7 , погодженого прокурором генеральної прокуратури України ОСОБА_8 , про арешт майна за матеріалами кримінального провадження №62019080000000239, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 28.05.2019 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364, ч.3 ст.212 КК України, та накладено арешт на кошти у сумі 9 880 339 грн., що знаходяться на рахунках у системі електронного адміністрування податку (електронних рахунках), відкритих ТОВ «Запорожспецсплав» (код ЄДРПОУ 32068473) в Казначействі, що адмініструються ДФС - суми ПДВ в системі електронного адміністрування ПДВ (ліміти ПДВ у сумі 9 880 339 грн.), на яку вказаний платник податків має право зареєструвати податкові накладні та/або розрахунки коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, із забороною службовим особам та працівникам ТОВ «Запорожспецсплав» (код ЄДРПОУ 32068473), їхнім представникам за дорученням, використовувати або будь-яким чином відчужувати вищезазначене майно, закрити.

Ухвала Запорізького апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення, проте може бути оскаржена учасниками судового провадження протягом трьох місяців з дня її оголошення, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4