Рішення

від 28.11.2019 по справі 300/1717/19

ІВАНО-ФРАНКІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ІВАНО-ФРАНКІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" листопада 2019 р. справа № 300/1717/19

м. Івано-Франківськ

Івано-Франківський окружний адміністративний суд у складі:

судді Скільського І.І.,

за участю секретаря судового засідання Гевак Л.І.,

представників позивача - Білоус Ю.О., Шестацький О.Г.,

представників відповідача - Бабій Т.С., Сунцова Т.О., Чорній Є.Й.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду адміністративну справу за позовом: Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Атріум" до Головного управління ДФС в Івано-Франківській області про визнання протиправним і скасування податкового повідомлення-рішення №0006251405 від 02.08.2019 року, -

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд Атріум (надалі, також - позивач) звернулося в суд із позовною заявою до Головного управління ДФС в Івано-Франківській області (надалі, також - відповідач) про визнання протиправними та скасування податкового повідомлення-рішення за №0006251405 від 02.08.2019.

Ухвалою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 19.08.2019 позовну заяву залишено без руху та надано строк для усунення недоліків (том.4 а.с.107-108).

Ухвалою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 21.08.2019 відкрито провадження в даній адміністративній справі за правилами загального позовного провадження (том 1 а.с.1-2).

Ухвалою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 18.10.2019 закрито підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті (том 7, а.с.264-265).

Позовні вимоги мотивовані тим, що відповідно до прийнятого Головним управлінням ДФС у Івано-Франківській області податкового повідомлення-рішення від 02.08.2019 №0006251405, Акціонерному товариству Закритому недиверсифікованому венчурному корпоративному інвестиційному фонду Атріум збільшено суму грошового зобов`язання за платежем податок на прибуток підприємств (податок на прибуток фінансових установ, включаючи філіали аналогічних організацій, розташованих на території України, за винятком страхових організацій) на суму 13407380,00 грн., а також накладено штрафні (фінансові) санкції (штрафи) в розмірі 3351845,00 грн. Вказане рішення прийняте на підставі актів про результати документальної позапланової виїзної перевірки від 19.06.2019 №551/09-19-14-05/41950431 та від 22.07.2019 №656/09-19-14-05/41950431.

Позивач не погоджується з прийнятим податковим повідомленням-рішенням і вважає, що його прийнято з порушенням норм чинного законодавства України, а тому є протиправним та таким, що підлягає скасуванню судом, з огляду на таке.

Деривативи (форвардні контракти) можуть перебувати у складі активів інституту спільного інвестування (далі - ІСІ). Деривативи (форвардні контракти), що були у складі активів позивача, сформовані за рахунок коштів спільного інвестування. Зокрема, за період з 20.02.2018 по 31.03.2019 між ТзОВ Девелоперська компанія Моя країна та ТзОВ КУА Константа Венчур Інвест , що діяло від імені, за рахунок та в інтересах позивача, було укладено 325 форвардних контрактів загальною номінальною вартістю 325 000 гривень. Вказані форвардні контракти були сплачені за рахунок коштів позивача, що є коштами спільного інвестування. Дані кошти були сформовані за рахунок внесків засновника позивача (копії банківської виписки від 28.02.2018 та платіжного доручення від 21.09.2018 №90011438149) і підпадають під визначення коштів спільного інвестування відповідно до пункту 13 частини першої статті 1 Закону про ІСІ. Факт оплатного придбання (формування) в активи позивача форвардних контрактів є фактом, встановленим відповідачем в Першому Акті перевірки, а саме: При укладенні кожного форвардного контракту АТ ЗНВКІФ Атріум сплачує ТзОВ Девелоперська компанія Моя країна кошти в сумі 1000,00 гривень . Саме ці кошти і є вартістю Форвардного контракту відповідно до п.1 Форвардного контракту, в якому вказано про наступне: Форвардний контракт укладається за умови сплати Покупцем на користь продавця вартості Форвардного контракту в сумі 1000,00 гривень у відповідності до Аукціонного свідоцтва, сформованого Товарною біржею УТБ Контрактовий дім УМВБ за результатами відкритого аукціону від… . Таким чином, в період з 20.02.2018 по 31.03.2019 позивачем були придбані в свої активи 325 форвардних контрактів за ціною 1000 гривень за 1 форвардний контракт за рахунок коштів спільного інвестування.

Деривативи (форвардні контракти) є фінансовим активом позивача. Укладені позивачем форвардні контракти відповідають вимогам Постанови Кабінету Міністрів України Про затвердження Положення про вимоги до стандартної (типової) форми деривативів від 19.04.1999 року №632, що зокрема встановлено а Актах. Виходячи з цього, позивач щодо кожної операції, визнав форвардний контракт фінансовим активом, оскільки за нього сплатив визначену в контракті суму (1000,00 гривень) і відповідно отримав право реалізувати цей форвардний контракт в один із наступних способів: (а) шляхом укладення Договору купівлі-продажу майнових прав на нерухоме майно (базовий актив) або (б) шляхом подальшого відчуження форвардного контракту як деривативу третім особам.

Позивач правомірно складав звітність за міжнародними стандартами фінансової звітності.

Позивач вважає хибним та безпідставним ототожнення форвардних контрактів (деривативів) як активів позивача із базовим активом (майновими правами на нерухоме майно), а саме висновок відповідача про те, що АТ ЗНВКІФ Атріум не придбавало у власність, не створювало базовий актив за кошти спільного інвестування та відповідно не мало право на пільгу із податку на прибуток , оскільки позивач мав право, однак не був зобов`язаний придбавати у власність, створювати базовий актив, тим більше, якщо він мав намір здійснити подальше відчуження форвардних контрактів (деривативів). Придбання позивачем у власність базового активу засвідчувало б припинення форвардного контракту шляхом його виконання, і як наслідок унеможливлювало б його подальший обіг як окремого товару.

Згідно тверджень позивача, позивач не отримував від ТзОВ Девелоперська компанія Моя країна у власність базові активи (майнові права на квартири (нежитлові приміщення) ні безоплатно/ні відплатно. Доходи від здійснення операцій з активами ІСІ, а саме від продажу деривативів (форвардних контрактів) є коштами спільного інвестування. На переконання позивача, Товариством правомірно застосовано пільгу з податку на прибуток в частині отримання доходів від операцій з продажу деривативів (форвардних контрактів), які були придбані за рахунок коштів ІСІ. Позивач як фінансова установа не здійснював операцій із майновими правами на квартири (нежитлові приміщення), зокрема не здійснював їх безоплатне отримання в активи.

Враховуючи наведене, просив суд визнати протиправним і скасувати податкове повідомлення-рішення Головного управління ДФС в Івано-Франківській області №0006251405 від 02.08.2019.

Відповідач скористався правом на подання відзиву на позовну заяву, який надійшов на адресу суду 11.09.2019. Представник відповідача проти заявлених позовних вимог заперечив з підстав, наведених у відзиві, який міститься в матеріалах справи (том 4 а.с.118-122). На обґрунтування заперечень проти позову зазначив, що посадовими особами Головного управління ДФС в Івано-Франківській області на підставі наказів від 21.05.2019 №783 та від 03.06.2019 №879 проведена позапланова виїзна документальна перевірка Акціонерного товариства Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд Атріум з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 20.02.2018 по 31.03.2019, валютного законодавства за період з 20.02.2018 по 31.03.2019, єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування за період з 20.02.2018 по 31.03.2019, за результатами якої складено акти перевірки від 19.06.2019 №551/09-19-14-05/41950431 та від 22.07.2019 №656/09-19-14-05/41950431. При проведенні перевірки встановлено вчинення АТ ЗНВКІФ Атріум порушень норм податкового законодавства, зокрема: пп.134.1.1 п.134.1, ст.134 п.п.141.6.1 п.141.6 ст.141 Податкового кодексу, що призвело до заниження податку на прибуток підприємств за ставкою 18% у відповідності до п.136.1 ст.136 Податкового кодексу на загальну суму 13 407 380 грн.

Зазначив, що ні майно, ні корпоративні права, ні майнові права за даними контрактами АТ ЗНВКІФ Атріум не придбавало за кошти спільного інвестування. Відповідно до Постанови Кабінету міністрів України від 19.04.1999р. №632 Про затвердження Положення про вимоги до стандартної (типової) форми деривативів форвардний контракт - це двостороння угода за стандартною (типовою) формою, яка засвідчує зобов`язання особи придбати (продати) базовий актив у визначений час та назначених умовах у майбутньому, з фіксацією цін такого продажу під час укладення форвардного контракту. В даному випадку АТ ЗНВКІФ Атріум за предметом форвардного контракту придбає форвардний контракт за ціною 1 000 грн., що не є ні майновим правом, ні товаром, ні цінним папером відповідно до наведених вище норм, та не є активом інституту спільного інвестування. Отже, АТ ЗНВКІФ Атріум придбало договори, а не активи інституту спільного інвестування. Наданий в ході проведення перевірки Аудиторський Висновок (Звіт незалежного аудитора) щодо річної фінансової звітності АТ ЗНВКІФ Атріум за результатами діяльності 2018 року на проведений аудит господарським товариством з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма УКРЗАХІДАУДИТ не впливає на результати проведеної позапланової виїзної документальної перевірки Акціонерного товариства Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд Атріум , код ЄДРПОУ - 41950431, з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 20.02.2018 по 31.03.2019 (акт від 19.06.2019 року №551/09-19-14-05/41950431). Також зазначено, що підлягає спростуванню позиція АТ ЗНВКІФ Атріум про те, що активи придбавались за кошти спільного інвестування, оскільки по-перше придбані форвардні контракти не є активами ІСІ; по-друге АТ ЗНВКІФ Атріум не надано доказів, що 1 000 грн., є коштами спільного інвестування. Натомість по даних форвардних контрактах АТ ЗНВКІФ Атріум було безоплатно отримано майнове право внаслідок чого останнім з метою формування ринкової ціни, для подальшої реалізації такого права, укладається договір з Універсальною товарною біржею Контактовий дім УМВБ про надання послуг з організації та проведення публічних торгів (відкритих аукціонів) з продажу форвардних контрактів (деривативів) на поставку майнових прав на об`єкти нерухомого майна. На виконання умов договору про надання послуг з організації та проведення публічних торгів (відкритих аукціонів) з продажу форвардних контрактів (деривативів) на поставку майнових прав на об`єкти нерухомого майна, Універсальною товарною біржею Контактовий дім УМВБ на підставі Аукціонного свідоцтва було сформовано ринкову ціну по кожному безоплатно отриманому товару - майновому праву по форвардному контракту, яка була зафіксована під час публічних торгів, із зазначенням того що: Біржа цим Аукціонним свідоцтвом засвідчує, що Біржова ціна є ринковою ціною в розумінні п.14.1.219 Податкового кодексу України і відображає попит та пропозицію на майнові права на деривативи на ринку товарів, сформованому Біржею у відповідності до п.14.1.218 ПКУ . Виходячи з наведеного, з позиції відповідача, ціна безоплатно отриманого товару (базові активи) (майнові права на квартири (нежитлові приміщення) по кожному форвардному контракту, є в розумінні вимог Податкового кодексу України доходом та підлягає оподаткуванню, а саме у відповідності до пп.134.1.1 п.134.1, ст.134, п.п. 141.6.1 п.141.6 ст.141 Податкового кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI. В даному випадку на АТ ЗНВКІФ Атріум не поширюється пільга передбачена нормою п.п.141.6.1 п.141.6 ст.141 ПК України.

Щодо застосування платником АТ ЗНВКІФ`Атріум міжнародних стандартів бухгалтерського обліку зазначив, що при проведенні позапланової перевірки перевіряючими проведено аналіз зведеної фінансової звітності, складеної відповідно до форм, затверджених наказом Міністерства фінансів України від 07.02.2013 №73, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.02.2013 за №336/22868 Про затвердження Національного положення (стандарту) бухгалтерського обліку 1 Загальні вимоги до фінансової звітності (ПСБО 1). У відповідності абз.30 п.3 даного наказу примітки до фінансової звітності - сукупність показників і пояснень, які забезпечують деталізацію і обґрунтованість статей фінансової звітності, а також інша інформація, розкриття якої передбачено відповідними національними положеннями (стандартами) бухгалтерського обліку або міжнародними стандартами фінансової звітності. Відповідно показники фінансової звітності, а саме балансу, звіту про власний капітал, звіту про рух грошових коштів та звіту про фінансові результати, яка затверджена ПСБО1, із застосуванням платником міжнародних стандартів фінансової звітності не впливає на результати проведеної позапланової виїзної документальної перевірки Акціонерного товариства Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд Атріум , код ЄДРПОУ - 41950431, з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 20.02.2018 по 31.03.2019 (акт від 19.06.2019 року №551/09-19-14-05/41950431 та акт від 22.07.2019 року №656/09-19-14-05/41950431).

В зв`язку з вищенаведеним, Головне управління ДФС в Івано-Франківській області вважає позовні вимоги АТ ЗНВКІФ Атріум безпідставними та такими, що не ґрунтуються на вимогах податкового законодавства та просить відмовити у задоволенні позову.

Позивач скористався своїм правом і подав відповідь на відзив, який надійшов на адресу суду 20.09.2019. Зокрема позивач зазначив, що у відзиві відповідач із незрозумілих підстав ототожнює форвардний контракт як цивільно-правовий договір, що укладався між ТзОВ Девелоперська компанія Моя країна та позивачем, із базовим активом, право на придбання якого набув позивач в зв`язку із укладенням форвардного контракту. Форвардний контракт не є і юридично і не може бути базовим активом форвардного контракту. В кожному із досліджених відповідачем форвардному контракті визначено таку істотну умову як базовий актив , і вказано, що ним є майнові права на квартиру. В свою чергу позивач як особа, що уклала форвардний контракт може розпорядитися ним, уклавши договір купівлі-продажу, враховуючи наступне: - згідно з статтею 656 Цивільного кодексу України предметом договору купівлі-продажу може бути товар, який є у продавця на момент укладення договору або буде створений (придбаний, набутий) продавцем у майбутньому; - згідно з підпунктом 14.1.244 пункту 14.1 статті 14 ПК України, товари - матеріальні та нематеріальні активи, у тому числі земельні ділянки, земельні частки (паї), а також цінні папери та деривативи, що використовуються у будь-яких операціях, крім операцій з їх випуску (емісії) та погашення. До деривативів віднесено форвардні контракти відповідно до підпункту 14.1.45 пункту 14.1 статті 14 ПК України; - за визначенням підпункту 14.1.191 пункту 14.1 статті 14 ПК України, постачання товарів - будь-яка передача права на розпорядження товарами як власник, у тому числі продаж, обмін чи дарування такого товару, а також постачання товарів за рішенням суду; - у підпункті 196.1.1. пункту 196.1 статті 196 ПК України, де визначаються операції, що не є об`єктом оподаткування податком на додану вартість, щодо деривативів передбачається можливість як випуску (емісії), так і продажу (погашення, викупу) за кошти. ПК України самостійно та однозначно визначає, що дериватив (в.т.ч. форвардний контракт) може бути предметом купівлі-продажу. Вважає, висновок відповідача про те, що позивач придбав договори, а не активи інституту спільного інвестування, необґрунтованим, помилковим та безпідставним.

Крім того, зазначив, що відповідачем не було надано жодних аргументів щодо позиції, визначеної в позові про правомірність ведення Позивачем бухгалтерського обліку та звітності згідно міжнародних стандартів, і тому висновки відповідача щодо невиконання позивачем норм положень (стандартів) бухгалтерського обліку (П(С) БО є неправомірними.

За твердженнями позивача, відповідач прийшов до помилкового висновку про економічну сутність форвардних контрактів як деривативів щодо яких відбувається окреме ціноутворення, і вартість яких залежить від попиту на базовий актив, його будівельної готовності. Враховуючи фіксовану ціну на базовий актив як характерну особливість форвардних контрактів, і постійну зміну базового активу, формується ринкова ціна на сам дериватив як різниця між ринковою ціною на базовий актив та тою ціною, що була зафіксована під час його укладення (том 4 а.с.133-135).

У судовому засіданні 28.11.2019 представники позивача позов підтримали в у повному обсязі з підстав, викладених у позовній заяві, відповіді на відзив (т.4 а.с.133-135), а також додаткових письмових пояснень (т.8 а.с.14-15), надали аналогічні за їх змістом пояснення. Просили позов задовольнити в повному обсязі.

Представники відповідача у задоволенні позовних вимог просили відмовити з підстав, наведених у письмовому відзиві на позовну заяву (т.4 а.с.118-122), додаткових поясненнях до позову (т.4 а.с.141-153 та 171-172), та надали аналогічні за їх змістом пояснення.

Розглянувши матеріали адміністративної справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши докази, суд встановив таке.

У період з 22.05.2019 по 11.06.2019 Головним управлінням ДФС в Івано-Франківській області проведено документальну позапланову виїзну перевірку Акціонерного товариства Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд Атріум .

За результатами проведеної перевірки Головним управління ДФС в Івано-Франківській області складений акт від 19.06.2019 №551/09-19-14-05/41950431 Про результати документальної позапланової виїзної перевірки АТ ЗНВКІФ Атріум з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 20.02.2018 по 31.03.2019, валютного законодавства за період з 20.02.2018 по 31.03.2019, єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування за період з 20.02.2018 року по 31.03.2019 (том 1 а.с.22-54).

Перевіркою, встановлено порушення АТ ЗНВКІФ Атріум пп.134.1.1 п.134.1 ст.134, п.п. 141.6.1 п. 141.6 ст. 141 Податкового кодексу України, що призвело до заниження податку на прибуток підприємств на загальну суму 13407380 грн., у тому числі за 2018 рік на суму 7237598 грн., та за 1-й квартал 2019 в сумі 6169782. Вказаного висновку податковий орган дійшов на підставі того, що АТ ЗНВКІФ Атріум у спірних правовідносинах не придбавало у власність, не створювало базовий актив за кошти спільного інвестування та відповідно не мало права на пільгу з податку на прибуток.

Не погодившись із висновками викладеними у акті позапланової виїзної документальної перевірки №551/09-19-14-05/41950431 від 19.06.2019 ТзОВ КУА Константа Венчур Інвест , що діє від імені, за рахунок та в інтересах АТ ЗНВКІФ Атріум відповідно до договору №21/02/18 від 21.02.2018 про управління активами корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого рішенням №1 від 21.02.2018, 01.07.2019 подало до Головного управління ДФС в Івано-Франківській області заперечення до акту перевірки №551/09-19-14-05/41950431 Про результати документальної позапланової виїзної перевірки АТ ЗНВКІФ Атріум (т.1а.с. 71-73).

Згідно направлення від 09.07.2019 №1082, Головним управлінням ДФС в Івано-Франківській області, відповідно до пункту 20.1 статті 20, статті 75, підпункту 78.1.5 пункту 78.1, статті 78, пункту 82.2 статті 82 глави 8 Податкового кодексу України, на підставі наказу ГУ ДФС в Івано-Франківській області №1082 від 09.07.2019 проведена позапланова виїзна документальна перевірка Акціонерного товариства Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд Атріум код ЄДРПОУ - 41950431, з питань наведених у запереченні ТзОВ КУА Константа Венчур Інвест від 01.07.2019 № 01/01/07 на акт перевірки від 19.06.2019 №551/09-19-14-05/41950431.

За результатами проведеної перевірки Головним управління ДФС в Івано-Франківській області складений акт від 22.07.2019 №656/09-19-14-05/41950431 Про результати документальної позапланової виїзної перевірки АТ ЗНВКІФ Атріум з питань наведених у запереченні АТ ЗНВКІФ Атріум від 01.07.2019 №01/01/07 (вхідний номер в ГУ ДФС 11292/10 від 01.07.2019 року) на акт позапланової документальної перевірки від 19.06.2019 року №551/09-19-14-05/41950431 Про результати позапланової виїзної перевірки АТ ЗНВКІФ Атріум з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 20.02.2018 по 31.03.2019 (том 1 а.с.74-112).

Проведеною перевіркою, встановлено порушення АТ ЗНВКІФ Атріум п.п.134.1.1 п.134.1 ст.134, п.п. 141.6.1 п. 141.6 ст. 141 Податкового кодексу України, що призвело до заниження податку на прибуток підприємств за ставкою 18% у відповідності до п.136.1 ст.136 Податкового кодексу України, на загальну суму 13407380 грн., у тому числі за 2018 рік на суму 7237598 грн., та за 1-й квартал 2019 в сумі 6169782. Вказаного висновку податковий орган дійшов на підставі того, що АТ ЗНВКІФ Атріум у спірних правовідносинах не придбавало у власність, не створювало базовий актив за кошти спільного інвестування та відповідно не мало права на пільгу з податку на прибуток.

Не погодившись із висновками викладеними у акті позапланової виїзної документальної перевірки ТзОВ КУА Константа Венчур Інвест , що діє від імені, за рахунок та в інтересах АТ ЗНВКІФ Атріум відповідно до договору №21/02/18 від 21.02.2018 про управління активами корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого рішенням №1 від 21.02.2018, 31.07.2019 та 02.08.2019 подало до Головного управління ДФС в Івано-Франківській області заперечення №01/31/07 (т.1 а.с.142-144) і № 01/02/08 (т.1 а.с.145-148) до акту перевірки Про результати документальної позапланової виїзної перевірки АТ ЗНВКІФ Атріум з питань наведених у запереченні від 01.07.2019 за №01/01/07 на акт позапланової перевірки АТ ЗНВКІФ Атріум від 19.06.2019 №551/09-19-14-05/41950431.

За результатами розгляду поданих позивачем заперечень Головним управлінням ДФС в Івано-Франківській області, надано позивачу відповіді на заперечення від 31.07.2019 №3686/10/09-19-14-05-13 (т.1 а.с. 149-154) та від 06.08.2019 №3791/10/09-19-14-05-13, згідно яких висновки викладені в актах перевірки залишено без змін.

На підставі Акта перевірки, відповідно до пункту 54.3 статті 54 Податкового кодексу України Головним управлінням ДФС в Івано-Франківській області прийнято спірне податкове повідомлення-рішення:

- №0006251405 від 02.08.2019, яким позивачу на підставі пункту 123.1 статті 123 розділу 2 Податкового кодексу України збільшено суму грошового зобов`язання за платежем податок на прибуток фінансових установ, включаючи філіали аналогічних організацій, розташованих на території України, за винятком страхових організацій на 16 759 225,00 грн., в тому числі за податковими зобов`язаннями - 13 407 380 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами) - 3 351 845 грн. (т.1 а.с.18);

Не погоджуючись із винесеним податковим повідомленням-рішенням, позивач, з метою захисту свого порушеного права, звернувся із позовною заявою до суду.

У відповідності до вимог пункту 3 частини 1 статті 244 КАС України, визначаючи яку правову норму слід застосувати до спірних правовідносин, суд зазначає, що при вирішенні даної справи керується нормами законів та підзаконних нормативно-правових актів в тій редакції, яка чинна на момент виникнення події, обставин чи відповідних відносин або вчинення конкретної дії у спірних правовідносинах.

Згідно із частиною 2 статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Наведена норма означає, що суб`єкт владних повноважень зобов`язаний діяти лише на виконання закону, за умов і обставин, визначених ним, вчиняти дії, не виходячи за межі прав та обов`язків, дотримуватися встановленої законом процедури, обирати лише встановлені законодавством України способи правомірної поведінки під час реалізації своїх владних повноважень.

Судом встановлено, що Акціонерне товариство Закритий не диверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд Атріум код ЄДРПОУ 41950431, ЄДРІСІ 13300603, свідоцтво №00603від 16.03.2018, здійснює діяльність через ТзОВ Компанія з управління активами Константа Венчур Інвест код ЄДРПОУ 41314235, згідно договору №21/02/18 від 21.02.2018 про управління активами корпоративного інвестиційного фонду, який проводить фінансово-господарську діяльність за рахунок та в інтересах АТ Закритий не диверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд Атріум .

У ході дослідження господарських операцій Акціонерного товариства Закритий не диверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд Атріум судом встановлено, таке.

Встановлено, що між ТзОВ Компанія з управління активами Константа Венчур Інвест код ЄДРПОУ 41314235 (замовник), в особі директора Шестацького О.Г., який діє на підставі статуту, яке діє від імені за рахунок та в інтересах АТ ЗНВКІФ Атріум на підставі договору про управління активами корпоративного інвестиційного фонду №21/02/2018 від 21.02.2018, укладено з Універсальною товарною біржею Контрактовий дім УМВБ в особі виконавчого директора Лунькової В.І., договір №02/08/18 від 02.08.2018 про надання послуг з організації та проведення публічних торгів (відкритих аукціонів) з продажу форвардних контрактів (деривативів) на поставку майнових прав на об`єкти нерухомого майна.

Відповідно до умов даного договору, п.1.1. предметом договору є надання Біржею замовнику послуг з організації та проведення публічних торгів (відкритих аукціонів) з продажу форвардних контрактів (деривативів) на поставку майнових прав на об`єкти нерухомого майна, а саме: квартири в складі проекту Будівництво багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями та підземним паркінгом на вул. Стрийська, 108 у м. Львові (надалі Об`єкт будівництва ), повний перелік яких буде визначено у Додатку №2 до цього договору, а Замовник зобов`язується сплатити Біржі вартість зазначеної послуги відповідно до умов цього договору. Біржа зобов`язується організувати публічні торги у відповідності до Пропозиції з продажу форвардних контрактів (деривативів)(Додаток №1 до цього Договору), що надаються Замовником, шляхом реєстрації та забезпечення обігу форвардних контрактів .

Згідно п.1.2 вказаного договору під публічними торгами сторони розуміють проведення відкритих аукціонів з продажу форвардних контрактів у відповідності до Закону України Про товарну біржу , Господарського кодексу України, Правил біржової торгівлі строковими контрактами та Регламенту організації та проведення відкритих електронних публічних торгів (відкритих аукціонів) з продажу форвардних контрактів (деривативів) на поставку майнових прав на об`єкти нерухомого майна та/або Регламенту організації та проведення відкритих публічних торгів (відкритих аукціонів) з продажу форвардних контрактів (деривативів) на поставку майнових прав на об`єкти нерухомого майна, що затверджені Біржею.

На виконання вказаного договору УТБ Контрактовий дім УМВБ видано аукціонні свідоцтва на підтвердження того факту, що на публічних торгах Продавець акцептував заявку Покупця щодо придбання майнових прав на квартири (нежитлові приміщення) в житловому будинку, що споруджується за адресою: вул.Стрийська, будинок 108, в м.Львів, Львівська область , із зазначеними характеристиками майових прав: найменування; номер; під`їзд; поверх; проектна загальна площа; проектна житлова площа; кількість кімнат.

Аукціонне свідоцтво є підставою для укладення форвардного контракту між Покупцем та Продавцем на придбання майнових прав за ціною, яка була зафіксована під час публічних торгів. Біржа цими аукціонними свідоцтвами засвідчує, що Біржова ціна є ринковою ціною в розумінні п.14.1.219 Податкового кодексу України і відображає попит та пропозицію на майнові права на об`єкти нерухомого майна на ринку товарів, сформовану Біржею у відповідності до п.14.1.218 ПК України.

За період з 20.02.2018 по 31.03.2019, ТзОВ КУА Константа Венчур Інвест , що діяло від імені, за рахунок та в інтересах АТ ЗНВКІФ Атріум , укладено з ТзОВ Девелоперська компанія Моя країна , форвардних контрактів всього в кількості 325, зокрема в 2018 році 269 та в 1-му кварталі 2019 року - 56. До кожного форвардного контракту додано специфікацію, яка є невід`ємною частиною контракту та аукціонні свідоцтва виданих УТБ Контрактовий дім УМВБ (т.1 а.с.188-251, т.2 а.с.1-249, т.3 а.с.1-249, т.4 а.с. 1-106).

Вищезазначені форвардні контракти є типовими, укладені за участі товарної біржі УТБ Контрактовий дім УМВБ .

Так, виходячи зі змісту форвардного контракту ТзОВ Девелоперська компанія Моя країна - Продавець з однієї сторони та ТзОВ КУА Константа Венчур Інвест , що діє від імені та за рахунок АТ ЗНВКІФ Атріум , - Покупець з іншої сторони укладають договір на купівлю форвардного контакту, тобто купівлю договору, який коштує 1 000 грн.

Відповідно до п.5 Предмет контракту: Продавець зобов`язується передати у власність Покупцеві, а Покупець зобов`язується прийняти Базовий актив відповідно до Специфікації форвардного контракту й сплатити за нього ціну на умовах даного форвардного контракту. Форвардний контракт підлягає виконанню шляхом укладення договору купівлі-продажу майнових прав на нерухоме майно. Форвардний контракт укладається за умови сплати Покупцем на користь Продавця вартості форвардного контракту в сумі 1000,00 грн., у відповідності до Аукціонного свідоцтва, сформованого Товарною біржою УТБ Контрактовий дім УМВБ за результатами відкритого аукціону від __ _____року .

Отже, позивачем по справі було придбано форвардні контракти за ціною 1 000 грн., кожний.

Натомість АТ ЗНВКІФ Атріум відповідно до п. 5 Предмет контракту отримує майнове право на квартиру - Базовий актив , безоплатно, зокрема : Продавець зобов`язується передати у власність Покупцеві, а Покупець зобов`язується прийняти Базовий актив відповідно до специфікації форвардного контракту .

Тобто, позивач, який по форвардних контрактах виступав Покупцем, прийняв Базовий актив - майнове право на квартиру, згідно специфікацій, яка є невід`ємною частиною до кожного форвардного контракту, безоплатно.

Згідно з пунктом 1 частини 1 статті 1 Закону України Про інститути спільного інвестування (далі - Закон №5080-VI), активи інституту спільного інвестування - сформована за рахунок коштів спільного інвестування сукупність майна, корпоративних прав, майнових прав і вимог та інших активів, передбачених законами та нормативно-правовими актами Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі - Комісія).

Відповідно до пункту 13 статті 1 Закону №5080-VI, кошти спільного інвестування - кошти, внесені засновниками корпоративного фонду, кошти та у випадках, передбачених цим Законом, інші активи, залучені від учасників інституту спільного інвестування, доходи від здійснення операцій з активами інституту спільного інвестування, доходи, нараховані за активами інституту спільного інвестування, та інші доходи від діяльності інституту спільного інвестування (відсотки за позиками, орендні (лізингові) платежі, роялті тощо). Кошти, внесені засновниками корпоративного фонду, вважаються коштами спільного інвестування після внесення такого фонду до Реєстру.

Як встановлено в ході судового розгляду згідно наданих у судовому засіданні пояснень представників позивача АТ ЗНВКІФ Атріум не придбавало за кошти інституту спільного інвестування Базовий актив - майнові права на квартири, зазначених у форвардних контрактах, що у відповідності до ч.1 ст. 78 КАС України, не підлягає доказуванню.

Отже, з наведеного слідує, що Базовий актив не є активом інституту спільного інвестування (далі - ІСІ), оскільки не придбавався за кошти ІСІ та за даними форвардними контрактами придбано договори, а не активи ІСІ.

Щодо договорів, які придбавав позивач по справі в якості товару, то з даного приводу суд зазначає таке.

Відповідно до частини 2 статті 78 Закону №5080-VI, державне регулювання у сфері спільного інвестування здійснює Комісія (Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку).

Згідно позиції Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, що наведена у листі від 29.03.19 №09/02/7896, зазначено, що форвардний контракт - не може бути предметом договору купівлі - продажу, а його обіг може здійснюватись із застосуванням положень цивільного законодавства про відступлення права вимоги або заміну сторони договору.

Форвардний контракт - цивільно-правовий договір, за яким продавець зобов`язується у майбутньому в установлений строк передати базовий актив у власність покупця на визначених умовах, а покупець зобов`язується прийняти в установлений строк базовий актив і сплатити за нього ціну, визначену таким договором. Форвардний контракт виконується шляхом постачання базового активу та його оплати коштами або проведення між сторонами контракту грошових розрахунків без постачання базового активу (п.п.14.1.45.3 п. 14.1 ст. 14 ПК України).

Тобто, форвардний контракт є цивільно - правовим договором, в розумінні вимог Податкового кодексу України, за яким здійснюється поставка базового активу.

Базовий актив - товари, цінні папери, кошти та їх характеристики, що є предметом виконання зобов`язань за деривативом (Постанова Кабінету Міністрів України, Положення від 19.04.1999 № 632 Про затвердження Положення про вимоги до стандартної (типової) форми деривативів ).

Отже, у визначення поняття Базовий актив - не входить форварвадний контракт, бо розглядається окремо, як цивільно - правовий договір, який виходячи із вимог Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) не може бути предметом договору.

Правові основи укладення договорів купівлі-продажу регулюються нормами ЦКУ, зокрема частинами першою і другою статті 656 ЦК України визначено, що предметом договору купівлі-продажу може бути товар, який є у продавця на момент укладення договору або буде створений (придбаний, набутий) продавцем у майбутньому. При цьому предметом договору купівлі-продажу можуть бути майнові права. До договору купівлі-продажу майнових прав застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не випливає із змісту або характеру таких прав. До договору купівлі-продажу на біржах, конкурсах, аукціонах (публічних торгах), договору купівлі-продажу валютних цінностей і цінних паперів застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено законом про ці види договорів купівлі-продажу або не випливає з їхньої суті. Особливості договору купівлі-продажу окремих видів майна можуть встановлюватися законом.

Як уже зазначалося судом вище, з метою формування ринкової ціни майнового права на квартиру - Базового активу , для подальшої реалізації такого права, ТзОВ КУА Константа Венчур Інвест , що діє від імені та за рахунок АТ ЗНВКІФ Атріум було укладено договір з Універсальною товарною біржею Контактовий дім УМВБ про надання послуг з організації та проведення публічних торгів (відкритих аукціонів) з продажу форвардних контрактів (деривативів) на поставку майнових прав на об`єкти нерухомого майна.

Частиною 1 статті 1 Закону України Про товарну біржу , визначено правове становище товарної біржі, зокрема, товарна біржа є організацією, що об`єднує юридичних і фізичних осіб, які здійснюють виробничу і комерційну діяльність, і має за мету надання послуг в укладенні біржових угод, виявлення товарних цін, попиту і пропозицій на товари, вивчення, упорядкування і полегшення товарообігу і пов`язаних з ним торговельних операцій.

Виходячи з коментованого, товарна біржа визначає ринкову ціну майнового права та забезпечує гарантію для покупців такого права.

На виконання умов договору про надання послуг з організації та проведення публічних торгів (відкритих аукціонів) з продажу форвардних контрактів (деривативів) на поставку майнових прав на об`єкти нерухомого майна, Універсальною товарною біржею Контактовий дім УМВБ на підставі Аукціонного свідоцтво було сформовано ринкову ціну по кожному безоплатно отриманому товару - майновому праву по форвардному контракту, яка була зафіксована під час публічних торгів, із зазначенням того що: Біржа цим Аукціонним свідоцтвом засвідчує, що Біржова ціна є ринковою ціною в розумінні п.14.1.219 Податкового Кодексу України і відображає попит та пропозицію на майнові права на деривативи на ринку товарів, сформованому Біржею у відповідності до п.14.1.218 ПКУ .

Судом встановлено, що вартість вищезазначених Базових активів (майнових прав на квартири (нежитлові приміщення) в житловому будинку, що споруджується за адресою: вул. Стрийська, будинок 108, в м.Львів ) в сумі 115 421 521 грн., не відображена в бухгалтерському та податковому обліку, відповідно, не облікована заборгованість перед ТзОВ Девелоперська компанія Моя країна , тобто не передбачається грошова або інша компенсація вартості вищезазначених базових активів (майнових прав на квартири (нежитлові приміщення) - що вказує на факт безоплатності отриманих Базових активів позивачем по справі. Доказів зворотного позивачем не надано.

Крім того, судом встановлено, що в ході проведення перевірки АТ ЗНВКІФ Атріум , відповідачем по справі, наданий позивачу запит від 15.07.2019 про надання документів (копій документів), що підтверджують перехід права власності на базові активи, що є предметом форвардних контрактів, укладених між АТ ЗНВКІФ Атріум та ТзОВ Девелоперська компанія Моя країна та Договорів купівлі-продажу деривативу, укладених між АТ ЗНВКІФ Атріум та покупцями-фізичними (юридичними) особами.

Листом №01/15/07 від 15.07.2019 позивач повідомив, що надати документи (копії документів), що підтверджують перехід права власності на базові активи, що є предметом форвардних контрактів, укладених між АТ ЗНВКІФ Атріум та ТзОВ Девелоперська компанія Моя країна та договорів купівлі-продажу деривативу, укладених між АТ ЗНВКІФ Атріум та покупцями-фізичними (юридичними) особами, виконання яких підлягає шляхом укладення договорів купівлі-продажу майнових прав на нерухоме майно, надати неможливо, оскільки на дату проведення перевірки АТ ЗНВКІФ Атріум не скористалося правом на придбання базового активу шляхом укладення договорів купівлі-продажу майнових прав на нерухоме майно, а відчужило це право за договорами купівлі-продажу деривативу.

Таким чином, вказаним листом позивач підтвердив, що АТ ЗНВКІФ Атріум не придбавався базовий актив за кошти ІСІ, в той же час відчужило це право Базовий акти за договорами купівлі-продажу деривативу.

Особисті немайнові та майнові відносини (цивільні відносини) регулюються нормами ЦК України.

У відповідності до статті 177 ЦК України об`єктами цивільних прав є речі, у тому числі гроші та цінні папери, інше майно, майнові права, результати робіт, послуги, результати інтелектуальної, творчої діяльності, інформація, а також інші матеріальні і нематеріальні блага.

Статтею 190 ЦК України визначено, що майном як особливим об`єктом вважаються окрема річ, сукупність речей, а також майнові права та обов`язки. Майнові права є неспоживною річчю. Майнові права визнаються речовими правами.

Відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів, регулюються нормами Податкового кодексу України (пункт 1.1 статті 1 розділу I ПК України).

Відповідно до пунктів 5.2 і 5.3 статті 5 розділу 1 ПК України у разі якщо поняття, терміни, правила та положення інших актів суперечать поняттям, термінам, правилам та положенням Податкового кодексу, для регулювання відносин оподаткування застосовуються поняття, терміни, правила та положення ПКУ. Інші терміни, що застосовуються у ПКУ і не визначаються ним, використовуються у значенні, встановленому іншими законами.

Згідно п.п. 14.1.244 п.14.1 статті 14 ПК України, товари - матеріальні та нематеріальні активи, у тому числі земельні ділянки, земельні частки (паї), а також цінні папери і деривативи, що використовуються в будь-яких операціях, крім операцій з їх випуску (емісії) та погашення.

У розумінні пп. 14.1.13 п. 14.1 ст. 14 ПК України, безоплатно надані товари, роботи, послуги: а) товари, що надаються згідно з договорами дарування, іншими договорами, за якими не передбачається грошова або інша компенсація вартості таких товарів чи їх повернення, або без укладення таких договорів; б) роботи (послуги), що виконуються (надаються) без висування вимоги щодо компенсації їх вартості; в) товари, передані юридичній чи фізичній особі на відповідальне зберігання і використані нею.

У відповідності до пункту 2 Міжнародного стандарту фінансової звітності 13 (МСФЗ 13- Оцінка справедливої вартості) : - справедлива вартість - це ринкова оцінка, а не оцінка з урахуванням специфіки суб`єкта господарювання. Для деяких активів та зобов`язань може бути ринкова інформація або ринкові операції, інформація про які є відкритою. Для інших активів та зобов`язань може не бути ринкової інформації або ринкових операцій, інформація про які є відкритою. Проте мета оцінки справедливої вартості в обох випадках однакова - визначити ціну, за якою відбувалася б звичайна операція продажу актива чи передачі зобов`язання між учасниками ринку на дату оцінки за нинішніх ринкових умов (тобто вихідну ціну на дату оцінки з точки зору учасника ринку, який утримує актив або має зобов`язання).

Так вимогами, п. 137.1 ст. 137 ПК України - податок нараховується платником самостійно за ставкою, визначеною статтею 136 цього Кодексу, від бази оподаткування, визначеної згідно зі статтею 135 цього Кодексу.

Відповідно до п. 135.1 ст. 135 ПК України - базою оподаткування є грошове вираження об`єкту оподаткування, визначеного згідно із статтею 134 цього Кодексу з урахуванням положень цього Кодексу.

Відповідно до п.п. 134.1.1 п. 134.1 ст. 134 ПК України - оподаткування податку на прибуток підприємств є прибуток із джерелом походження з України та за її межами, який визначається шляхом коригування (збільшення або зменшення) фінансового результату до оподаткування (прибутку або збитку), визначеного у фінансовій звітності підприємства відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності, на різниці, які виникають відповідно до положень розділу III Кодексу.

Для платників податку, у яких річний дохід від будь-якої діяльності (за вирахуванням непрямих податків), визначений за правилами бухгалтерського обліку, за останній річний звітний (податковий) період не перевищує двадцяти мільйонів гривень, об`єкт оподаткування може визначатися без коригування фінансового результату до оподаткування на усі різниці (крім від`ємного значення об`єкта оподаткування минулих податкових (звітних) років), визначені відповідно до положень розділу III Кодексу.

До річного доходу від будь-якої діяльності, визначеного за правилами бухгалтерського обліку, включається дохід (виручка) від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг), інші операційні доходи, фінансові доходи та інші доходи.

Для визначення фінансового результату звітного періоду необхідно порівняти доходи звітного періоду з витратами, що були здійснені для отримання цих доходів. При цьому доходи і витрати відображаються в бухгалтерському обліку та фінансовій звітності в момент їх виникнення незалежно від дати надходження або сплати грошових коштів (ст. 4 Закону України Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні ).

Відповідно до ст. 1 Закону України від 16 липня 1999 року № 996-XIV Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні , господарська операція - це дія або подія, яка викликає зміни в структурі активів та зобов`язань, власному капіталі підприємства.

Відповідно до статті 4 Закону України Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні , одним із основних принципів, на яких ґрунтуються бухгалтерський облік та фінансова звітність є принцип превалювання сутності над формою - операції обліковуються відповідно до їх сутності, а не лише виходячи з юридичної форми.

Пунктом 44.1 ст.44 ПК України для цілей оподаткування платники податків зобов`язані вести облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, на підставі первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов`язаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством.

Платникам податків забороняється формування показників податкової звітності, митних декларацій на підставі даних, не підтверджених документами, що визначені абзацом першим цього пункту.

Згідно з нормами визначених П(С)БО №1, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31 березня 1999 року № 87 (зі змінами та доповненнями), бухгалтерська звітність - звітність, що складається на підставі даних бухгалтерського обліку для задоволення потреб певних користувачів.

Фінансова звітність - бухгалтерська звітність, що містить інформацію про фінансовий стан, результати діяльності та рух грошових коштів підприємства/установи за звітний період.

Згідно з Положенням (стандарт) бухгалтерського обліку 3 Звіт про фінансові результати затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31.03.1999 р. № 87 зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 21.06.1999р. за №397/3690 (зі змінами та доповненнями) п.21 визначено, що у статті Інші операційні доходи відображаються суми інших доходів від операційної діяльності підприємства, крім доходу (виручки) від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг): доход від операційної оренди активів; доход від операційних курсових різниць; відшкодування раніше списаних активів; доход від реалізації оборотних активів (крім фінансових інвестицій), необоротних активів, утримуваних для продажу, та групи вибуття тощо.

Відповідно до Положення (стандарт) бухгалтерського обліку 15 Дохід затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 29.11.1999 року № 290 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 14.12.1999 р. за № 860/4153 (зі змінами та доповненнями) визначено: - дохід визнається під час збільшення активу або зменшення зобов`язання, що зумовлює зростання власного капіталу (за винятком зростання капіталу за рахунок внесків учасників підприємства), за умови, що оцінка доходу може бути достовірно визначена (п.5). - визнані доходи класифікуються в бухгалтерському обліку за такими групами (п.7): - дохід (виручка) від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг);- чистий дохід від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг);- інші операційні доходи; - фінансові доходи;- інші доходи.

Зокрема Інструкцією про застосування Плану рахунків бухгалтерського обліку активів, капіталу, зобов`язань і господарських операцій підприємств і організацій затвердженої наказом Міністерства фінансів України від 30.11.1999 р. № 291 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 21.12.1999 р. за № 893/4186 визначено, що на рахунку 71 Інший операційний дохід ведеться узагальнення інформації про інші доходи від операційної діяльності підприємства у звітному періоді, крім доходу (виручки) від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг).

До інших операційних доходів відносяться: доходи від реалізації іноземної валюти; доходи від реалізації інших оборотних активів (крім фінансових інвестицій); доходи від операційної оренди активів; доходи від операційної курсової різниці за операціями в іноземній валюті; суми штрафів, пені, неустойок та інших санкцій за порушення господарських договорів, які визнані боржником або щодо яких одержані рішення суду, господарського суду про їх стягнення; доходи від списання кредиторської заборгованості, щодо якої минув строк позовної давності; відшкодування раніше списаних активів (надходження боргів, списаних як безнадійні); суми одержаних безоплатно оборотних активів та субсидій; інші доходи від операційної діяльності.

В ході проведення перевірки податковим органом правомірно встановлено, що на протязі періоду з 20.02.2018 по 31.03.2019 відповідно до умов п.5 Предмет контракту ; п.6 Базовий актив контракту, його характеристика, кількість ; п.9 Ціна Базового активу та вартість контракту, гривня вищезазначених форвардних контрактів Продавцем (ТзОВ Девелоперська компанія Моя країна ) безоплатно передані у власність Покупцеві (АТ ЗНВКІФ Атріум ) Базові активи (майнові права на квартири (нежитлові приміщення) загальною вартістю 115 421 521 грн. т.ч. за 2018 рік - 71 896 291 грн. по 89 форвардних контрактах, за І кв. 2019 року - 43 525 230 грн. по 63 форвардних контрактах, вартість яких сформована у відповідності до Аукціонних свідоцтв, наданих Товарною біржею УТБ Контрактовий дім УМВБ за результатами відкритих аукціонів.

Виходячи з наведеного ціна безоплатно отриманого товару (Базові активи (майнові права на квартири (нежитлові приміщення)) по кожному форвардному контракту, в розумінні вимог Податкового Кодексу України є доходом та підлягає оподаткуванню.

Відповідно до вимог п.п. 141.6.1. п. 141.6 ст. 141 ПК України, звільняються від оподаткування кошти спільного інвестування, а саме: кошти, внесені засновниками корпоративного фонду, кошти та інші активи, залучені від учасників інституту спільного інвестування, доходи від здійснення операцій з активами інституту спільного інвестування, доходи, нараховані за активами інституту спільного інвестування, та інші доходи від діяльності інституту спільного інвестування (відсотки за позиками, орендні (лізингові) платежі, роялті тощо).

В даному випадку на АТ ЗНВКІФ Атріум не поширюється пільга передбачена нормою п.п. 141.6.1. п. 141.6 ст. 141 ПК, оскільки Базові активи не придбавались за кошти ІСІ.

Як встановлено судом та підтверджується матеріалами справи, на підставі укладених форвардних контрактів ТзОВ КУА Константа Венчур Інвест , що діє від імені, за рахунок та в інтересах АТ ЗНВКІФ Атріум укладено договори купівлі-продажу деривативу з фізичними та юридичними особами (т.5 а.с.1-250, т.6 а.с.1-250, т.7 а.с.1-260).

З аналізу досліджених судом договорів купівлі-продажу деривативу, судом встановлено, що АТ ЗНВКІФ Атріум продано за кошти безоплатно отримані майнові права на житлові квартири - Базові активи .

Договори купівлі-продажу деривативу є типовими, вони зареєстровані товарною біржею УТБ Контрактовий дім УМВБ у відповідності з вимогами чинного законодавства України.

Товарною біржею УТБ Контрактовий дім УМВБ видано Аукціонні свідоцтва на підтвердження того факту, що на аукціоні Продавець - позивач по справі акцептував заявку Покупця (юридичні/фізичні особи) щодо придбання форвардного контракту з характеристиками, з укладенням договорів купівлі-продажу деривативу між Покупцем та Продавцем на придбання деривативу за ціною, яка була зафіксована під час торгів. Біржа аукціонними свідоцтвами засвідчила, що біржова ціна є ринковою ціною в розумінні п.14.1.219 ПК України і відображає попит та пропозицію на майнові права на деривативи на ринку товарів, сформованому біржею у відповідності до п.14.1.218 ПКУ.

Вимогами п. 14.1.218 ст. 14 ПК України, надається визначення ринку товарів (робіт, послуг) - сфера обігу товарів (робіт, послуг), що визначається виходячи з можливості покупця (продавця) без значних додаткових витрат придбати (реалізувати) товар (роботи, послуги) на найближчій для покупця (продавця) території.

Ринкова ціна - ціна, за якою товари (роботи, послуги) передаються іншому власнику за умови, що продавець бажає передати такі товари (роботи, послуги), а покупець бажає їх отримати на добровільній основі, обидві сторони є взаємно незалежними юридично та фактично, володіють достатньою інформацією про такі товари (роботи, послуги), а також ціни, які склалися на ринку ідентичних (а за їх відсутності - однорідних) товарів (робіт, послуг) у порівняних економічних (комерційних) умовах (п.14.1.219 ст. 14 ПК України).

Тобто по кожному договору купівлі - продажу майнового права, товарна біржа УТБ Контрактовий дім УМВБ визначила ринкову ціну, за якою позивач продав майнові права на житлові приміщення Базовий актив та відповідно отримав дохід, який підлягає оподаткуванню.

Відповідно до пп.141.6.1 п.141.6 ст.141 ПКУ, від оподаткування звільняються кошти спільного інвестування, а саме: кошти, внесені засновниками корпоративного фонду, кошти та інші активи, залучені від учасників інституту спільного інвестування, доходи від здійснення операцій з активами інституту спільного інвестування, доходи, нараховані за активами інституту спільного інвестування, та інші доходи від діяльності інституту спільного інвестування (відсотки за позиками, орендні (лізингові) платежі, роялті тощо).

Враховуючи наведене доходи, що отримані позивачем від продажу майнових прав Базових активів , не звільняються від оподаткування відповідно до пп.141.6.1 п.141.6 ст.141 ПКУ та не є коштами спільного інвестування оскільки, не є коштами внесеними засновниками корпоративного фонду, не є коштами залученими від учасників інституту спільного інвестування так як юридичні та фізичні особи, що придбавали Базовий актив не є учасниками ІСІ, не є доходом від здійснення операцій з активами ІСІ, оскільки актив ІСІ не придбавався за кошти інституту спільного інвестування, не є доходом ІСІ, що нараховані за активами ІСІ.

У ході дослідження господарських операцій АТ ЗНВКІФ Атріум судом встановлено отримання доходів, що надійшли на розрахунковий рахунок фонду за договорами купівлі продажу деривативів за період з 20.02.2018 по 31.03.2019 у розмірі 75 668 584 грн., по 152 договорах купівлі продажу деривативів (в т.ч. за 2018 рік - 40 926 534 грн., по 89 договорах купівлі продажу деривативів, за І кв. 2019 року - 34 742 050 грн. по 63 договорах купівлі - продажу деривативів).

Отже, сума доходу від продажу позивачем базових активів (майнових прав на квартири (нежитлові приміщення) за вирахуванням понесених витрат за період з 20.02.2018 по 31.03.2019 склала 74 485 445 грн., в т.ч. за 2018 рік - 40 208 878 грн., за І кв. 2019 року - 34 276 567 грн., що призвело до заниження податку на прибуток підприємств за ставкою 18 % у відповідності до п.136.1, ст.136 Податкового кодексу на загальну суму 13 407 380 грн.

Таким чином, позивачем неправомірно застосовано пільгу, зі сплати податку на прибуток фінансових установ, в сумі 74 485 445 грн., в т.ч. по періодах: 2018 - 40 208 878 грн., І квартал 2019 - 34 276 567 грн., передбачену пп.141.6.1 п. 141.6 ст. 141 Податкового кодексу України.

З огляду на вищевикладене суд дійшов висновку про відсутність підстав для скасування податкового повідомлення-рішення №0006251405 від 02.08.2019, оскільки зазначене рішення винесено у відповідності до норм ПК України.

Частиною 2статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до частин 1, 2статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім того, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльність суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Частиною другою статті 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Підсумовуючи вищенаведене, суд прийшов до висновку, що позовні вимоги є необґрунтованими та безпідставними, а відтак в задоволенні даного позову слід відмовити.

Відповідно до статті 139 Кодексу адміністративного судочинства України у разі відмови в задоволенні позову розподілу судових витрат не передбачено.

На підставі статті 129-1 Конституції України, керуючись статтями 139, 241-246, 250, 262 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову відмовити.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення до Восьмого апеляційного адміністративного суду через Івано-Франківський окружний адміністративний суд.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручене у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження рішення суду, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Учасники справи:

Позивач:

Акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Атріум" (код ЄДРПОУ 41950431), адреса: вул.Чорновола, 7, м.Івано-Франківськ, 76018;

Відповідач:

Головне управління ДФС в Івано-Франківській області (код ЄДРПОУ 39394463), адреса: вул.Незалежності, 20, м.Івано-Франківськ, 76018.

Суддя /підпис/ Скільський І.І.

Рішення складене в повному обсязі 09 грудня 2019 р.