Ухвала

від 21.12.2019 по справі 641/10601/19

КОМІНТЕРНІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ХАРКОВА

Комінтернівський районнийсуд м.Харкова

Номер провадження № 1-кс/641/4732/2019 Справа № 641/10601/19

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 грудня 2019 року м. Харків

Слідчий суддя Комінтернівського районного суду м. Харкова ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

розглянувши у закритому судовому засіданні в приміщенні суду клопотання керівника органу досудового розслідування начальник відділення СВ Слобідського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Харківській області капітан поліції ОСОБА_3 , погодженого прокуроромХарківськоїмісцевої прокуратури№5 ОСОБА_4 про проведення обшуку за матеріалами кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12019220540002945від 21.12.2019 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України,

В С Т А Н О В И В :

До Комінтернівського районного суду м. Харкова надійшло клопотання керівника органу досудового розслідування начальник відділення СВ Слобідського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Харківській області капітан поліції ОСОБА_3 , погодженого прокурором Харківської місцевої прокуратури № 5 ОСОБА_4 , в якому вона просить надати дозвіл на проведення обшуку слідчим СВ Слобідського ВП ГУ НП в Харківській області ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 , ОСОБА_23 , ОСОБА_24 , ОСОБА_25 , начальнику відділення СВ Слобідського ВП ГУНП в Харківській області капітану поліції ОСОБА_3 , прокурору Слобідського відділу Харківської місцевої прокуратури №5 ОСОБА_4 на проведення обшуку у нежитловій будівлі літ. "А-1" загальною площею 315,8 кв.м, на праві приватної власності належить ТОВАРИСТВУ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "МЕРИГОЛД", код ЄДРПОУ: 41330566, на підставі договору купівлі-продажу, серія та номер: 1139, виданий 26.05.2017, видавник: приватний нотаріус Харківського міського нотаріального округу ОСОБА_26 , розташованої за адресою: м. Харків, пр-т Героїв Сталінграду, 134-К, де фактично здійснює свою діяльність гральний заклад «СПОРТ ЛОТО» з метою відшукування та вилучення гральних автоматів, електронних інформаційних систем або їх частин, в тому числі комп`ютерної техніки, ноутбуків, планшетів, жорстких дисків, флешкарт пам`яті та інших накопичувачів, відеореєстраторів, на яких може міститись інформація щодо здійснення діяльності, яка віднесена ЗУ «Про заборону грального бізнесу в України» до заборонених, а також документації, яка підтверджує здійснення діяльності суб`єктами господарювання за вказаною адресою та оренди приміщення чорнових записів, рукописних текстів, що може містити вказані відомості у паперовому вигляді.

В обґрунтування свого клопотання слідчий зазначив, що 20.12.2019 року до чергової частини Слобідського ВП ГУНП в Харківській області надійшло повідомлення про те, що за адресою: АДРЕСА_1 , виявлено ігровий заклад «СПОРТ ЛОТО».

21.12.2019 року вказаний факт було внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 2019220540002945 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України.

Слідчий вказав, що відповідно до Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна № 194223966 встановлено, що за адресою: АДРЕСА_1 , земельна ділянка, загальною площею 0,0522 га, кадастровий номер 6310136900:06:007:0098, на праві приватної власності належить Товариству з обмеженою відповідальністю «Мериголд», код ЄДРПОУ 41330566, на підставі договору купівлі-продажу, серія та номер: 1143, виданий 26.05.2017 року, видавник: приватний нотаріус Харківського міського нотаріального округу ОСОБА_26 ; будівля нежитлова літ. «А-1» загальною площею 315,8 кв.м., на праві приватної власності належить Товариству з обмеженою відповідальністю «Мериголд», код ЄДРПОУ 41330566, на підставі договору купівлі-продажу, серія та номер: 1139, виданий 26.05.2017 року, видавник: приватний нотаріус Харківського міського нотаріального округу ОСОБА_26 .

Відповідно до Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» від 15.05.2009 №1334-VI, в редакції від 11.08.2013 (далі Закон), запроваджує обмеження щодо здійснення грального бізнесу в Україні, виходячи з конституційних принципів пріоритету прав і свобод людини і громадянина, захисту моральності та здоров`я населення, заборони використання власності на шкоду людині і суспільству.

Відповідно до ст.1 вказаного Закону, гральний бізнес це діяльність, пов`язана з організацією, проведенням та наданням можливості доступу до азартних ігор у казино, на гральних автоматах, комп`ютерних симуляторах, у букмекерських конторах, в інтерактивних закладах, в електронному (віртуальному) казино незалежно від місця розташування сервера. Азартна гра - будь-яка гра, обов`язковою умовою участі в якій є сплата гравцем грошей, у тому числі через систему електронних платежів, що дає змогу учаснику як отримати виграш (приз) у будь-якому вигляді, так і не отримати його залежно від випадковості.

Відповідно до ст.2 Закону, в Україні забороняється гральний бізнес та участь в азартних іграх, однак вказана заборона не поширюється на організацію та проведення лотерей, діяльність яких здійснюється на підставі Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з випуску та проведення лотерей, затверджених наказом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва і Міністерства фінансів України від 12.12.2012 №128/1037.

Згідно вказаних Ліцензійних умов, суб`єкти господарювання, які мають намір здійснювати господарську діяльність з випуску та проведення лотерей і звернулися у встановленому законодавством порядку до Міністерства фінансів України із заявою про видачу ліцензії на провадження зазначеного виду господарської діяльності, повинні відповідати вимогам пунктів 2.1, 3.1-3.4, 3.8, 4.2 цих Ліцензійних умов.

Також Ліцензійними умовами передбачено таких учасників відносин у вказаній господарській сфері, як розповсюджувачі - фізичні або юридичні особи, які на підставі укладеного з оператором (суб`єктом господарювання, який має відповідну ліцензію) договору здійснюють розповсюдження білетів лотереї та/або прийняття через електронну систему сплат участі у лотереї, що проводиться оператором, а також здійснюють виплату переможцям лотереї належних їм виграшів (призів).

До 20.12.2019 року в Україні, в порушення вимог Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» від 15.05.2009 №1334-VI, в редакції від 11.08.2013 та Ліцензійних умов, діяли заклади з організації та проведення азартних ігор, які під виглядом «розповсюджувачів» фактично здійснювали організацію і проведення азартних ігор.

Відповідно до Розпорядження Кабінету міністрів України від 20.12.2019 за №1325-р «Про протидію гральному бізнесу», наказ Державного комітету з питань регуляторної політики та підприємництва, Міністерства фінансів від 12 грудня 2002 р. № 128/1037 в частині діяльності розповсюджувачів лотерей та визначення поняття «електронна система» скасовано, органам Національної поліції та Державній фіскальній службі доручено вжити заходи до припинення функціонування розповсюджувачів лотерей, діяльність яких не віднесена до організації та проведення лотерей, не заборонених Законом України «Про заборону грального бізнесу в Україні».

У зв`язку з викладеним, під час досудового слідства виникла необхідність у відшукуванніта вилученніречей тадокументів,які стосуютьсявказаного кримінальногоправопорушення тапричетних донього осіб,у нежитловійбудівлі літ."А-1"загальною площею315,8кв.м,на правіприватної власностіналежить ТОВАРИСТВУЗ ОБМЕЖЕНОЮВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "МЕРИГОЛД",код ЄДРПОУ:41330566,де фактичноздійснює своюдіяльність гральний заклад«СПОРТ ЛОТО»,яке розташованоза адресою:м.Харків,пр-тГероїв Сталінграду,134-К.

В судовому засіданні слідчий СВ Слобідського ВП ГУНП в Харківській області ОСОБА_24 клопотання підтримав в повному обсязі, просив його задовольнити.

Слідчий суддя, вислухавши думку слідчого та дослідивши надані докази, вважає клопотання таким, що не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до статті 64 Конституції України конституційні права і свободи людини і громадянина не можуть бути обмежені, крім випадків, передбачених Конституцією України.

Стаття 30 Конституції України гарантує кожному недоторканність житла чи іншого володіння особи. Згідно із цією нормою не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим рішенням суду. У невідкладних випадках, пов`язаних із врятуванням життя людей та майна чи з безпосереднім переслідуванням осіб, які підозрюються у вчиненні злочину, можливий інший, встановлений законом, порядок проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду і обшуку.

Порядок проведення слідчих (розшукових) дій, в тому числі, обшуку врегульовано нормами КПК України.

Згідно з пунктом 18 частини першої статті З КПК України слідчий суддя зобов`язаний у порядку, передбаченому цим Кодексом, забезпечувати здійснення судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні.

Відповідно до пункту 6 частини першої статті 7 КПК України зміст та форма кримінального провадження повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, до яких відноситься недоторканість житла чи іншого володіння особи.

Статтею 13 КПК України встановлено, що не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим судовим рішенням, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до статті 8 Європейської конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожен має право на повагу до свого приватного і сімейного життя, до свого житла і кореспонденції. Органи державної влади не можуть втручатись у здійснення цього права, за винятком випадків, коли втручання здійснюється згідно із законом і є необхідним у демократичному суспільстві в інтересах національної та громадської безпеки чи економічного добробуту країни, для запобігання заворушенням чи злочинам, для захисту здоров`я чи моралі або для захисту прав і свобод інших осіб.

Європейський суд з прав людини у Рішенні від 7 липня 2007 року у справі «Смирнов проти Росії» вказав, що невизначене формулювання обсягу обшуку дало органу влади на власний розсуд вирішувати, які матеріали підлягають вилученню, що призвело до вилучення, крім документів, які стосуються справи, деяких особистих речей. Суд зазначив, що відсутність вказівки на конкретну мету обшуку є порушенням статті 6 Конвенції.

Відповідно до ст. 237 КПК України, з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей та документів. Частиною другою цієї статті передбачено, що огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи.

Статтею 234 КПК України передбачено, що обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте в результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Огляд проводиться на підставі ухвали слідчого судді.

У разі необхідності провести огляд приміщення, слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням.

Клопотання слідчого, яке надійшло до суду відповідає вимогам КПК України.

Відповідно до статті 370 КПК України судове рішення має бути законним, обгрунтованим, вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України. Обгрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 КГІК України. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Із наведеного можна дійти висновку, що ухвала слідчого судді має містити посилання на конкретні матеріали кримінального провадження, дослідження яких дало слідчому судді підстави для надання дозволу на обшук.

Слідчим суддею встановлено, що в проваджені СВ Слобідського ВП ГУ Національної поліції в Харківські області перебувають матеріали кримінального провадження № 12019220540002945 від 21.12.2019 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України за фактом незаконного зайняття гральним бізнесом за адресою: м. Харків, пр-т Героїв Сталінграду, 134-К.

Згідно до Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна № 194223966 встановлено, що за адресою: АДРЕСА_1 , земельна ділянка, загальною площею 0,0522 га, кадастровий номер 6310136900:06:007:0098, на праві приватної власності належить Товариству з обмеженою відповідальністю «Мериголд», код ЄДРПОУ 41330566, на підставі договору купівлі-продажу, серія та номер: 1143, виданий 26.05.2017 року, видавник: приватний нотаріус Харківського міського нотаріального округу ОСОБА_26 ; будівля нежитлова літ. «А-1» загальною площею 315,8 кв.м., на праві приватної власності належить Товариству з обмеженою відповідальністю «Мериголд», код ЄДРПОУ 41330566, на підставі договору купівлі-продажу, серія та номер: 1139, виданий 26.05.2017 року, видавник: приватний нотаріус Харківського міського нотаріального округу ОСОБА_26 .

В клопотанні про проведення обшуку та у рапорті ДОП СП Слобідського ВП ГУНП в Харківській області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_27 зазначено, що ним здійснювався вихід за адресою: м. Харків, пр-т Героїв Сталінграду, 134-К, з ціллю виявлення роботи гральних закладів, лотерії. При виході за вищевказаною адресою даний заклад був зачинений.

Відповідно до клопотання слідчий просить надати дозвіл на проведення обшуку приміщення, за адресою: АДРЕСА_1 , з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, але розташування але слідчим не надано доказів, що станом на 20.12.2019 року в зазначеному приміщенні проводиться діяльність з незаконного грального бізнесу під виглядом державної лотереї, таким чином слідчим під час розгляду клопотання не надано належних доказів викладений в клопотанні обставин.

Окрім того, вищевказане клопотання керівника органудосудового розслідування начальниквідділення СВСлобідського відділуполіції Головногоуправління Національноїполіції вХарківській областікапітан поліції ОСОБА_3 про проведення обшуку підписано нею, однак підпис керівника органудосудового розслідування не скріплений відповідною печаткою Слобідського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Харківській області.

З урахуванням наведених норм, та приймаючи до уваги вищевикладене, слідчий суддя дійшов висновку, що задоволення клопотання буде становити порушення статті 8 Європейської конвенції з прав людини, оскільки слідчим не доведена необхідність проведення обшуку відповідно до вимог діючого Законодавства України, та крім того слідчим у клопотанні та у судовому засіданні не доведено наявності достатніх підставі вважати, що було вчинене кримінальне правопорушення та відшукуванні речі, документи знаходяться у зазначеному приміщенні.

Відповідно до ч. 6 ст. 234 КПК України, у разі відмови у задоволенні клопотання про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи слідчий, прокурор не має права повторно звертатися до слідчого судді з клопотанням про дозвіл на обшук того самого житла чи іншого володіння особи, якщо у клопотанні не зазначені нові обставини, які не розглядалися слідчим суддею.

Керуючись ст. ст. 234,235, 372 КПК України, слідчий суддя, -

У Х В А Л И В :

Клопотання керівника органу досудового розслідування начальник відділення СВ Слобідського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Харківській області капітан поліції ОСОБА_3 , погодженого прокуроромХарківськоїмісцевої прокуратури№5 ОСОБА_4 про проведення обшуку за матеріалами кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12019220540002945від 21.12.2019 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України залишити без задоволення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя- ОСОБА_1