Ухвала

від 18.05.2020 по справі 916/3271/19

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

65119, м. Одеса, просп. Шевченка, 29, тел.: (0482) 307-983, e-mail: inbox@od.arbitr.gov.ua

веб-адреса: http://od.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

"18" травня 2020 р.м. Одеса Справа № 916/3271/19

Господарський суд Одеської області у складі судді Мостепаненко Ю.І. ,

при секретарі судового засідання Тіщенко Д.І.

За участю представників сторін:

від позивача - не з`явився;

від відповідача - Максимов О.М. (довіреність №13 від 19.03.2019р.);

від ТОВ "Капітал Фінанс М" - Будзарь П.С. (довіреність б/н від 16.07.2019р.);

від ТОВ "Севен Маркет" - не з`явився;

від компанії "КІТТЕП ЛІМІТЕД" (KITTEP LIMITED) - не з`явився;

Розглядаючи справу №916/3271/19

за позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )

до відповідача - товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" (67806, Одеська область, Овідіопольський район, смт.Авангард, вул.Базова, 20, код ЄДРПОУ 20942626)

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: товариства з обмеженою відповідальністю "Капітал Фінанс М" (65085, м. Одеса, вул. Самарська,33, код ЄДРПОУ 37477013); товариства з обмеженою відповідальністю "Севен Маркет" (65026, м. Одеса, вул. Польський Узвіз, буд.11, код ЄДРПОУ 42851083) та компанії "КІТТЕП ЛІМІТЕД" (KITTEP LIMITED) (Адріас (Adrias), 22, квартира/офіс (Flat/office) 11, Лікавітос (Lykavitos), Нікосія (Nicosia) 1070, Кіпр (Cyprusi).

про визнання недійсними рішень загальних зборів та статуту

ВСТАНОВИВ:

04.11.2019р. ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", в якій просить суд:

1) визнати недійсними з моменту прийняття рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" (код ЄДРПОУ 20942626, місцезнаходження: 67806, Одеська область, Овідіопольський район, смт. Авангард, вул. Базова, 20), оформлені протоколом від 17 серпня 2006 року № 25;

2) визнати недійсними з моменту прийняття рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" (код ЄДРПОУ 20942626, місцезнаходження: 67806, Одеська область, Овідіопольський район, смт. Авангард, вул. Базова, 20), оформлені протоколом від 23 серпня 2006 року № 27;

3) визнати недійсним з моменту реєстрації статут товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства, оформленим протоколом від 23 серпня 2006 року № 27, та зареєстрований державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 30 серпня 2006 року. Також, просить суд стягнути з відповідача витрати по сплаті судового збору.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 11.11.2019р. прийнято до розгляду позовну заяву та відкрито провадження у справі № 916/3271/19 за правилами загального позовного провадження; залучено до участі у справі №916/3271/19 третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: товариство з обмеженою відповідальністю "Капітал Фінанс М"; товариство з обмеженою відповідальністю "Севен Маркет" та компанію "КІТТЕП ЛІМІТЕД" (KITTEP LIMITED) (Адріас (Adrias), 22, квартира/офіс (Flat/office) 11, Лікавітос (Lykavitos), Нікосія (Nicosia) 1070, Кіпр (Cyprusi).

З огляду на необхідність направленням Господарським судом Одеської області компетентному органу іноземної держави судового доручення з метою належного повідомлення про час та місце розгляду даної справи третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - компанії "КІТТЕП ЛІМІТЕД" (KITTEP LIMITED), що є суб`єктом господарювання іноземної держави, вищевказаною ухвалою суду розгляд справи у судовому засіданні призначено на 18.05.2020р. об 14:00, провадження у справі зупинено до зазначеної дати.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 18.05.2020р. провадження у справі №916/3271/19 поновлено.

Відповідно до ч. 1 ст. 177 ГПК України завданнями підготовчого провадження, серед інших, є остаточне визначення предмета спору та характеру спірних правовідносин, позовних вимог та складу учасників судового процесу; визначення обставин справи, які підлягають встановленню, та зібрання відповідних доказів; вчинення інших дій з метою забезпечення правильного, своєчасного і безперешкодного розгляду справи по суті.

Частинами 1, 3, 4, 5 ст. 50 Господарського процесуального кодексу України, передбачено, треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до закінчення підготовчого провадження у справі або до початку першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження, у разі коли рішення у справі може вплинути на їхні права або обов`язки щодо однієї із сторін. Їх може бути залучено до участі у справі також за заявою учасників справи.. У заявах про залучення третіх осіб і у заявах третіх осіб про вступ у справу на стороні позивача або відповідача зазначається, на яких підставах третіх осіб належить залучити до участі у справі. Про залучення третіх осіб до участі у справі суд постановляє ухвалу, в якій зазначає, на які права чи обов`язки такої особи та яким чином може вплинути рішення суду у справі. Треті особи, які не заявляють самостійних вимог, мають процесуальні права та обов`язки, встановленні статтею 42 цього Кодексу.

Як вбачається з матеріалів справи, 17.06.2006р. протоколом №25 загальних зборів учасників ТОВ Промтоварний ринок було ухвалено: 1) вивести ОСОБА_2 із складу учасників товариства; 2) прийняти до складу учасників ОСОБА_3 з часткою 14% у статутному фонді та майні товариства.

Приймаючи до уваги, що предметом розгляду даної справи є визнання, в тому числі, недійсними з моменту прийняття рішень загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", оформлених протоколом від 17 серпня 2006 року № 25, яким було виведено ОСОБА_2 із складу учасників товариства та прийнято до складу учасників ОСОБА_3 з часткою 14% у статутному фонді та майні товариства, суд доходить висновку, що рішення у справі №916/3271/19 може вплинути на права та обов`язки останніх щодо відповідача та вважає за необхідне залучити ОСОБА_2 та ОСОБА_3 до участі у справі як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмет спору, на стороні відповідача.

Відповідно до ч. 2 ст. 183 ГПК України суд відкладає підготовче засідання в межах визначеного цим Кодексом строку підготовчого провадження у випадках, визначених частиною другою статті 202 цього Кодексу; залучення до участі або вступу у справу третьої особи, заміни неналежного відповідача, залучення співвідповідача; в інших випадках, коли питання, визначені частиною другою статті 182 цього Кодексу, не можуть бути розглянуті у даному підготовчому засіданні.

Приймаючи до уваги залучення до участі у справі третіх осіб, суд доходить висновку про необхідність відкладення підготовчого засідання, в межах строків, визначених ГПК України.

Також, згідно до п. 11 ч. 2 ст. 182 ГПК України у підготовчому засіданні суд: направляє судові доручення.

Водночас, враховуючи, що третьою особою, що не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача у справі №916/3271/19 - є компанія "КІТТЕП ЛІМІТЕД" (KITTEP LIMITED), яка є суб`єктом господарювання іноземної держави, суд вважає за необхідне звернутись до Центрального органу Республіки Кіпр - Міністерства юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр із судовим дорученням про вручення ухвали суду на підставі Гаазької Конвенції про вручення за кордоном судових або позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965 р.

Згідно ст. 365 ГПК України іноземні особи мають такі самі процесуальні права та обов`язки, що і громадяни України та юридичні особи, створені за законодавством України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 367 ГПК України у разі, якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави (далі - іноземний суд) у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України. Судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено - Міністерству юстиції України, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами.

До таких міжнародних договорів відноситься Конвенція про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, підписана в Гаазі 15.11.1965 року та ратифікована Верховною Радою України 01.12.2001 р.

Відповідно до ст. 1 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах - ця Конвенція застосовується у цивільних та комерційних справах щодо всіх випадків, коли існує потреба в передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном. Ця Конвенція не застосовується, якщо адреса особи, якій необхідно вручити документ, невідома.

Згідно ст. 2 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, кожна Договірна Держава призначає Центральний Орган, обов`язком якого є отримання прохань про вручення документів, що виходять від інших Договірних Держав, і здійснення процесуальних дій відповідно до положень статей 3 - 6. Кожна Держава організовує Центральний Орган згідно із своїм правом.

Положеннями ст. 3 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, орган влади чи судовий працівник, компетентний відповідно до права запитуючої Держави, направляють Центральному Органу запитуваної Держави прохання згідно з формуляром, що додається до цієї Конвенції, без потреби легалізації або виконання інших аналогічних формальностей. До прохання додається документ, що підлягає врученню, або його копія. Прохання і документ надаються в двох примірниках.

Статтею 7 Конвенції передбачено, що типові умови формуляру, доданого до цієї Конвенції, у всіх випадках обов`язково мають бути складені французькою або англійською мовами. Вони можуть при цьому бути складені офіційною мовою або однією з офіційних мов запитуючої Держави.

Порядок звернення суду України з дорученням за кордон визначено в розділі ІI Інструкції про порядок виконання міжнародних договорів з питань надання правової допомоги в цивільних справах щодо вручення документів, отримання доказів та визнання і виконання судових рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України і Державної судової адміністрації України від 27.06.2008 р. № 1092/5/54 (далі - Інструкція) зі змінами та доповненнями.

Відповідно до п. 2.1 розділу ІІ Інструкції (із змін. та доповнен.), у разі, якщо при розгляді цивільної справи в суду України виникне необхідність у врученні документів або отриманні доказів, у проведенні окремих процесуальних дій за кордоном, суд України складає доручення про надання правової допомоги за кордоном. Доручення складається судом України, який розглядає цивільну справу, і повинно містити інформацію та документи, передбачені міжнародним договором України. Доручення адресується компетентному суду запитуваної держави (п. 2.1.1).

Згідно п. 2.2.2. розділу ІІ Інструкції, у разі надіслання судом України доручення для виконання за кордоном, цивільна справа, у зв`язку з якою складається доручення, призначається до розгляду з урахуванням розумних строків пересилання документів та виконання направленого доручення за кордоном. У разі можливості судом України призначається дата наступного судового засідання, на яке може прибути особа, що викликається.

Також згідно п. 2.3 вищевказаної Інструкції доручення та документи, що до нього додаються, складаються мовою, передбаченою відповідним міжнародним договором України. Якщо доручення чи документи, що до нього додаються, складено українською мовою, слід додавати завірений переклад на мову запитуваної держави або на іншу мову, передбачену міжнародним договором України. Документи, що підлягають врученню згідно з дорученням суду України, складаються мовою запитуваної держави чи іншою мовою, передбаченою міжнародним договором України, або супроводжуються завіреним перекладом на таку мову. У відповідних випадках документи, що підлягають врученню, можуть бути складені або перекладені на ту мову, яку, як є підстави вважати, розуміє особа, якій необхідно вручити документи. Це окремо визначається судом України у дорученні.

Відповідне доручення про вручення складається судом у формі прохання згідно з додатком до Інструкції. Заповненню з урахуванням приписів пунктів 6.2.1 і 6.2.2 Інструкції підлягають дві частини формуляра: "Прохання" і "Короткий виклад документа".

Пунктом 6.6 Інструкції встановлено, що у разі, якщо документ підлягає врученню в іноземній державі відповідно до частини першої статті 5 Конвенції про вручення, він має бути складений або перекладений на офіційну мову або одну з офіційних мов запитуваної держави.

Згідно абз. 1 п. 6.7 Інструкції суд, чи інший компетентний орган України надсилає доручення на підставі Конвенції про вручення до Центрального органу іноземної держави, визначеного запитуваною державою відповідно до статті 2 цієї Конвенції, напряму.

Також, суд зазначає, що відповідно до відомостей, що містяться на офіційному сайті HCCH за електронною адресою: https://www.hcch.net/en/states/autorities/details3/?aid=50, всі документи, які подаються у відповідності до будь-яких судових правил або у відповідності з будь-яким законом, подаються через суд після сплати збору в розмірі 21 євро. Сплата цього збору має бути здійснена банківським переказом на відповідні банківські реквізити Міністерства юстиції та громадського порядку Республіки Кіпр. Оплата здійснюється банківським переказом до Міністерства юстиції та громадського порядку Республіки Кіпр за наступними реквізитами: Bank Account Number: 6001017 - Ministry of Justice and Public Order IBAN: НОМЕР_2 Swift Code: CBCYCY2N. Всі запити мають відповідати вищевказаним критеріям, в разі ненадходження відповідної сплати та ненадходження відповідної банківської квитанції про сплату вищевказаного збору, ці документи підлягають поверненню без виконання.

Таким чином, для забезпечення повідомлення компанії "КІТТЕП ЛІМІТЕД" (KITTEP LIMITED) про розгляд справи в порядку, передбаченому зазначеною Конвенцією, господарський суд вважає за необхідне покласти на позивача, як на зацікавлену особу обов`язок щодо надання до суду в строк до 28.05.2020 р. нотаріально засвідчений переклад на англійську мову ухвали господарського суду Одеської області від 18.05.2020 р., , а також доказів сплати 21 євро на вищевказаний рахунок Міністерства юстиції та громадського порядку Республіки Кіпр.

Відповідно до ч. 4 ст. 228 Господарського процесуального кодексу України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадках звернення із судовим дорученням про надання правової допомоги або вручення виклику до суду чи інших документів до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.

Так, у зв`язку з направленням Господарським судом Одеської області компетентному органу іноземної держави судового доручення з метою належного повідомлення про час та місце розгляду даної справи - компанії "КІТТЕП ЛІМІТЕД" (KITTEP LIMITED), що є суб`єктом господарювання іноземної держави, суд вважає за необхідне зупинити провадження у справі № 916/3271/19 на строк до 12.11.2020 р.

Керуючись ст.ст. 12, 50, 176, п. 4 ч. 1 ст. 228, 229, ст. ст. 367, 368, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

У Х В А Л И В:

1. Залучити до участі у справі №916/3271/19 третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 , ідентифікаційний код НОМЕР_3 ); ОСОБА_3 ( АДРЕСА_2 , ідентифікаційний код НОМЕР_4 ).

2. Відкласти підготовче засідання на "12" листопада 2020 р. о 13:45.

Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду Одеської області за адресою: м. Одеса, пр-т Шевченка, 29, в залі судових засідань № 15 (5 поверх), тел. 0(482)307-982.

3. Зобов`язати позивача, в порядку ч. 2 ст. 172 ГПК України надіслати на адресу ОСОБА_2 та ОСОБА_3 копію позовної заяви з доданими до неї документами, докази надіслання надати до суду.

4. Запропонувати ОСОБА_2 та ОСОБА_3 надати до суду пояснення щодо позову в порядку ст. 168 ГПК України, надіслати копію пояснень та доданих до них доказів позивачу та відповідачу одночасно з надісланням пояснень до суду; відповідні докази надіслання надати до суду.

5 . Зобов`язати ОСОБА_1 в строк до 28.05.2020р. подати до Господарського суду Одеської області нотаріально засвідчений переклад на англійську мову ухвал господарського суду Одеської області від 18.05.2020 р. (три примірника) та відповідний платіжний документ про переказ збору у розмірі 21 євро на банківські реквізити Міністерства юстиції та громадського порядку Республіки Кіпр.

6. Звернутися до Міністерства юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр (125, Athalassas Avenue,1461, Strovolos,Nicosia-Cyprus) із судовим дорученням про вручення ухвал суду від 18.05.2020 р.- KITTEP LIMITED, Adrias, 22, Flat/office 11, Lykavitos, Nicosia 1070, Cyprusi.

7. Зупинити провадження у справі № 916/3271/19 на строк до 12.11.2020 р.

Інформацію по справі, що розглядається можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: http://od.arbitr.gov.ua

Ухвала набирає законної сили в порядку ст.235 ГПК України та може бути оскаржена в частині зупинення провадження у справі шляхом подачі апеляційної скарги в порядку ст. 236 ГПК України.

Повний тест ухвали складено 18.05.2020р.

Суддя Ю.І. Мостепаненко