Постанова

від 08.12.2009 по справі к25/260-08

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 грудня 2009 р. № К25/260-08

Вищий господарський суд України у складі колегії су ддів:

Т. Дроботової - головуючого

Н. Волковицької

Л. Рогач

за участю представників:

позивача ОСОБА_1.

ОСОБА_2. - довіреність від 03.11.2009 р.

відповідача Серебрякова Т.П. - довірен ість від 01.10.2009 р.;

Кротенко І.В. - довіреність від 01.10.2009 р.

розглянувши у відкритому с удовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_1

на постанову від 16.07.2009 р. Дніпропетровсько го апеляційного господарськ ого суду

у справі № К25/260-08 господарського суду

Дніпропетровської області

за позовом ОСОБА_1

до Закритого акціонерного товариства "Агропромбуд"

про визнання недійсними ріш ень позачергових загальних з борів акціонерів товариства

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1. звернувся до гос подарського суду Дніпропетр овської області з позовом до ЗАТ "Агропромбуд" про визнанн я недійсними та скасування р ішення позачергових загальн их зборів акціонерів ЗАТ "Агр опромбуд" від 19.06.2008 р., посилаючи сь на приписи статей 10, 41, 43, 45 Зако ну України "Про господарські товариства".

Позовні вимоги обґрунтова ні тим, що за приписами чинног о законодавства, а саме части ни 4 статті 45 Закону України "Пр о господарські товариства" а кціонери, які володіють у сук упності більш як 10 відсотків г олосів мають право вимагати скликання позачергових збор ів у будь - який час з будь - я кого приводу. Якщо протягом 20 днів правління не виконало з азначеної вимоги, вони мають право самі скликати збори, ві дповідно до вимог частини 1 ст атті 43 вказаного Закону, проте , акціонери ЗАТ "Агропромбуд", які володіють у сукупності б ільш як 10 % голосів, не звертали сь до правління з вимогою про скликання позачергових збор ів, що унеможливлює самостій не скликання акціонерами поз ачергових зборів.

Крім того, позивач зазначав , що в порушення вимог чинного законодавства не було зробл ено відповідної об' яви в од ному із офіційних друкованих видань, а акціонери не були пе рсонально повідомлені про пр оведення загальних зборів.

Позивач зазначив, що позаче ргові збори акціонерів, пров едені 19.06.2008 р. є неправомочними, оскільки в них прийняли учас ть акціонери, що мають відпов ідно до статуту товариства м енш як 60 відсотків голосів.

У відзиві на позовну заяву З АТ "Агропромбуд" просило відм овити у її задоволенні, вказу ючи на необґрунтованість дов одів позивача посилаючись на те, що при створенні ЗАТ "Агро промбуд" був складений реєст р засновників, згідно якого р озподілено між засновниками 409 255 акцій номінальною вартіс тю 1, 00 грн. кожна, в якому вказан о кількість акцій, якими воло діють засновники , проте, пози вач не довів належним чином, щ о він володіє тими акціями та в тій кількості, на які він по силався.

Відповідач також вказував на те, що випуск акцій ЗАТ "Агр опромбуд" не зареєстровано, а оскільки реєстрація випуску акцій законом покладена на в иконавчий орган, яким з 1998 року по 2008 рік був позивач, і вважаю чи на те, що в порушення, зокре ма, статті 27 Закону України "Пр о господарські товариства", в ипуск акцій не зареєстровано , 11.04.2008 р. засновники (акціонери) т овариства, які володіють біл ьше 10 % голосів, звернулись до п озивача з вимогою скликати п озачергові збори акціонерів , що позивачем здійснено не бу ло, внаслідок чого акціонери в порядку, встановленому зак оном, скликали загальні збор и акціонерів товариства.

Акціонерами під час провед ення позачергових зборів 19.06.200 8 р. було дотримано порядок скл икання загальних зборів, а са ме надано оголошення у офіці йному виданні та надіслано п ерсональні повідомлення всі м акціонерам, збори були прав омочними, за наявністю квору му.

Рішенням господарського с уду Дніпропетровської облас ті від 11.12.2008 р. (суддя Чередко А.Є. ) позовні вимоги задоволені в повному обсязі, з огляду на їх обґрунтованість.

Мотивуючи рішення суд перш ої інстанції дійшов висновку , що на загальних зборах ЗАТ "А гропромбуд" 19.06.2008 р. брали участ ь особи, що не є акціонерами то вариства, а рішення приймало сь за відсутності кворуму.

За апеляційною скаргою ЗАТ "Агропромбуд" Дніпропетровс ький апеляційний господарсь кий суд (судді: Прокопенко А.Є. , Дмитренко А.К., Верхогляд Т.А.) переглянувши рішення господ арського суду Дніпропетровс ької області від 11.12.2008 р. в апеля ційному порядку, постановою від 16.07.2009 р. скасував його, у задо воленні позовних вимог відмо вив.

Суд апеляційної інстанції , зокрема, зазначив, що відпові дно до положень статей 1 та12 Го сподарського процесуальног о кодексу України, захист пор ушених прав ОСОБА_1. як акц іонера ЗАТ "Агропромбуд" в рам ках заявлених позовних вимог є можливим тільки у випадку п ідтвердження ним встановлен ими доказами свого статусу а кціонера та доведення на під ставі належних доказів обста вин, на які він посилається, пр оте, позивачем не надано нале жних доказів того, чи являєть ся він акціонером ЗАТ "Агропр омбуд", із якою кількістю акці й та яка доля голосів йому нал ежить у статутному фонді, а та кож не доведено який склад ак ціонерів із якою кількістю а кцій існував на момент зверн ення із позовом та на момент п роведення оспорюваних позач ергових загальних зборів, що , на підставі наданих доказів , унеможливлює дійти висновк у про відсутність кворуму на оспорюваних загальних збора х.

ОСОБА_1. подав до Вищого го сподарського суду України ка саційну скаргу, в якій просит ь постанову Дніпропетровськ ого апеляційного господарсь кого суду від 16.07.2009 р. скасувати , а рішення господарського су ду Дніпропетровської област і від 11.12.2008 р. залишити без змін, о бґрунтовуючи доводи касацій ної скарги неправильним заст осуванням судом апеляційної інстанції норм матеріальног о та процесуального права, а т акож неповним з' ясуванням а пеляційним судом всіх обстав ин справи.

Скаржник зазначає, що судом апеляційної інстанції не вр аховані докази надані позива чем на підтвердження відсутн ості кворуму при проведення оскаржуваних позачергових з борів ЗАТ "Агропромбуд", не над ано оцінку факту наявності у самого позивача - ОСОБА_1 . частки в розмірі 3,23 % , а також н е враховано обставини стосов но неналежного повідомлення акціонерів про проведення п озачергових зборів товарист ва.

У відзиві на касаційну скар гу ЗАТ "Агропромбуд" просило в ідмовити у її задоволенні, по силаючись на необґрунтовані сть доводів скаржника з огля ду на встановлені судом апел яційної інстанції обставин с прави.

Заслухавши доповідь судді - доповідача, пояснення при сутніх у судовому засіданні представників сторін, переві ривши наявні матеріали справ и на предмет правильності юр идичної оцінки обставин спра ви та повноти їх встановленн я в постанові, колегія суддів вважає, що касаційна скар га н е підлягає задоволенню з так их підстав.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судам и першої та апеляційної інст анції, ЗАТ "Агропромбуд" було с творено рішенням установчих зборів засновників від 22.05.1997 ро ку на базі майна співвласник ів колишнього Широківського райагробуду та зареєстрован е у державному реєстрі як юри дична особа 09.03.1998 року відповід но до Свідоцтва серії А00 № 427269.

Відповідно до Протоколу уп овноважених представників З АТ "Агропромбуд" № 1 від 22.05.1997 року головою правління товариств а призначено ОСОБА_1.

Відповідно до пункту 6.9 уста новчого договору ЗАТ "Агропр омбуд" від 22.05.1997 року всі акції т овариства розподіляються мі ж засновниками наступним чин ом: КСП "Олександрівське" - 3,23%, КС П "Шестерня" 2,84%, КСП "Вільне" - 0,51 %, О б'єднання "Дніпрооблагропром буд" - 5 %, трудовий колектив коли шнього Широківського райагр обуду та пенсіонери, які вийш ли на пенсію та стаж роботи на підприємстві яких складає н е менше 10 років-88,42%.

Відповідно до пунктів 6.1 та 6. 2 установчого договору, стату тний фонд було створено у роз мірі 545 673,00 грн. за рахунок пайов их внесків засновників у роз мірі затверджених їм дольови х часток приватизованого май на колишнього Широківського райагробуду як співвласника м.

Згідно з пунктом 6.2. Статуту, Статутний фонд товариства ст ановить 545 673,00 грн., з якого 75% - пайо вий фонд майна співвласників в підприємстві - 409 255,00 грн., у том у числі Широківський райагро буд -361 863,00 грн.

За умовами пункту 6.3. Статуту , статутний фонд розподілено на 361 863,0 простих іменних акцій н омінальною вартістю 1,00 грн., як і розподіляються між акціоне рами згідно рішення загальни х зборів акціонерів.

При створенні ЗАТ "Агропром буд" було складено реєстр зас новників станом на 22.05.1997 року, в ідповідно до якого позивачев і - ОСОБА_1, належить доля товариства у сумі 15 042,00 грн., що у процентному співвідношенні складало 3,68 % Статутного фонду .

19.06.2008 року було проведено по зачергові загальні збори акц іонерів (засновників) ЗАТ "Агр опромбуд", оформлені протоко лом № 1.

Як вбачається з матеріалів справи, предметом спору у дан ій справі є вимога ОСОБА_1 . про визнання недійсними та с касування рішення позачерго вих загальних зборів акціоне рів ЗАТ "Агропромбуд" від 19.06.2008 р ., з огляду на порушення під ча с їх проведення вимог законо давства стосовно порядку скл икання зборів, відсутності к воруму та неналежного повідо млення всіх акціонерів про п роведення зборів.

За приписами статті 159 Циві льного кодексу України вищим органом акціонерного товари ства є загальні збори акціон ерів. У загальних зборах мают ь право брати участь усі його акціонери незалежно від кіл ькості і виду акцій, що їм нале жать.

Акціонери (їхні представни ки), які беруть участь у загаль них зборах, реєструються із з азначенням кількості голосі в, що їх має кожний акціонер, я кий бере участь у зборах.

Рішення загальних зборів а кціонерів приймаються більш істю не менш як у 3/4 голосів акц іонерів, які беруть участь у з борах, щодо: внесення змін до с татуту товариства; ліквідаці ї товариства.

З інших питань рішення прий маються простою більшістю го лосів акціонерів, які беруть участь у зборах.

Загальні збори акціонерів скликаються не рідше одного разу на рік.

Позачергові збори акціоне рів скликаються у разі непла тоспроможності товариства, а також за наявності обставин , визначених у статуті товари ства, та в будь-якому іншому ви падку, якщо цього вимагають і нтереси акціонерного товари ства в цілому.

Порядок скликання і провед ення загальних зборів, а тако ж умови скликання і проведен ня позачергових зборів та по відомлення акціонерів встан овлюються статутом товарист ва і законом.

Статтею 43 Закону України "Пр о господарські товариства" п ередбачено порядок скликанн я загальних зборів акціонері в та встановлено, що про прове дення загальних зборів акціо нерів держателі іменних акці й повідомляються персональн о передбаченим статутом спос обом.

Крім того, загальне повідом лення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням а кціонерного товариства і в о дному із офіційних друковани х видань Верховної Ради Укра їни, Кабінету Міністрів Укра їни чи Державної комісії з ці нних паперів та фондового ри нку із зазначенням часу і міс ця проведення зборів та поря дку денного.

Якщо до порядку денного вкл ючено питання про зміну стат утного фонду акціонерного то вариства, то одночасно з поря дком денним друкується інфор мація, передбачена статтею 40 ц ього Закону.

Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів д о скликання загальних зборів . У разі необхідності може бут и зроблено повторне повідомл ення в зазначених засобах ма сової інформації.

Загальні збори акціонерів проводяться на території Ук раїни, як правило, за місцезна ходженням акціонерного това риства, за винятком випадків , коли на день проведення зага льних зборів 100 відсотками акц ій товариства володіють іноз емці, особи без громадянства , іноземні юридичні особи, а та кож міжнародні організації. Будь-який з акціонерів має пр аво вносити свої пропозиції щодо порядку денного загальн их зборів не пізніш як за 30 дні в до їх скликання. Рішення про включення цих пропозицій до порядку денного приймається виконавчим органом товарист ва. Пропозиції акціонерів, як і володіють більш як 10 відсотк ами голосів, вносяться до пор ядку денного обов'язково. Ріш ення про зміни в порядку денн ому повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пі зніш як за 10 днів до проведенн я зборів у порядку, передбаче ному статутом. До скликання з агальних зборів акціонерам п овинна бути надана можливіст ь ознайомитись з документами , пов'язаними з порядком денни м зборів. Загальні збори не вп раві приймати рішення з пита нь, не включених до порядку де нного.

Здійснюючи апеляційне пр овадження, судом апеляційної інстанції було встановлено, що у газеті "Вісник" № 18 ві д 03.05.2008 року було розміщено відп овідне оголошення, позивач ОСОБА_1., як і інші акціонери , був сповіщений про повідомл ення проведення позачергови х загальних зборів, про що сві дчать наявні в матеріалах сп рави листи ОСОБА_1., адресо вані головному редактору газ ети з приводу зазначеного ви ще оголошення.

Крім того, судом апеляційн ої інстанції було встановлен о, що у відповідності до прото колу № 1 та додатку до нього, по зачергові загальні збори 19.06.200 8 р. були скликані акціонерами , що володіють 10% голосів та бул и проведені за присутності 30 а кціонерів (засновників) із кі лькістю голосів 175 507,0, що склада є 69,79381 % від їх загальної кількос ті.

Статтею 41 Закону України "Пр о господарські товариства" п ередбачено, що акціонери (їх п редставники), які беруть учас ть у загальних зборах, реєстр уються із зазначенням кілько сті голосів, яку має кожний уч асник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибул и для участі у загальних збор ах, здійснюється згідно з реє стром акціонерів у день пров едення загальних зборів вико навчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підпису ється головою та секретарем зборів.

Реєстрація акціонерів - вла сників акцій на пред'явника з дійснюється на підставі пред 'явлення ними цих акцій (серти фікатів акцій) або виписок з р ахунку у цінних паперах. Прав о участі у загальних зборах а кціонерів мають особи, які є в ласниками акцій на день пров едення загальних зборів (крі м випадку проведення установ чих зборів).

Частиною 8 вказаної норми пе редбачено, що загальні збори визнаються правомочними, як що в них беруть участь акціон ери, що мають відповідно до ст атуту товариства більш як 60 ві дсотків голосів.

За приписами статті 3 Закону України "Про цінні папери та ф ондовий ринок", цінні папери - документи встановленої форм и з відповідними реквізитами , що посвідчують грошові або і нші майнові права, визначают ь взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і влас ника, та передбачають викона ння зобов'язань згідно з умов ами їх розміщення, а також мож ливість передачі прав, що вип ливають із цих документів, ін шим особам.

Обіг акцій , тобто їх відчуж ення та придбання, дозволяєт ься після реєстрації Державн ою комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення акцій та видачі свідоцтва про реєс трацію випуску акцій (частин а 10 статті 6 вказаного Закону).

Таким чином, суд апеляційно ї інстанції дійшов висновку стосовно того, що відчуження , придбання, або набуття у влас ність акцій ЗАТ "Агропромбуд ", а саме, у даному випадку набу ття у власність акцій товари ства Болоканом В.К. у розмірі, що відповідає 32,91 % Статутного ф онду акціонерного товариств а, могло бути здійснено лише у разі реєстрації Державною к омісією з цінних паперів та ф ондового ринку звіту про рез ультати розміщення акцій та видачі свідоцтва про реєстра цію випуску акцій.

Випуск акцій ЗАТ "Агропромб уд" не здійснювався та у поряд ку, передбаченому чинним зак онодавством не проводився, щ о підтверджується відсутніс тю Свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Крім того, апеляційним судо м було встановлено, що з надан ої до матеріалів справи заяв и акціонерів (засновників) ЗА Т "Агропромбуд" вбачається, що за період з 22.05.1997 року, тобто з мо менту проведення установчих зборів засновників, і до пров едення позачергових загальн их зборів 19.06.2008 року, загальні з бори акціонерів (засновників ) ЗАТ "Агропромбуд" не скликали ся і не проводилися, що унемож ливлює існування протоколу з агальних зборів акціонерів в ід 16.05.2000 року, в якому зафіксова ний новий розмір належного п озивачу дольового паю та нов ий склад акціонерів.

Частиною 4 статті 5 Закону Ук раїни "Про Національну депоз итарну систему та особливост і електронного обігу цінних паперів в Україні" встановле но, що, підтвердженням права в ласності на цінні папери є се ртифікат, а в разі знерухомле ння цінних паперів чи їх еміс ії в бездокумеитарній формі - виписка з рахунку у цінних па перах, яку зберігач зобов'яза ний надавати власнику цінних паперів.

Виходячи зі змісту частини 5 статті 6 Закону України "Про ц інні папери та фондовий рино к", право власності акціонера на акції акціонерного товар иства підтверджується серти фікатом, в якому зазначаютьс я вид цінного паперу, наймену вання та місцезнаходження ак ціонерного товариства, серія і номер сертифіката, номер і д ата випуску, міжнародний іде нтифікаційний номер цінного паперу, тип і номінальна варт ість акції, ім'я власника, кіль кість акцій, що випускаються .

Відповідно до статті 1117 Госп одарського процесуального к одексу України, переглядаючи у касаційному порядку судов і рішення, касаційна інстанц ія на підставі встановлених фактичних обставин справи пе ревіряє застосування судом п ершої чи апеляційної інстан ції норм матеріального і про цесуального права. Касаційна інстанція не має права встан овлювати або вважати доведен ими обставини, що не були вста новлені у рішенні або постан ові господарського суду чи в ідхилені ним, вирішувати пит ання про достовірність того чи іншого доказу, про переваг у одних доказів над іншими, зб ирати нові докази або додатк ово перевіряти докази.

Беручи до уваги приписи зак онодавства та встановлені пі д час здійснення апеляційног о провадження обставини, суд ова колегія вважає правомірн им висновок Дніпропетровськ ого апеляційного господарсь кого суду щодо відмови у задо воленні позовних вимог про в изнання недійсним рішення по зачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Агропромбуд " від 19.06.2008 р.

Викладені у касаційній ска рзі доводи заявника, судова к олегія вважає непереконливи ми та такими, що зводяться до о цінки доказів у справі, розгл яд яких за приписами статті 111 7 Господарського процесуальн ого кодексу України виходить за межі повноважень касацій ної інстанції, а також такими , що спростовуються матеріал ами справи та встановленими судом апеляційної інстанції обставинами справи.

Враховуючи викладене, каса ційна інстанція вважає прийн яту у справі постанову такою , що відповідає нормам матері ального та процесуального пр ава, підстав для її зміни чи ск асування не вбачається.

Керуючись пунктом 1 статті 1 119, статтями 1115, 11110, 11111 Господарськ ого процесуального кодексу У країни, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В :

Постанову Дніпропетровс ького апеляційного господар ського суду від 16.07.2009 р. у справі № К25/260-08 господарського суду Дн іпропетровської області зал ишити без змін, а касаційну ск аргу - без задоволення.

Головуючий суддя Т. Дроботова

Судді: Н. Волковицька

Л. Рогач