Ухвала

від 27.08.2020 по справі 761/15627/20

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа № 11-cc/824/3983/2020 Слідчий суддя в 1-й інстанції: ОСОБА_1

Категорія: ст. 170 КПК Доповідач: ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 серпня 2020 року місто Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарях судового засідання ОСОБА_5 , ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду апеляційну скаргу прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури міста Києва ОСОБА_7 на ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 13 липня 2020 року,

за участі:

прокурора ОСОБА_7 ,

представників заінтересованої особи ТОВ «Нафтопостач-Агро», ТОВ «Київагронафтотрейд» ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 13.07.2020 року відмовлено в задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС 7-го слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ФР ГУДФС у м. Києві ОСОБА_10 , погоджене прокурором відділу прокуратури м. Києва ОСОБА_11 про арешт майна у кримінальному провадженні № 32019100000000096, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань від 01.02.2019 року за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 204, ч. 3 ст. 212 КК України.

Не погоджуючись з таким рішенням слідчого судді, прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_7 подала апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 13.07.2020 року скасувати, дослідити матеріали, додані до клопотання слідчого про накладення арешту на майно та постановити нову ухвалу, якою накласти арешт на паливо-мастильні матеріали, які було вилучено 06.03.2019 року протоколом обшуку складу паливо-мастильних матеріалів № 2 за адресою: м. Бориспіль, вул. Соцмістечко, 1, територія в/ч НОМЕР_1 , а саме: дизельне пальне об`ємом 30092 літрів, що вилучено в ємкості № 10 на території складу, дизельне пальне об`ємом 58106 літрів, що вилучено в ємкості № 11 на території складу, бензин марки А-95 об`ємом 2329 літрів, що вилучено в ємкості № 42 на території складу, що належать ТОВ «Київагронафтотрейд» (код 31202724).

В обґрунтування доводів апеляційної скарги, прокурор зазначає, що в ході розслідування отримано інформацію, що службові особи ТОВ «Вастон» (код 25392930), ТОВ «Гарант Ойл Групп» (код 25392923, попередня назва - ТОВ «Ю.С.А.»), ТОВ «Київагронафтотрейд» (код 31202724), ТОВ «Югнафтосервіс» (код 34879680), ТОВ «Нафтопостач-Агро» (код 24718890) з 2018 року по даний час здійснюють зберігання з метою збуту та збут незаконно виготовлених підакцизних товарів (паливо-мастильних матеріалів), які зберігаються на території складу паливо-мастильних матеріалів № 2 за адресою: м. Бориспіль, вул. Соцмістечко, 1, територія в/ч НОМЕР_1 . Крім того, зазначає, що група осіб у складі ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 здійснює керівництво та контроль за діяльністю ТОВ «Київагронафтотрейд» (код 31202724), ТОВ «Югнафтосервіс» (код 34879680), ТОВ «Гарант Ойл Групп» (код 25392923, колишня назва - ТОВ «Ю.С.А.»), ТОВ «Вастон» (код 25392930), які в порушення податкового законодавства здійснюють ухилення від сплати податків під час проведення господарських операцій, в т.ч. і з реалізації паливно-мастильних матеріалів. Суть взаємовідносин між ТОВ «Київагронафтотрейд» та ТОВ «Вастон» полягала у, начебто, поставці паливно-мастильних матеріалів.

06.03.2019 року на підставі ухвали Подільського районного суду міста Києва проведено обшук складу паливно-мастильних матеріалів за адресою: Київська область, м. Бориспіль, вул. Соцмістечко, 1, що належить на праві власності Міністерству оборони України, використовується військовою частиною НОМЕР_1 та орендується ТОВ «Гарант Ойл Груп» (код 25392923, колишня назва ТОВ «Ю.С.А.») і ТОВ «Вастон» (код 25392930), в ході якого в резервуарах №10, №11, №30, №31, №38, №42 було виявлено та вилучено зразки речовин, що мають ознаки нафтопродуктів. Загальна кількість паливно-мастильних матеріалів вилучених з ємкостей №10, №11- дизельне топливо, складає 88 198 літрів та з ємкості №42-бензин марки А-95, складає 2329 літрів.

07.03.2019 року вилучені під час обшуку паливо-мастильні матеріали, а саме: дизельне пальне об`ємом 30 092 літрів, що знаходиться в ємкості з ємкості №10, дизельне пальне об`ємом 58106 літрів, що знаходиться в ємкості - № 11, бензин марки А-95 об`ємом 2329 літрів, що знаходиться в ємкості № 42 на території складу, визнані речовими доказами.

Прокурор зазначає, що з метою відшкодування спричинених державі збитків, у вигляді несплати податків, зборів, інших обов`язкових платежів, виникла необхідність у накладенні арешту на паливно-мастильні матеріали, та збереженні речових доказів, що належать ТОВ «Київагронафтотрейд» (код ЄДР 31202724), що вилучені під час проведення обшуку складу паливо-мастильних матеріалів № 2 за адресою: м. Бориспіль, вул. Соцмістечко, буд. 1, територія в/ч НОМЕР_1 .

Таким чином, всі перелічені обставини та існуючі ризики повернення майна у кримінальному провадженні, слідчим суддею Шевченківського районного суду міста Києва при постановленні ухвали від 13.07.2020 року не були враховані в достатній мірі, а вказана ухвала слідчого судді є незаконною, необґрунтованою, винесеною без урахування істотних обставин, що мають значення у кримінальному провадженні, без належної оцінки існуючих у провадженні ризиків і є такою, що підлягає скасуванню з підстав невідповідності висновків суду фактичним обставинам справи.

Заслухавши доповідь головуючого судді, пояснення прокурора, який підтримав доводи апеляційної скарги та просив її задовольнити, пояснення представників заінтересованих осіб, які заперечували проти задоволення апеляційної скарги прокурора, перевіривши та обговоривши доводи, вивчивши матеріали судового провадження, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Як вбачається з матеріалів, наданих до суду апеляційної інстанції, СУ ФР ГУ ДФС у м. Києві здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №32019100000000096, що внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань 01.02.2019 року, за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 204, ч. З ст. 212 КК України.

Так, слідчий зазначає, що в ході досудового розслідування отримано інформацію, що службові особи ТОВ «Вастон» (код 25392930), ТОВ «Гарант Ойл Групи» (код 25392923, колишня назва ТОВ «Ю.С.А.»), ТОВ «Київагронафтотрейд» (код 31202724), ТОВ «Югнафтосервіс» (код 34879680), ТОВ «Нафтопостач-Агро» (код 24718890) з 2018 року по даний час здійснюють зберігання з метою збуту та збут незаконно виготовлених підакцизних товарів (паливо-мастильних матеріалів), які зберігаються на території складу паливо- мастильних матеріалів №2 за адресою: м. Бориспіль, вул. Соцмістечко, б. 1, територія в/ч А2215, що підтверджується Висновком хімічної експертизи 0142005701-0127 від 21.01.2019 року Департаменту податкових та митних експертиз ДФС.

В підтвердження фіктивності угод між підприємствами отримано ухвалу Солом`янського районного суду м. Києва від 22.12.2017 року, відповідно до якої колишнього директора та співзасновника ТОВ «Вастон» ОСОБА_15 звільнено від кримінальної відповідальності за ч. 1 ст. 205 КК України.

Суть взаємовідносин між ТОВ «Київагронафтотрейд» та ТОВ «Вастон» полягала у, начебто, поставці паливно-мастильних матеріалів.

06.03.2019 року на підставі ухвали Подільського районного суду м. Києва проведено обшук складу паливно-мастильних матеріалів за адресою: Київська область, м. Бориспіль, вул. Соцмістечко, 1, що належить на праві власності Міністерству оборони України, використовується військовою частиною НОМЕР_1 та орендується ТОВ «Гарант Ойл Груп» (код 25392923, колишня назва ТОВ «Ю.С.А.») і ТОВ «Вастон» (код 25392930), в ході якого в резервуарах №10, №11, №30, №31, №38, №42 було виявлено та вилучено зразки речовин, що мають ознаки нафтопродуктів.

В ході обшуку, залучений до проведення слідчої дії, експерт здійснив відібрання 3 проб з кожного резервуару №10, №11, №30, №31, №38, №42, які поміщенні в скляну тару об`ємом 1 літр, перший екземпляр з яких залишено в приміщенні ТОВ «Вастон», другий та третій долучено до матеріалів кримінального провадження.

Так, як в ухвалі суду було прямо надано дозвіл на вилучення паливо-мастильних матеріалів, вони не визнавались тимчасово вилученим майном, а тому клопотання про накладення арешту, в поряду передбаченому ч. 5 ст. 171 КПК України не подавалось.

07.03.2019 року відповідності до ст.98, ст.100, ст.110 КПК України вилучені під час обшуку складу паливо-мастильних матеріалів №2 за адресою: м. Бориспіль, вул. Соцмістечко, б. 1, територія в/ч А2215, паливо-мастильні матеріали, а саме: дизельне пальне, об`ємом 30 092 літрів, що знаходиться в ємкості №10, дизельне пальне, об`ємом 58 106 літрів, що знаходиться в ємкості - №11, бензин марки А-95, об`ємом 2329 літрів, що знаходиться в ємкості №42 на території складу, визнані речовими доказами.

Крім того, в ході досудового розслідування 27.05.2020 року проведено огляд вилучених в ході обшуків документів щодо руху нафтопродуктів на складі ПММ за період з липня 2018 по березень 2019 років та зазначено, що в період 2018-2019 років відбувався значний рух палива із вказаного спалаху ПММ.

Так, згідно огляду документів щодо руху нафтопродуктів на складі ПММ встановлено, в період з липня 2018 року з ємкостей №10, №11, №42 здійснювалось завантаження нафтопродуктів, а також відвантаження нафтопродуктів ТОВ «Київагронафтотрейд» (код ЄДР 31202724) на адресу різних підприємств, організацій, установ серед яких Дарницьке ШЕУ, Дніпровське ШЕУ, Святошинське ШЕУ, що в свою чергу дає підстави вважати, що власниками паливно-мастильних матеріалів, що містяться у вищезазначених ємкостях №10, №11, №42 являється ТОВ «Киівагронафтотрейд» (код ЄДР 31202724).

Крім того, в ході проведення обшуку загальна кількість паливно-мастильних матеріалів, вилучених згідно протоколу обшуку з ємкостей №10, №11- дизельне топливо складає 88 198 літрів та з ємкості №42-бензин марки А-95 складає 2329 літрів.

Крім того, органом досудового розслідування зазначено, що група осіб у складі ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 здійснює керівництво та контроль за діяльністю ТОВ «Київагронафтотрейд» (код ЄДР 31202724), ТОВ «Югнафтосервіс» (код ЄДР 34879680), ТОВ «Гарант Ойл Групп» (код ЄДР 25392923, колишня назва - ТОВ «Ю.С.А.»), ТОВ «Вастон» (код ЄДР 25392930), які в порушення податкового законодавства здійснюють ухилення від сплати податків під час проведення господарських операцій, в т.ч і з реалізації паливно-мастильних матеріалів. В підтвердження цього, актом ГУ ДФС у м. Києві від 25.11.2016 року №484/26-15-14-02-01 17/31202724 «Про результати документальної планової виїзної перевірки ТОВ «Київагронафтотрейд» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства» виявлено порушення ТОВ «Київагронафтотрейд» у період з 01.01.2013 року по 30.06.2016 року, що призвели до ухилення від сплати податку на прибуток та податку на додану вартість на загальну суму 5 473 335 грн., що є особливо великим розміром.

29.05.2020 року старший слідчий з ОВС 7-го слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ФР ГУДФС у м. Києві ОСОБА_16 , за погодженням із прокурором відділу прокуратури м. Києва ОСОБА_11 звернувся до Шевченківського районного суду міста Києва із клопотанням про арешт майна у кримінальному провадженні № 32019100000000096.

Слідчий вказує, що з метою відшкодування спричинених державі збитків, у вигляді несплати податків, зборів, інших обов`язкових платежів за Актом №484/26-15-14-02-01- 17/31202724 від 25.11.2016 року «Про результати документальної планової виїзної перевірки ТОВ «Київагронафтотрейд» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства» виявлено порушення ТОВ «Київагронафтотрейд» у період з 01.01.2013 року по 30.06.2016 року, виникла необхідність в накладенні арешту на паливно-мастильні матеріали, а саме: дизельне пальне об`ємом 30 092 літрів, що знаходиться в ємкості №10, дизельне пальне об`ємом 58 106 літрів, що знаходиться в ємкості №11, бензин марки А-95 об`ємом 2 329 літрів, що знаходиться в ємкості №42.

Також, щодо вилучених 06.03.2019 року під час обшуку складу паливо-мастильних матеріалів №2, за адресою: м. Бориспіль, вул. Соцмістечко, б. 1, територія в/ч А2215, паливо- мастильних матеріалів є підстави вважати, що вони є об`єктом кримінально протиправних дій у кримінальному провадженні і можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального правопорушення, тобто містять ознаки, зазначені в ст. 98 КПК України як речові докази.

Слідчий зазначає, що накладення арешту на паливно-мастильні матеріали (дизильне пальне та бензин), що належать ТОВ «Київагронафтотрейд» (код ЄДР 31202724), що вилучені під час проведення обшуку складу паливо-мастильних матеріалів №2, за адресою: м. Бориспіль, вул. Соцмістечко, б. 1, територія в/ч НОМЕР_1 , а саме: дизельне пальне об`ємом 30092 літрів, що знаходиться в ємкості, дизельне пальне об`ємом 58106 літрів, що знаходиться в ємкості - №11, бензин марки А-95 об`ємом 2329 літрів, що знаходиться в ємкості №42 забезпечить відшкодування нанесених державі збитків.

Ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 13.07.2020 року відмовлено в задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС 7-го слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ФР ГУДФС у м. Києві ОСОБА_10 , погоджене прокурором відділу прокуратури м. Києва ОСОБА_11 про арешт майна у кримінальному провадженні № 32019100000000096, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань від 01.02.2019 року за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 204, ч. 3 ст. 212 КК України.

При застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження слідчий суддя повинен діяти у відповідності до вимогКПК Українита судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод та законних інтересів осіб, а також умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.

Зокрема, при вирішенні питання про арешт майна для прийняття законного та справедливого рішення слідчий суддя, згідно ст. ст.94, 132,173 КПК України, повинен врахувати правову підставу для арешту майна, можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні або застосування щодо нього конфіскації, в тому числі і спеціальної, наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення, розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою, розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження, а також наслідки арешту майна для підозрюваного, третіх осіб.

Відповідні дані мають міститися і у клопотанні органу досудового розслідування, який звертається з проханням арештувати майно, оскільки відповідно до ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, будь-яке обмеження права власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб`єкт, який ініціює таке обмеження, повинен обґрунтувати свою ініціативу з посиланням на норми закону.

Відповідно до ч. 2ст. 170 КПК Україниарешт майна допускається, зокрема, з метою забезпечення збереження речових доказів.

Відповідно до ч. 3 ст. 170 КПК України з метою збереження речових доказів, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у ст. 98 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 1ст. 98 цього Кодексу речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом.

Приймаючи рішення, слідчим суддею місцевого суду зазначених вимог дотримано не було.

Відмовляючи в задоволенні клопотання слідчого про арешт майна, слідчий суддя, як вбачається з журналу судового засідання, дослідивши матеріали, додані до клопотання, прийшов до висновку про те, що при зверненні з клопотанням про арешт тимчасово вилученого майна слідчим не доведено, що застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження як арешт майна у даному кримінальному провадженні є співмірним завданням кримінального провадження.

Проте, з огляду на обставини вчинених кримінальних правопорушень, матеріали провадження, додані до клопотання слідчого, які обґрунтовують необхідність накладення арешту на майно, колегія суддів приходить до висновку, що незастосування арешту на паливо-мастильні матеріали, які було вилучено 06.03.2019 року під часу обшуку на складі паливо-мастильних матеріалів № 2, за адресою: м. Бориспіль, вул. Соцмістечко, буд. 1, територія в/ч НОМЕР_1 , а саме: дизельне пальне об`ємом 30092 літрів, що вилучено в ємкості № 10 на території складу, дизельне пальне об`ємом 58106 літрів, що вилучено в ємкості № 11 на території складу, бензин марки А-95 об`ємом 2329 літрів, що вилучено в ємкості № 42 на території складу, може призвести до його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення або відчуження.

Звертаючись до слідчого судді з клопотанням про арешт майна, слідчий вказав метою забезпечення збереження речових доказів, а також зазначив, що вищевказане майно має суттєве значення для встановлення важливих обставин вчинення кримінального правопорушення та може бути використано як доказ в даному кримінальному провадженні.

Відповідно до матеріалів провадження, слідчий, звернувшись до слідчого судді з клопотанням про арешт майна з метою забезпечити збереження його як речового доказу, долучив до матеріалів провадження постанову старшого слідчого з ОВС сього мого слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень СУФР ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_10 від 07.03.2019 року про визнання вищевказаного майна речовим доказом у кримінальному провадженні, шляхом винесення про це постанови, в якій зазначено підстави для визнання майна речовим доказом, з огляду на положенняст. 98 КПК України.

Також, матеріали провадження свідчать, що на цьому етапі кримінального провадження потреби досудового розслідування виправдовують таке втручання у права та інтереси власника майна з метою забезпечення кримінального провадження, а слідчий суддя на даній стадії не вправі вирішувати ті питання, які повинен вирішувати суд при розгляді кримінального провадження по суті, тобто не вправі оцінювати докази з точки зору їх достатності і допустимості для встановлення вини чи її відсутності у фізичної або юридичної особи за вчинення злочину, а лише зобов`язаний на підставі розумної оцінки сукупності отриманих доказів визначити, що причетність тієї чи іншої особи до вчинення кримінального правопорушення є вірогідною та достатньою для застосування щодо неї заходів забезпечення кримінального провадження, одним із яких і є накладення арешту на майно.

На підставі вищевикладених обставин, які свідчать про однобічність і необ`єктивність судового розгляду, ухвала слідчого судді підлягає скасуванню, а апеляційна скарга прокурора - задоволенню, з постановленням апеляційним судом нової ухвали про задоволення клопотання слідчого, оскільки останнім в повній мірі доведено необхідність накладення арешту на вищевказане майно з метою забезпечення його збереження, як речових доказів у кримінальному провадженні.

Керуючись ст. ст. 170, 171, 173, 309, 376, 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури міста Києва ОСОБА_7 , задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 13 липня 2020 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС 7-го слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ФР ГУДФС у м. Києві ОСОБА_10 , погоджене прокурором відділу прокуратури м. Києва ОСОБА_11 про арешт майна у кримінальному провадженні № 32019100000000096, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань від 01.02.2019 року за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204, ч. 3 ст. 212 КК України, скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання старшого слідчого з ОВС 7-го слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ФР ГУДФС у м. Києві ОСОБА_10 , погоджене прокурором відділу прокуратури м. Києва ОСОБА_11 про арешт майна у кримінальному провадженні № 32019100000000096, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань від 01.02.2019 року за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204, ч. 3 ст. 212 КК України, задовольнити.

Накласти арешт на паливо-мастильні матеріали, які було вилучено 06.03.2019 року під часу обшуку на складі паливо-мастильних матеріалів № 2 за адресою: м. Бориспіль, вул. Соцмістечко, буд. 1, територія в/ч НОМЕР_1 , а саме:

-дизельне пальне об`ємом 30092 літрів, що вилучено в ємкості № 10 на території складу,

-дизельне пальне об`ємом 58106 літрів, що вилучено в ємкості № 11 на території складу,

-бензин марки А-95 об`ємом 2329 літрів, що вилучено в ємкості № 42 на території складу.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення є остаточною і оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3