Рішення

від 15.09.2020 по справі 923/888/19

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул.Театральна,18, м. Херсон, 73000,

тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

15 вересня 2020 року Справа № 923/888/19

Господарський суд Херсонської області у складі судді Нікітенка С.В. , при секретарі Фінаровій О.Л. розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом: Акціонерного товариства "Херсонобленерго" , м. Херсон, код ЄДРПОУ 05396638,

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Генрі Груп", м. Нова Каховка Херсонська область, код ЄДРПОУ 40261790,

про стягнення 196698,05 грн.

За участю представників сторін:

від позивача - Кізім Т.О., довіреність № 07/017-20 від 02.01.2020;

від відповідача - адвокат Борко А.Л., ордер ХС № 79892, договір від 08.11.19.

У відповідності до ч.1 п.1 статті 222 Господарського процесуального кодексу України здійснюється повне фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Обставини справи.

17 жовтня 2019 року Акціонерне товариство "Херсонобленерго" звернулось до Господарського суду Херсонської області з позовною заявою про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Генрі Груп" 196698,05 грн. заборгованості, нарахованої внаслідок порушення відповідачем норм Закону України "Про ринок електричної енергії", Правил роздрібного ринку електричної енергії та укладеного договору про постачання електричної енергії №3079 від 10.4.2017.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що відповідачем було допущено порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, яке виразилось у втручанні в роботу лічильника шляхом здійснення впливу на засіб обліку електричної енергії електромагнітними хвилями, що призвело до пошкодження приладу обліку з метою безоблікового споживання електричної енергії. На підставі виявленого порушення працівниками позивача було складно Акт про порушення № 131140 від 04.03.2019. Рішенням комісії АТ "Херсонобленерго" споживачу визначено обсяг недоврахованої електричної енергії за п.2.6 Методики в розмірі 70893 кВт/год на суму 196698,05 грн., яке оформлене Протоколом №29 від 14.05.2019. Оскільки відповідачем зазначену заборгованість у добровільному порядку не сплачено, позивач звернувся до суд з позовною заявою про стягнення 196698,05 грн.

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.10.2019р., визначено суддю по справі - Нікітенко С.В.

Ухвалою від 21 жовтня 2019 року суд прийняв позовну заяву АТ "Херсонобленерго" до розгляду та відкрив провадження у справі. Розгляд справи № 923/888/19 визначено здійснювати за правилами загального позовного провадження.

12 листопада 2019 року до суду від відповідача у справі надійшов відзив на позовну заяву, в якому відповідач позовні вимоги не визнає. Зокрема, вказує, що відповідачем було виявлено порушення роботи лічильника (не відображались розрахункові показники) та 04.03.2019 було направлено на адресу позивача листи з проханням направити відповідних спеціалістів. Відповідач зазначає, що перевірку ініційовано саме відповідачем, вказує, що матеріали справи не містять доказів на підтвердження умисного втручання ТОВ Генрі Груп в роботу приладу обліку. Також відповідач не погоджується з проведеним АТ "Херсонобленерго" розрахунком та періодом за яким донараховано об`єм неврахованої електричної енергії. Даний відзив з додатком суд прийняв до розгляду та залучив до матеріалів справи.

15 листопада 2020 року відповідачем з супровідним листом подано до суду для залучення до матеріалів справи додаткові документи. Дані документи суд прийняв до розгляду та залучив до матеріалів справи.

Ухвалою від 18.11.2020 суд відклав підготовче засідання у справі на 11.12.2019.

05 грудня 2019 року до суду від позивача у справі надійшла відповідь на відзив, в якій позивачем спростовуються доводи відповідача викладені у відзиві на позовну заяву. Так, позивач вказує, що інспектором енергонагляду Новоковського МВКО відповідно до Змінного завдання №3079 від 03.03.2019 було здійснено позапланове обстеження приладу обліку юридичного споживача ТОВ Генрі Груп . Електромагнітний вплив на роботу приладу обліку підтверджується висновком заводу - виробника доданим до матеріалів справи. До відповідача обґрунтовано застосовано оперативно-господарську санкцію, розраховану відповідно до Методики.

У судовому засіданні 11 грудня 2019 року судом встановлено, що позивачем подано відповідь на відзив з порушенням встановленого строку, а тому на підставі ч.2 ст. 118 ГПК України, зважаючи, що позивачем не надано клопотання про поновлення встановленого строку та не зазначено про причини пропуску встановленого строку для надання відповіді на відзив, судом залишено без розгляду надану позивачем відповідь на відзив, про що винесено протокольну ухвалу.

За клопотанням представника відповідача, з метою надання можливості останньому ознайомитись з матеріалами справи та подати заяву свідка, ухвалою від 11 грудня 2019 року продовжено строк проведення підготовчого провадження у справі №923/888/19 на 30 днів та відкладено підготовче засідання у справі.

11 грудня 2019 року на адресу суду після проведення підготовчого засідання у справі від АТ "Херсонобленерго" надійшло клопотання про поновлення процесуального строку, відповідно до якого позивачем надано обґрунтування причин пропуску встановленого судом строку для надання відповіді на відзив.

У підготовчому засіданні 09.01.2020 суд прийняв до розгляду відповідь позивача на відзив відповідача на позовну заяву.

09 січня 2020 року до суду від відповідача у справі надійшло клопотання про призначення у справі судової-електротехнічної експертизи. Проведення експертизи просить доручити Київському науково-дослідному інституту судових експертиз або іншій експертній установі.

У судовому засіданні 09.01.2019 судом постановлено протокольну ухвалу про продовження строку проведення підготовчого провадження у справі відповідно до положень Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, розгляд клопотання відповідача про призначення судової експертизи відкладено до наступного підготовчого засідання для надання можливості позивачу надати суду свої міркування та пояснення по суті заявленого відповідачем клопотання. У підготовчому засіданні оголошеного перерву до 10:00 год. 29 січня 2020 року.

29 січня 2020 року до суду від позивача у справі надійшли додаткові пояснення, в яких позивачем надано пояснення стосовно тверджень відповідача викладених у заяві про призначення експертизи. Позивач зазначає про недоцільність проведення експертизи приладу обліку. Дані пояснення позивача прийнято судом до розгляду та залучено до матеріалів справи.

Ухвалою від 29 січня 2020 року судом задоволено клопотання ТОВ "Генрі Груп" про призначення у справі судової-електротехнічної експертизи, призначено у справі електротехнічну експертизу, проведення якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз (03057, м. Київ, вул. Смоленська, 6) та зупинено провадження у справі № 923/888/19.

Зазначена ухвала була оскаржена АТ "Херсонобленерго" до Південно-західного апеляційного господарського суду.

Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 19 березня 2020 року апеляційну скаргу позивача задоволено, ухвалу Господарського суду Херсонської області про призначення судової-електротехнічної експертизи та зупинення провадження у справі від 29.01.2020 скасовано, справу №923/888/19 передано на розгляд до Господарського суду Херсонської області.

Ухвалою від 09 квітня 2020 року поновлено провадження у справі № 923/888/19, продовжено строк проведення підготовчого провадження у справі № 923/888/19 на підставі Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та повідомлено учасників справи № 923/888/19, що про час, дату та місце призначення підготовчого засідання у справі № 923/888/19 вони будуть повідомлені додатково відповідною ухвалою суду.

Ухвалою від 18 червня 2020 року суд закрив підготовче провадження у справі №923/888/19, продовжив строк розгляду справи по суті на підставі Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та призначив справу №923/888/19 до судового розгляду по суті на 10:00 год. 03 вересня 2020 року.

Ухвалою від 03 вересня 2020 року суд на 15.09.2020 відклав розгляду справи №923/888/19 по суті у зв`язку із неявкою у судове засідання представника позивача.

Представник позивача у судовому засіданні 15.09.2020 позовні вимоги підтримав у повному обсязі та просив задовольнити, з підстав викладених у позовній заяві.

Представник відповідача у судовому засіданні 15.09.2020 позовні вимоги не визнав та у задоволенні позову просив відмовити, надавши аналогічні пояснення тим, які викладені у відзиві на позовну заяву.

У судовому засіданні 15.09.2020р. оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення і повідомлено представникам сторін про орієнтовний час складення повного рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд -

в с т а н о в и в:

Матеріали справи свідчать, що 10 квітня 2018 року між Приватним акціонерним товариством "Херсонобленерго", правонаступником якого є Акціонерне товариство "Херсонобленерго" (надалі - позивач або постачальник) і Товариством з обмеженою відповідальністю "Генрі Груп" (надалі - відповідач або споживач) був укладений договір про постачання електричної енергії № 3079 (надалі - Договір).

За умовам Розділу 1 Договору постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з дозволеною потужністю 300,0 кВт, а споживач в свою чергу оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) ним електричної енергії та здійснює інші платежі за умовами цього договору.

Точки продажу електричної енергії зазначаються у Додатку №7 до даного Договору "Однолінійна схема".

Приєднана потужність у точці підключення становить 400 кВА.

Згідно п. 2.1. Договору сторони зобов`язались під час виконання умов Договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією, які затверджені Постановою НКРЕ України від 31.07.1996р. № 28 - втратили чинність. З 19.04.2018р. набрали чинності Правила роздрібного ринку електричної енергії, затверджені Постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018р. (надалі - ПРРЕЕ).

За умовами п.2.3.5. Договору споживач зобов`язаний забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників Постачальника з пред`явленням службового посвідчення до засобів (систем) обліку електроенергії, вимірюванні потужності та контролю показників якості електроенергії.

Відповідно до п.2.3.6. Договору споживач зобов`язаний уживати комплекс заходів, спрямованих на запобігання виникненню загрози життю або травматизму, пошкодженню обладнання та продукції, негативним екологічним наслідкам тощо, отримання повідомлення про припинення (обмеження) електропостачання згідно з умовами розділ 6 цього Договору.

Згідно п. 4.2.3. Договору Споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил (затверджена Постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. № 562, далі - Методика), у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Доказів про відмову від договору чи його розірвання у визначеному законодавством порядку суду не надано

Сторонами підписані відповідні додатки до Договору, в т.ч.: Додаток № 5 "Перелік об`єктів споживача та точок обліку активної електроенергії", Додаток № 6 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін", Додаток № 7 "Однолінійна схема".

Згідно Додатку № 5 до Договору сторонами договору погоджено "Перелік об`єктів та точок обліку активної електроенергії", а саме нежитлову будівлю універмагу розташовану за наступною адресою: вул. Першотравнева, буд. 17, м. Нова Каховка, Херсонська область.

04 березня 2019 року представниками Новокаховського міжрайонного відділення комерційного обліку АТ Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго" було проведено технічну перевірку засобу обліку електричної енергії ТОВ «Генрі Груп» (МТХ 3G20.DD.3M1-YD4, зав.№02057621) на об`єкті відповідача нежитлова будівля, який знаходиться за адресою: вул. Першотравнева, буд. 17, м. Нова Каховка, Херсонська область. Під час перевірки позивачем було виявлено порушення відповідачем умов Договору про надання послуг з розподілу електричної енергії та ПРРЕЕ, а саме мовою оригіналу: «п. 8.2.4., п. 2.3.4., п. 5.5.5. п.п. 8 на момент перевірки розрахункового електролічильника на інформаційному табло розрахункового ел. лічильника відсутня інформація щодо величини спожитих: активної, реактивної ел. енергії, та її генерації, так і інших параметрів та даних, згідно паспорту ел. лічильника. Індикатори імпульсних виходів ел. лічильника: imp/kw-4 та imp/kvar-4 не працюють» , про що, відповідно до п. 8.2.5. Правил, у присутності представника споживача - виконавчого директора ТОВ «Генрі Груп» Вербицької Олени Володимирівни було складено Акт про порушення № 131140. Представник споживача підписав даний Акт із запереченнями, в якому вказав, що з зауваженнями та порушеннями викладеними у вказаному Акті не згоден. Також зазначає, що в роботу лічильника не втручались. Акт про порушення підписано трьома працівниками обленерго та в.о. директора ТОВ "Генрі Груп".

Під час перевірки прилад обліку вилучено за Актом про заміну приладів обліку № 199956 упаковано в сейфпакет та опломбовано пломбою № С50143365, про що було складено Акт про опломбування та встановлення індикаторів № 206211 у присутності вищезазначеного представника споживача та підписано останнім.

Надалі, відповідно до Акту-повідомлення № 131140 від 04.03.2019 прилад обліку було направлено до АТ «Херсонобленерго» для проведення дослідження його відповідності метрологічним характеристикам (експертизи) про, що згідно відмітки у вказаному акті було повідомлено відповідача.

За результатами проведеної експертизи 14.03.2019 комісія АТ «Херсонобленего» у складі Директора комерційного, інженерів та держповірника, за відсутності Відповідача - склали Акт проведення експертизи лічильника електроенергії № 08/03 відповідно до змісту якого встановлено наступне: "... Метрологічні характеристики лічильника визначити не можливо. Імпульси відсутні. Покази лічильника на дисплеї не відображаються. ... Журнал подій вичитати не можливо, зв`язок відсутній. Лічильник необхідно направити на додаткове спеціалізоване дослідження на завод-виробник... » .

Супровідним листом за вих. № 23/17-012747, Позивач направив прилад обліку до ТОВ «Телекомунікаційні технології» (завод-виробник).

Відповідно до Акту перевірки (обстеження) обладнання № 18/04-19 від 18.04.2019 р. та доданого до нього Журналу подій, наданих заводом-виробником встановлено наступне: « ... виявлено, що з 19.12.2018 неодноразово фіксувався електромагнітний вплив на лічильник і на ньому почала висвітлюватись інформація "EMagnet" ... Даний вплив на лічильник призводить до невірного обліку даних... Лічильник вийшов з ладу під впливом зовнішніх факторів, був проведений ремонт лічильника... » .

За твердженням позивача, висновком заводу-виробника підтверджено втручання відповідача в параметри розрахункового приладу обліку типу МТХ ЗС20.ІЖЗМ1-УВ4, зав. № 02057621 з метою зміни його показів - внаслідок чого прилад обліку було пошкоджено.

Надалі, рішенням комісії АТ Херсонобленерго від 14.05.2019 споживачу визначено обсяг недоврахованої електричної енергії за п.2.6 Методики в розмірі 70893 кВт/год на суму 196698,05 грн., яке оформлене Протоколом №29 від 14.05.2019. Засідання комісії проводилось без участі представника споживача. На адресу ТОВ "Генрі Груп" було направлено копію протоколу засідання комісії № 29 від 05.06.2019 та рахунок на оплату.

Позивач вказує, що відповідач протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунку по Акту №131140 на суму 196698,05 грн. і по теперішній час не сплатив його, чим порушив права та інтереси AT " Херсонобленерго".

З огляду на викладене, позивач вважає, що відповідач своїми діями порушив законодавство в галузі енергетики за порушення якого останньому до сплати було нараховано 196698,05 грн., які відповідачем не сплачені.

Отже, у зв`язку із несплатою відповідачем 196698,05 грн., позивач звернувся до суду з позовною заявою, в якій просить стягнути з відповідача 196698,05 грн. вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення Правил по Акту про порушення №131140 від 04.03.2020.

Дані обставини стали підставою для звернення позивача з позовною заявою до суду.

Таким чином, виник спір, який підлягає вирішенню у судовому порядку.

Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та, враховуючи те, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що позовні вимоги Акціонерного товариства "Херсонобленерго" підлягають задоволенню, з наступних підстав.

Статтею 27 Закону України "Про електроенергетику" встановлено, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України в тому числі цивільну відповідальність.

У відповідності до статті 235 ГК України за порушення господарських зобов`язань до суб`єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов`язання, що використовуються самими сторонами зобов`язання в односторонньому порядку. Оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання.

В даному контексті суд також зазначає, що у відповідності до статті 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами, а згідно з нормою статті 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

З огляду на вказані правові положення суд приходить до висновку, що споживач електричної енергії у випадку застосування до нього оперативно-господарської санкції повинен сплатити її у добровільному порядку.

Разом з тим, оцінюючи законність нарахування позивачем оперативно-госоподарської санкції у вказаному розмірі, суд зазначає наступне.

Взаємовідносини, які виникають у процесі продажу і купівлі електричної енергії між постачальниками електричної енергії та споживачами регулюються також Правилами роздрібного ринку електричної енергії , затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 14 березня 2018 року № 312.

Так, відповідно до положень цих Правил:

- "на роздрібному ринку виробництво, передача, розподіл, постачання та споживання електричної енергії без розрахункових засобів комерційного обліку не допускається, крім випадків, передбачених цими Правилами та Кодексом комерційного обліку (пункт 2.3.1.)";

- "Електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами вимірювальної техніки для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) суміщеними з лічильником електричної енергії або окремими засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії …" (пункт 2.3.3.);

- "Споживач електричної енергії зобов`язаний: 1) користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); 20) не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача " (пункт 5.5.5.)";

- "У разі виявлення представниками оператора системи самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором" (пункт 8.2.4.);

- "У разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил або методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача.

У разі відмови споживача або представника споживача підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо він підписаний уповноваженим представником оператора системи та двома незаінтересованими особами (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення їх осіб.

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта про порушення та викласти мотиви своєї відмови від його підписання, які зазначаються в акті про порушення або надаються (надсилаються) оператору системи окремим письмовим повідомленням" (пункт 8.2.5.);

- "На підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи.

Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення.

Оператор системи повинен вести журнал реєстрації засідань комісії з розгляду актів про порушення, в якому зазначаються дата проведення засідання; номер протоколу; склад комісії; склад запрошених на засідання комісії (представники Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів); відмітка про присутність або відсутність споживача; перелік питань, які розглядалися на засіданні комісії; час розгляду кожного з питань, зміст окремої думки учасників комісії (у разі її наявності) та стислий зміст рішення.

Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання.

У разі відмови споживача або представника споживача від отримання повідомлення про місце, час і дату засідання комісії або відсутності споживача або його представника за адресою, визначеною у даних щодо споживача, наявних в оператора системи, оператор системи направляє споживачу таке повідомлення рекомендованим листом з повідомленням про вручення поштового відправлення. У такому разі оператор системи має право розглянути акт про порушення на засіданні комісії, яке має відбутися по закінченню 30 календарних днів від дати направлення споживачу такого повідомлення. За зверненням споживача оператор системи може розглянути акт про порушення на засіданні комісії раніше указаного терміну.

Акт про порушення, не розглянутий у визначеному цими Правилами порядку протягом 60 календарних днів від дня його складення, вважається недійсним та підлягає скасуванню (крім випадків необхідності проведення експертизи пломб, індикаторів та/або засобу вимірювальної техніки електричної енергії для встановлення факту порушення). Якщо для розгляду акта про порушення необхідні результати експертного дослідження, зазначений термін розгляду відраховується з дати їх отримання оператором системи від експертної установи.

Комісія з розгляду актів про порушення може повторно розглянути акт про порушення в порядку, встановленому цими Правилами, на підставі звернення споживача, на вимогу Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в електроенергетичному комплексі, або за рішенням суду. За рішенням оператора системи у зв`язку з отриманням результатів експертизи чи інших даних, які не були відомі на момент ухвалення рішення комісією, але мають суттєве значення, рішення комісії може бути переглянуте у порядку, встановленому цими Правилами, протягом 1 року, починаючи з дня, наступного за днем його прийняття.

Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків" (пункт 8.2.6.).

Визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень, зокрема, фіксація індикаторами впливу на лічильник електричної енергії постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - фіксація індикаторами впливу фізичних полів), пошкодження або відсутність індикаторів (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт встановлення та передачі на збереження індикаторів) (п. 8.4.2. Правил).

Таким чином, з викладених правових положень, в контексті наявного між сторонами спору, слідує висновок про:

- обов`язок споживача електричної енергії користуватися електричною енергією виключно на підставі договору та не допускати безоблікового її користування,

- у разі виявлення самовільного підключення до електричних мереж, а також порушень Правил роздрібного ринку електричної енергії, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення,

- в акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти Правил або методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії,

- у разі відмови від підписання акту споживачем або його представником в ньому робиться запис про відмову і у такому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний уповноваженим представником оператора системи та двома незаінтересованими особами за умови посвідчення їх осіб.

У даному випадку перевірка здійснена та Акт про порушення складені у присутності представника відповідача - виконавчого директора ТОВ "Генрі Груп" Вербицької Олени Володимирівни, а безпосередньо Акт підписаний, як перевіряючими особами, так і відповідачем з відповідними зауваженнями, у зв`язку з чим суд дійшов висновку про правомірність складеного Акту про порушення та відсутність підстав для тверджень про його невідповідність діючим правовим положенням.

Порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії необлікованої внаслідок порушення Правил встановлено Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією (далі - Методика), що затверджена Постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України № 562 від 04.05.2006, чинна на момент спірних правовідносин.

Згідно із п. 2.1.2. Методики, методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення такого порушення, як пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів.

Отже, з аналізу наведених норм чинного законодавства встановлено, що основним доказом вчинення порушення у сфері користування електричною енергією є Акт про порушення.

Щодо тверджень відповідача про самостійне виявлення ним порушень в роботі лічильника та належного повідомлення про це позивача, то суд зазначає наступне.

Так, відповідно до пункту 1.2 Методики вона застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) (далі - енергопостачальник) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку.

У разі своєчасного (до виявлення порушення представниками енергопостачальника) письмового повідомлення споживачем енергопостачальника про виявлені ним пошкодження приладів (систем) обліку, пошкодження або зрив пломб та за відсутності явних ознак втручання в роботу приладів (систем) обліку Методика не застосовується.

Кваліфікуючими ознаками для застосування частини другої пункту 1.2 Методики є одночасна наявність таких умов: своєчасне (до виявлення порушення представниками енергопостачальника) повідомлення споживачем енергопостачальника про виявлені ним пошкодження приладів (систем) обліку, пошкодження або зрив пломб; письмова форма такого повідомлення; відсутність явних ознак втручання в роботу приладів (систем) обліку.

Відповідачем на підтвердження факту належного повідомлення позивача про виявлені пошкодження у роботі лічильника додано копію листа вх. №04/03/1 від 04.03.2019 з повідомленням про встановлення порушення роботи лічильника. (а.с. 72).

Разом з тим, позивачем до відповіді на відзив додано скріншот з програмного комплексу EnergyNet відповідно до якого зазначений вище лист Відповідача було зареєстровано АТ "Херсонобленрго" 04.03.2019 о 14:10:30 год. (а.с. 96).

Також позивачем було надано копію Змінного завдання № 3079 від 03.03.2019 інспектора енергонагляду Новокаховського МВКО - Воловенка О.О., відповідно до якого, останній саме 04 березня 2019 року повинен був здійснити позапланове обстеження приладу обліку на об`єкті юридичного споживача ТОВ "Генрі Груп": "нежитлова будівля універмагу", яка розташована у м. Нова Каховка Херсонської області по вул. Першотравневій, буд. 17, оскільки ТОВ "Генрі Груп" віднесено до розряду проблемних споживачів та потребує постійного контролю (а.с. 97-98).

Суд звертає увагу, що відповідно до Акту перевірки (обстеження) обладнання № 18/04-19 від 18.04.2019 та доданого до нього Журналу подій, наданих заводом-виробником, окрім іншого, виявлено, що з 19.12.2018 неодноразово фіксувався електромагнітний вплив на лічильник і на ньому почала висвітлюватись інформація ЕМаgnet ; даний вплив на лічильник призводив до невірного обліку даних; лічильник вийшов з ладу під впливом зовнішніх факторів, був проведений ремонт лічильника.

Детально вивчивши журнал подій лічильника МТХ 3G20.DD.3M1-YD4, зав. № 02057621 суд встановив, що у період з 18.12.2018 по 14.01.2019 було виявлено багаторазовий електромагнітний вплив, відкриття клемної коробки, рестарт програми лічильника, ввімкнення та вимкнення фаз, зниження напруги нижче порогу мінімального значення. Таким чином, факт багаторазового впливу на лічильник було встановлено Актом перевірки (обстеження) обладнання № 18/04-19 від 18.04.2019 р. та доданим до нього Журналом подій.

Відповідно до паспорту на лічильник електричної енергії трифазний трансформаторного включення МТХ ЗС20.00.3М1-У004 (аналог моделі, встановленої у Відповідача) - принцип дії лічильника заснований на аналогово-цифровому перетворенні електричних сигналів змінного струму, які надходять від первинних вимірювальних перетворювачів сили струму і напруги, з подальшим обчисленням потужності за допомогою спеціалізованого мікроконтролера (п. 4 Паспорту). Вплив змінного або постійного магнітних полів фіксується з прив`язкою до часу і датою впливу в журналі подій лічильника (п. 2.1 Паспорту). При цьому, у Додатку Б Паспорту наведена розшифровка інформаційних знаків дисплея лічильника, зокрема: напис ЕМаgnet відображається після впливу на лічильник більше 3 с. високочастотного електромагнітного поля напруженістю понад 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 2000 Мгц. Всі наступні дії фіксуються в журналі подій .

Отже, ТОВ Телекомунікаційні технології (заводом-виробником), при проведенні перевірки (обстеження) приладу обліку, було виявлено електромагнітний вплив на лічильник, що призвело до невірного обліку даних та виходу лічильника з ладу.

Проаналізувавши вищевикладене, суд вважає, що повідомлення ТОВ "Генрі Груп" про порушення роботи лічильника не можна віднести до винятків, передбачених Регулятором, оскільки було зафіксовано електромагнітний вплив на роботу приладу обліку, яке підтверджено Актом перевірки (обстеження) обладнання № 18/04-19 від 18.04.2019 та доданим до нього Журналом подій (наданими заводом-виробником - ТОВ «Телекомунікаційні технології» ) а.с. 41-48).

Враховуючі зазначене, а також у зв`язку з недоведеністю відповідачем наявності одночасно наведених трьох умов для застосування частини другої пункту 1.2 Методики до спірних правовідносин, - суд дійшов висновку про наявність підстав для застосування положень Методики до спірних правовідносин.

Відповідно до підпункту 3 пункту 2.1 Методики, Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ: пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо);

Згідно з п. 2.5 Методики, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 5 пункту 2.1. цієї Методики, та за умови відсутності Договору або в разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 пункту 2.1 цієї Методики, у разі виявлення випадків фіксації індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W, кВт.год), доб.с.п. розраховується за формулою :W доб.с.п. = P .с.п. · t вик.с.п.

Позивачем здійснено наступний розрахунок згідно п. 2.6. Методики:

W доб.с.п. = P .с.п. · t вик.с.п.

де:

Рс.п. - потужність - 44,55

Визначається за формулою I *Uнорм.фаз, *cosф

де I - сила струму на момент складення Акту - 225А

Uнор.фаз . - номінальна фазна напруга - 0,22кВ

cosф - косинус кута між фазною напругою та струмом навантаження, прийнятий рівним0,9

t вик.с.п. - час використання - 12 год./добу

При розрахунку добового обсягу споживання електричної енергії позивач застосував зазначену в договорі дозволену потужність обладнання - 534,60 кВт, період розрахунку визначено з 04.03.2018 по 04.03.2019, відповідно до п. 2.6.Методики..

14 травня 2019 року на засіданні комісії АТ вЂ�вЂ�Херсонобленерго» з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ, на підставі складеного 04.03.2019 р. Акту № 131140 та з урахуванням приписів Методики, ТОВ "Генрі Груп" було визначено об`єм неврахованої електричної енергії у кількості 70893 кВт/год. на загальну суму 196698,05грн.

Копія протоколу засідання комісії № 29 та рахунок на сплату були направлені позивачем на адресу відповідача супровідним листом за вих. № 37/06-027581 від 03.06.2019 р. рекомендованою поштою. Поштове відправлення отримано останнім 06.06.2019 р., що підтверджується відповідним поштовим повідомленням про вручення поштового відправлення та роздруківкою (скріншот від 16.10.19) інформації з офіційного сайту Укрпошти у мережі Інтернет.

Стосовно тверджень відповідача щодо періоду за який відповідно до Методики має здійснюватись перерахунок, а саме з 12.12.2018 по 04.03.2019, то суд зазначає наступне.

За приписами п. 2.6 Методики "... в разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 пункту 2.1 цієї Методики, у разі виявлення випадків фіксації індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії... розраховується за формулою :W доб.с.п. = P.с.п. · t вик.с.п. Для розрахунку береться сумарна кількість днів у періоді від дня набуття споживачем права власності на електроустановку (але не більше сумарної кількості днів у дванадцяти календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення) до дня усунення порушення» .

Відповідно до п. 32 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про ринок електричної енергії» наведене визначення: «електроустановка - комплекс взаємопов`язаних устаткування і споруд, що призначаються для виробництва або перетворення, передачі, розподілу чи споживання електричної енергії".

Таким чином, прилад обліку не є електроустановкою в розумінні Закону України «Про ринок електричної енергії» , а тому позивачем відповідно до п. 2.6 Методики здійснено нарахування саме на сумарну кількість днів у дванадцяти календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення до дня усунення порушення, тобто з 04.03.2018 по 04.03.2019.

Судом перевірено правильність виконаних позивачем розрахунків неврахованої електричної енергії у кількості 70893 кВт/год., та встановлено, що вони є вірними.

Резюмуючи наведене, суд приходить до висновку, що в акті про порушення в контексті виявленого самовільного споживання електричної енергії та для розрахунку, здійснюваного на підставі Методики, в обов`язковому випадку повинні бути зазначені:

- параметри, що характеризують електроустановку споживача,

- схема підключення електроустановки споживача та її графічне зображення,

- межі балансової належності,

- перерізи та матеріали всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення,

- фазування приладу обліку на дату оформлення акта про порушення.

Проаналізувавши наявний у справі Акт про порушення № 131140 від 04.03.2019р., суд констатує, що в Акті про порушення наведені всі необхідні параметри, які необхідні для обрахунку та визначення обсягу і вартості електричної енергії, що обраховується на підставі пункт 2.6. Методики.

Отже, позивачем при перевірці виявлених при проведенні технічної перевірки засобу обліку електричної енергії ТОВ "Генрі Груп", підтверджено факт здійснення впливу останнім на засіб обліку, а тому такі дії відповідача є порушенням пункту 8.2.4., п.2.3.4, п.5.5.5 та п.п.8 Правил роздрібного ринку електричної енергії, у зв`язку з чим застосування пункту 2.6. Методики для донарахування вартості електроенергії є правомірним.

Резюмуючи наведене, позивачем правомірно обрахована оперативно-господарська санкція у розмірі 196698,05 грн., виходячи з наведеного у Протоколі № 29 від 14.05.2019 розрахунку правомірно було визначено об`єм неврахованої електроенергії у кількості 70896 КВТ/год. за період з 04.03.2018 по 04.03.2019. .

Таким чином, доводи відповідача, викладені ним у відзиві на позовну заяву в частині невизнання позовних вимог, підлягають відхиленню, як такі, що не відповідають чинному законодавству, не ґрунтуються на належних доказах і спростовуються фактично встановленими судом обставинами та матеріалами справи.

Згідно частини третьої статті 13 ГПК України, кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

У відповідності до частини першої статті 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

За приписами статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Вимога пункту 1 статті 6 Конвенції щодо обґрунтовування судових рішень не може розумітись як обов`язок суду детально відповідати на кожен довід заявника. Стаття 6 Конвенції також не встановлює правил щодо допустимості доказів або їх оцінки, що є предметом регулювання в першу чергу національного законодавства та оцінки національними судами. Проте Європейський суд з прав людини оцінює ступінь умотивованості рішення національного суду, як правило, з точки зору наявності в ньому достатніх аргументів стосовно прийняття чи відмови в прийнятті саме тих доказів і доводів, які є важливими, тобто такими, що були сформульовані заявником ясно й чітко та могли справді вплинути на результат розгляду справи.

На підставі викладеного, за результатами оцінки доказів, суд вважає, що відповідачем допущено порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, яке виявилось у здісненні впливу електромагнітними хвилями на лічильник (втручання в його роботу, що призвело до пошкодження приладу обліку) з метою безоблікового споживання електричної енергії, а тому несплата вартості недоврахованої електричної енергії у розмірі 196698,05 грн., є порушенням прав та інтересів позивача, у зв`язку з чим позовні вимоги підлягають задоволенню.

Судовими витратами у даній справі є витрати позивача по сплаті судового збору за подання позовної заяви в сумі 2950,47 грн., а також витрати позивача по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги сумі 2102,00 грн.,

Згідно ст.ст. 123, 129 ГПК України судові витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 123, 129, 232, 233, 237, 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд -

в и р і ш и в:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Генрі Груп" (74900, Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. Першотравнева, буд. 10, кв. 15, код ЄДРПОУ 40261790) на користь Акціонерного товариства "Херсонобленерго" (73003, м. Херсон, вул. Пестеля, 5, код ЄДРПОУ 05396638) 196698,05 грн. вартості недоврахованої електричної енергії, суму судових витрат по сплаті судового збору у розмірі 2950,47 грн. та суму судового збору за подання апеляційної скарги у розмірі 2102,00 грн.

3. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення підписано 24.09.2020.

Суддя С.В. Нікітенко