Ухвала

від 28.09.2020 по справі 904/6198/19

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

УХВАЛА

про

28.09.2020м. ДніпроСправа № 904/6198/19

за позовом Приватного акціонерного товариства "ДАТАГРУП", м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю Спеціалізоване підприємство "ЛІФТРЕММОНТАЖ ДНІПРО", м. Дніпро

про стягнення заборгованості у розмірі 138 948, 80 грн

Суддя Ярошенко В.І.

Секретар судового засідання Сергієнко М.О.

Представники:

від позивача: Білоцерковець Ю.В., довіреність б/н від 01.04.2020, представник;

від відповідача: Казанцев С.В., довіреність б/н від 01.10.2019, адвокат;

ВСТАНОВИЛА:

Приватне акціонерне товариство "ДАТАГРУП" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю Спеціалізоване підприємство "ЛІФТРЕММОНТАЖ ДНІПРО" про стягнення заборгованість у розмірі 138 948, 80 грн за невиконання відповідачем умов договору про надання телекомунікаційних послуг № 4488-01/11 від 01.06.2011.

Ухвалою суду від 11.12.2019 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі № 904/5895/19. Вирішено здійснювати розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін.

24.01.2020 до суду надійшов відзив на позовну заяву, в якому відповідач просить суд у задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі. Відповідач зазначає, що Товариство з обмеженою відповідальністю Спеціалізоване підприємство "ЛІФТРЕММОНТАЖ ДНІПРО" не отримувало телекомунікаційних послуг в спірний період, а послуги спожиті користувачами з ІР-адрес, зареєстрованих в інших державах, не є доказом наданням послуг ТОВ СП "ЛІФТРЕММОНТАЖ ДНІПРО". Відповідач неодноразово звертався до Приватного акціонерного товариства "ДАТАГРУП" для надання йому інформації з виниклої ситуації та встановлення ймовірного факту незаконного підключення до мереж оператора невідомими особами.

Ухвалою від 29.01.2020 розгляд справи № 904/6198/19 вирішено здійснювати за правилами загального позовного провадження. Призначено підготовче засідання у справі на 17.02.2020.

07.02.2020 від представника позивача надійшла відповідь на відзив.

Ухвалою суду від 17.02.2020 відкладено підготовче засідання на 02.03.2020.

25.02.2020 на адресу суду від представника відповідача надійшло клопотання про витребування доказів, в якому він просить суд витребувати у позивача наступні документи та інформацію:

- ІР-адреси місць, з яких та на які здійснювалися дзвінки в період з 05.10.2017 по 09.10.2017, які послугували нарахуванню ТОВ СП "ЛІФТРЕММОНТАЖ ДНІПРО" заборгованості, яка є предметом розгляду в цій судовій справі, згідно лог-файлів дзвінків за визначений період та білінгової системи позивача.

- витяг з лог-файлів дзвінків ТОВ СП "ЛІФТРЕММОНТАЖ ДНІПРО" за період з 05.10.2017 по 09.10.2017 здійснених згідно договору про надання телекомунікаційних послуг № 4488-01/11 від 01.06.2011.

- витяг з білінгової системи Приватного акціонерного товариства "ДАТАГРУП" (код ЄДРПОУ: 31720260) по нарахуванням вартості послуг за договором про надання телекомунікаційних послуг № 4488-01/11 від 01.06.2011 в період з 05.10.2017 по 09.10.2017 на суму 168 422, 66 грн.

Ухвалою суду від 02.03.2020 відкладено підготовче засідання на 23.03.2020. Задоволено клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю Спеціалізоване підприємство "ЛІФТРЕММОНТАЖ ДНІПРО" про витребування доказів.

Ухвалою суду від 18.03.2020 відкладено підготовче засідання на 13.04.2020.

Ухвалою суду від 13.04.2020 відкладено підготовче засідання без визначення дати наступного судового засідання. Вирішено про дату, час та місце судового засідання учасники справи будуть повідомлені додатково.

Ухвалою суду від 10.08.2020 призначено підготовче засідання на 03.09.2020.

Через канцелярію суду 31.08.2020 позивач на виконання ухвали суду від 02.03.2020 подав заяву в якій надає наступну інформацію:

- ІР-адреси місць, з яких та на які здійснювалися дзвінки в період з 07.10.2017 по 08.10.2017, які послугували нарахуванню ТОВ СП "ЛІФТРЕММОНТАЖ ДНІПРО" заборгованості, яка є предметом розгляду в цій судовій справі, згідно лог-файлів дзвінків за визначений період та білінгової системи позивача;

- витяг з лог-файлів дзвінків ТОВ СП "ЛІФТРЕММОНТАЖ ДНІПРО" за період з 05.10.2017 по 09.10.2017 здійснених згідно договору про надання телекомунікаційних послуг № 4488-01/11 від 01.06.2011.

Щодо витягу з білінгової системи Приватного акціонерного товариства "ДАТАГРУП" (код ЄДРПОУ: 31720260) по нарахуванням вартості послуг за договором про надання телекомунікаційних послуг № 4488-01/11 від 01.06.2011 в період з 05.10.2017 по 09.10.2017 на суму 168 422, 66 грн, позивач зазначив, що надати цю інформацію не можливо, оскільки відповідачу було надано знижку, тому відповідно було відкориговано зміни в білінговій системі.

03.09.2020 позивачем було подано доповнення до заяви від 31.08.2020, де останній надає інформацію в електронному вигляді на цифровому носію.

В судовому засіданні 02.09.2020 представник відповідача повторно заявив клопотання про призначення експертизи телекомунікаційних систем та засобів. Відповідач просить винести на розгляд експерта наступні питання:

1) З яких місць (локалізація, ІР-адреси) здійснювалися дзвінки та відбулося несанкціоноване втручання в роботу телекомунікаційного обладнання Товариства з обмеженою відповідальністю спеціалізоване підприємство "ЛІФТРЕММОНТАЖ ДНІПРО" (Код ЄДРПОУ 31770510), що використовувалось для забезпечення надання послуг за договором про надання телекомунікаційних послуг № 4488-01/11 від 01.06.2011 року в період з 05.10.2017 року по 09.10.2017 року?

2) Чи забезпечено позивачем безпеку від несанкціонованого доступу до зазначеної телекомунікаційної системи та в якій спосіб?

3) Де відбувся злам зазначеної телекомунікаційної системи та на якому обладнанні у період з 05.10.2017 року по 09.10.2017 року?

4) Чи міг використовувати відповідач зазначену телекомунікаційну мережу протягом періоду, за який стягується заборгованість, тобто з 05.10.2017 року по 09.10.2017 року?

5) Чи здійснювались міжнародні з`єднання значної тривалості у зв`язку з втручанням в зазначену телекомунікаційну мережу сторонніх осіб, ким та коли?

Позивач заперечує проти даного клопотання.

Ухвалою суду від 03.09.2020 відкладено підготовче засідання на 14.09.2020.

14.09.2020 відповідач подав заперечення на клопотання при призначення експертизи.

14.09.2020 оголошено перерву в судовому засіданні до 16.09.2020.

16.09.2020 відповідач подав доповнення до заперечення на клопотання про призначення експертизи.

Ухвалою суду від 16.09.2020 відкладено підготовче засідання на 23.09.2020.

В судовому засіданні 23.09.2020 позивач подав клопотання щодо призначення експертизи та просить суд врахувати обмеження та доводи викладених у запереченні та встановити строк на проведення експертизи не більше 2-х місяців.

Тому, розглянувши у підготовчому судовому засіданні клопотання відповідача про призначення у справі експертизи телекомунікаційних систем та засобів, господарський суд дійшов висновку про його задоволення, виходячи з наступного.

Статтею 1 Закону України Про судову експертизу визначено, що судовою експертизою є дослідження на основі спеціальних знань у галузі науки, техніки, мистецтва, ремесла тощо об`єктів, явищ і процесів з метою надання висновку з питань, що є або будуть предметом судового розгляду.

Відповідно до частин 1, 2 статті 98 Господарського процесуального кодексу України висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством. Предметом висновку експерта може бути дослідження обставин, які входять до предмета доказування та встановлення яких потребує наявних у експерта спеціальних знань.

Частиною 1 статті 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов: 1) для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо; 2) жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів.

В даній судовій справі є спір саме про те, чи надавалися послуги телекомунікаційного зв`язку відповідачу в період з 05.10.2017 року по 09.10.2017 та чи користувався він цими послугами в зазначений період, для з`ясування даних обставин необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право.

З огляду на викладене, господарський суд дійшов висновку про наявність умов, передбачених частиною 1 статті 99 Господарського процесуального кодексу України, для призначення у справі судової експертизи для з`ясувань спірних питань, які виникли в ході судового розгляду справи.

Відповідно до положень статті 99 Господарського процесуального кодексу України питання, з яких має бути проведена експертиза, що призначається судом, визначаються судом. Учасники справи мають право запропонувати суду питання, роз`яснення яких, на їхню думку, потребує висновку експерта. У разі відхилення або зміни питань, запропонованих учасниками справи, суд зобов`язаний мотивувати таке відхилення або зміну.

Враховуючи викладене та з огляду на надані до справи матеріали стосовно призначення експертизи телекомунікаційних систем та засобів, а також відсутність запитань до експерта з боку позивача, які зазначені в клопотанні відповідача про призначення експертизи від 02.09.2020, суд дійшов до висновку поставити перед судовими експертами вищезазначені питання.

Згідно з ч. 3 статті 99 Господарського процесуального кодексу України при призначенні експертизи судом експерт або експертна установа обирається сторонами за взаємною згодою, а якщо такої згоди не досягнуто у встановлений судом строк, експерта чи експертну установу визначає суд. З урахуванням обставин справи суд має право визначити експерта чи експертну установу самостійно. У разі необхідності може бути призначено декілька експертів для підготовки одного висновку (комісійна або комплексна експертиза).

Відповідно до статті 7 Закону України Про судову експертизу , судово-експертну діяльність у кримінальному провадженні здійснюють державні спеціалізовані установи, а в інших випадках - також судові експерти, які не є працівниками зазначених установ, та інші фахівці (експерти) з відповідних галузей знань у порядку та на умовах, визначених цим Законом.

Оскільки, позивач заперечує проти доручення експертизи телекомунікаційних систем та засобів Науково-дослідному центру судової експертизи з питань інтелектуальної власності, у зв`язку із великою навантаженістю експертної установи, що призведе до затягування процесу, господарський суд вважає за необхідне доручити проведення експертизи телекомунікаційних систем та засобів - Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз (49000, м. Дніпро, вул. Січеславська Набережна, 17, оф. 361).

Статтею 125 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд може зобов`язати учасника справи, який заявив клопотання про призначення експертизи попередньо (авансом) оплатити витрати, пов`язані з відповідною процесуальною дією.

Оскільки питання про призначення судової експертизи розглянуто за клопотанням відповідача, суд покладає витрати, пов`язані з попередньою оплатою проведення судової експертизи, на Товариство з обмеженою відповідальністю Спеціалізоване підприємство "ЛІФТРЕММОНТАЖ ДНІПРО".

Відповідно до пункту 2 частини 1 статті 228 Господарського процесуального кодексу України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку призначення судом експертизи.

З огляду на викладене, господарський суд вважає за необхідне зупинити провадження у справі на час проведення судової експертизи у справі.

Керуючись статтями 98, 99, 100, 228, 229, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю Спеціалізоване підприємство "ЛІФТРЕММОНТАЖ ДНІПРО" про призначення експертизи телекомунікаційних систем та засобів - задовольнити.

2. Призначити у справі експертизу телекомунікаційних систем та засобів, проведення якої доручити Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз (49000, м. Дніпро, вул. Січеславська Набережна, 17, оф. 361).

3. На вирішення експертизи поставити питання:

- з яких місць (локалізація, ІР-адреси) здійснювалися дзвінки та відбулося несанкціоноване втручання в роботу телекомунікаційного обладнання Товариства з обмеженою відповідальністю спеціалізоване підприємство "ЛІФТРЕММОНТАЖ ДНІПРО" (Код ЄДРПОУ 31770510), що використовувалось для забезпечення надання послуг за договором про надання телекомунікаційних послуг № 4488-01/11 від 01.06.2011 року в період з 05.10.2017 року по 09.10.2017 року?

- чи забезпечено позивачем безпеку від несанкціонованого доступу до зазначеної телекомунікаційної системи та в якій спосіб?

- де відбувся злам зазначеної телекомунікаційної системи та на якому обладнанні у період з 05.10.2017 року по 09.10.2017 року?

- чи міг використовувати відповідач зазначену телекомунікаційну мережу протягом періоду, за який стягується заборгованість, тобто з 05.10.2017 року по 09.10.2017 року?

- чи здійснювались міжнародні з`єднання значної тривалості у зв`язку з втручанням в зазначену телекомунікаційну мережу сторонніх осіб, ким та коли?

4. Попередити особу (чи осіб), які безпосередньо проводитимуть судову експертизу про відповідальність, передбачену статтями 384, 385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправильного висновку або відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов`язків.

В розпорядження експерта надіслати матеріали справи № 904/6198/19.

5. Зобов`язати позивача та відповідача своєчасно надавати на вимогу експерта всі необхідні для проведення експертизи додаткові матеріали, надавати на вимогу експерта додаткові документи, пояснення тощо, а також забезпечувати та сприяти проведенню експертизи.

6. Витрати з проведення експертизи покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю Спеціалізоване підприємство "ЛІФТРЕММОНТАЖ ДНІПРО". Зобов`язати відповідача забезпечити повну та своєчасну оплату експертизи.

7. Після закінчення експертизи висновок з матеріалами справи № 904/6198/19 та документи, що підтверджують витрати, пов`язані з проведенням експертизи надіслати до Господарського суду Дніпропетровської області (адреса: 49027, м. Дніпро, вул. В. Винниченка, 1). Копію висновку направити сторонам.

8. Копію ухвали надіслати учасникам процесу та Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз.

9. Зупинити провадження у справі № 904/6198/19 на час проведення експертизи.

Ухвала набирає законної сили 23.09.2020 та може бути оскаржена в порядку, передбаченому Господарським процесуальним кодексом України.

Повний текст складений 28.09.2020

Суддя В.І. Ярошенко