Ухвала

від 29.09.2020 по справі 905/1646/20

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

61022, м. Харків, пр. Науки, 5, тел.:(057) 702-07-99, факс: (057) 702-08-52,

гаряча лінія: (096) 068-16-02, E-mail: inbox@dn.arbitr.gov.ua,

код ЄДРПОУ: 03499901, UA628999980313141206083020002

У Х В А Л А

ПРО ВІДКРИТТЯ ПРОВАДЖЕННЯ У СПРАВІ ПРО БАНКРУТСТВО

29.09.2020 Справа № 905/1646/20

Господарський суд Донецької області у складі судді Зекунова Е.В., за участю секретаря судового засідання Новіково К.Ю. розглянув у відкритому засіданні справу за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Елітмет" до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Ломтера" про відкриття провадження у справі про банкрутство,-

Представники:

від кредитора: Хорошилов І.І. (за довіреністю);

від боржника: не з'явились;

арбітражні керуючі: не з'явились.

В С Т А Н О В И В:

Кредитор Товариство з обмеженою відповідальністю "Елітмет" звернулось до господарського суду Донецької області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Ломтера".

Відповідно до вимог ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства та Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, затвердженого Постановою Пленуму Вищого господарського суду України від 14.07.2016р. №8, суддею Зекуновим Е.В. здійснено електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого.

Автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України визначено Кірячок Інессу Олександрівну, Комлика Іллю Сергійовича, Бігдана Олексія Анатоновича.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 15.09.2020 прийнято до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Елітмет (код ЄДРПОУ 39252154) до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю Ломтера (код ЄДРПОУ 40832294) про відкриття провадження у справі про банкрутство; проведення підготовчого засідання призначено на 29.09.20 року; запропоновано арбітражним керуючим Кірячок Інессі Олександрівні, Комлику Іллі Сергійовичу, Бігдану Олексію Анатоновичу протягом трьох днів з дня отримання даної ухвали про прийняття заяви про порушення провадження у справі про банкрутство надати господарському суду заяву про згоду (за наявністю) на участь у даній справі з повідомленням про те, що вона не належить до жодної з категорії осіб, зазначених у частині третій ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства.

23.09.2020 до Господарського суду Донецької області надійшла заява арбітражного керуючого Бігдана Олексія Анатоновича про участь у справі про банкрутство (з додатками згідно переліку).

24.09.2020 до Господарського суду Донецької області надійшла заява арбітражного керуючого Комлика Іллі Сергійовича про участь у справі про банкрутство (з додатками згідно переліку).

28.09.2020 до Господарського суду Донецької області надійшла заява арбітражного керуючого Кірячок Інессі Олександрівні про участь у справі про банкрутство.

28.09.2020 до Господарського суду Донецької області від боржника надійшов відзив на заяву ТОВ ЕЛІТМЕТ про відкриття провадження у справі про банкрутство.

У судове засідання 29.09.2020 з'явився представник кредитора, представник боржника та арбітражні керуючі у судове засідання не з'явились, про дату, час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Відповідно до ст.39 Кодексу України з процедур банкрутства, неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання.

Розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Елітмет" до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Ломтера" про відкриття провадження у справі про банкрутство та додані до неї матеріали, судом встановлено наступне.

Згідно з ч. 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов'язані з розглядом справи (ч.2).

Якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов'язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов'язання та погасити заборгованість (ч.3).

В обґрунтуванні своєї заяви Заявник посилається на наявність у боржника заборгованості за Договором комісії №137/18К від 09.01.2018 у розмірі 32 838,36 грн.

Судом встановлено, що 09.01.2018 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Елітмет" (заявник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Ломтера" (боржник) було укладено Договір комісії №137/18К.

Комісіонер бере на себе зобов'язання за дорученням комітента за винагороду заключити один або декілька договорів з продажу лома стального вуглеводистих марок сталей, далі іменованого Товар , для комітента від свого імені (п.1.1 Договору).

Розмір комісійної винагороди встановлюється сторонами у специфікації до відповідного договору за кожним конкретним договором купівлі - продажу. Строк сплати комісійної винагороди встановлюється за додатковою згодою сторін (п. 1.4 Договору).

Відповідно до п.2.2.3 Договору по виконанню доручення комітент зобов'язаний сплатити комісіонеру комісійну винагороду в розмірі , передбаченому п.1.4 цього договору.

За умовами договору, Комітент зобов'язаний відшкодувати комісіонеру крім сплати комісійної винагороди , понесені останнім за виконання доручення суми, передбаченої п.3.3 цього контракту, (п.2.2.-4 Договору).

В суму витрат комісіонера по виконанню доручення комітента належать підтверджені відповідними документами наступні витрати: транспортні витрати, суми страхових платежів, інші витрати, обумовлені сторонами (п.3.3 Договору).

Комісійна винагорода та сума, яка витрачена комісіонером за виконання доручення комітента, повинна бути виплачена комісіонеру в 30 денний строк зі дня представлення ним комітенту письмового звіту про виконання доручення (п.3.4 Договору).

Договір вступає в законну силу з моменту підписання і діє до 31 грудня 2018 року, а в частині виконання Сторонами своїх обов'язків по договору в повному обсязі (п.9.1. Договору).

Договір підписаний представниками сторін та скріплений печатками підприємств.

Відповідно до специфікації №1 від 10 січня 2018 до Договору комісії №137/18К від 09.01.2018 сторони прийшли до згоди встановити наступні ціни на товар за видами:

- Брухт сталевий №4, вид №4/501 ДСТУ 4121-2002 у кількості 551,400 тн., ціна 8700,00 грн, у загальній сумі 4797180,00 грн;

- Брухт сталевий №4, вид №4/501 ДСТУ 4121-2002 у кількості 309,794 тн., ціна 8700,00 грн, у загальній сумі 2695209,00 грн.

Відповідно до п.6 специфікації №1 винагорода за даною специфікацією складає 0,1 %.

На виконання Договору комісії №137/18К сторонами складено акт прийому - передачі №1 від 01 лютого 2018 за договором комісії №137/18К, відповідно до якого комітент передав, а комісіонер прийняв лом чорних металів зазначених вище.

ТОВ ЕЛІТМЕТ виконало умови договору комісії від 09.01.2018 № 137/18 К та за результатами виконання надало ТОВ ЛОМТЕРА звіт комісіонера № 1 від 28 лютого 2018, за яким комісіонером реалізовано на внутрішньому ринку сталевий та чорний брухт.

Пунктом 2 звіту комісіонера № 1 від 28 лютого 2018р. та специфікаціям до договору комісії від 09.01.2018р. №137/18 К винагорода комісіонера складає 7492,39 грн., у т.ч. ПДВ 1248,73 грн.

Пунктом 3 звіту комісіонера №1 від 28 лютого 2018 та відповідно до п.3.3 та п.3.4 договору комісії від 09.01.2018 №137/18К комісіонер має право на відшкодування витрат, зроблених у зв'язку з виконанням своїх обов'язків. Сума витрат складає 25345,97грн, у т.ч. ПДВ - 4 224,33грн,

В порушення умов договору , боржником не було здійснено сплату за договором комісії №137/18К від 09.01.2018 в повному обсязі.

Відповідно до акту звірки розрахунків за договором комісії №137/18К від 09.01.2018 станом на 20.07.2020 заборгованість ТОВ Ломтера перед ТОВ Елітмет складає 32 838 грн. 36 коп.

Відповідно до ч.1 ст.67 Господарського кодексу України відносини підприємства з іншими підприємствами, організаціями, громадянами в усіх сферах господарської діяльності, виконуються на підставі договорів.

Стаття 629 Цивільного кодексу України передбачає, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

За умовами статті 193 Господарського кодексу України, учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону і укладеного договору.

Згідно вимог ст.ст.525, 615 Цивільного кодексу України одностороння відмова від виконання зобов'язання і одностороння зміна умов договору не допускаються.

За приписом ст.526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

З матеріалів справи вбачається, що на виконання договору комісії №137/18К від 09.01.2018 ТОВ Елітмет виконало вимоги договору, що підтверджується актом приймання-передачі від 01.02.2018 року та звітом комісіонера №1 від 28.02.2018 року.

Пунктом 3 звіту комісіонера №1 від 28 лютого 2018 та п.3.3 та п.3.4 договору комісії від 09.01.2018 №137/18К передбачено право комісіонера на відшкодування витрат, понесених у зв'язку з виконанням своїх обов'язків.

За розрахунком ТОВ Елітмет , сума таких витрат складає 25345,97грн, у т.ч. ПДВ - 4 224,33грн,

Товариство Ломтера свої грошові зобов'язання перед ТОВ Елітмет за договором комісії від 09.01.2018 №137/18К у встановлений строк не виконав, грошові кошти у розмірі 32 838,36 грн не перерахував.

Матеріали справи містять акт звірки розрахунків за договором комісії №137/18К від 09.01.2018 відповідно до якого заборгованість ТОВ Ломтера перед ТОВ Елітмет складає 32 838 грн. 36 коп.

Даний акт звірки взаєморозрахунків підписаний представниками та скріплений печатками ТОВ Ломтера та ТОВ Елітмет без зауважень та застережень.

У відзиві боржника на заяву ТОВ Елітмет про відкриття провадження у справі про банкрутство, Товариство Ломтера підтверджує наявність у боржника заборгованості перед ТОВ Елітмет за договором комісії від 09.01.2018 №137/18К у розмірі 32 838 грн. 36 коп.

Згідно ч.3 ст.39 Кодексу України з процедур банкрутство, якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов'язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов'язання та погасити заборгованість.

Згідно відзиву Товариства " Ломтера ", боржник-підприємство:

- на теперішній час не здійснює діяльності та знаходиться в скрутному фінансовому становищі;

- з 25.07.2019 року знаходиться в стані припинення;

- не має відкритих банківських рахунків, в тому числі рахунків, на яких ведеться облік прав на цінні папери, що належать ТОВ Ломтера у депозитарних установах та не здійснює діяльності, пов'язаному з державною таємницею;

- не має дебіторської заборгованості та заборгованості з заробітної плати;

- не має у власності нерухомого майна та автотранспорту.

Доводи боржника в цій частині кредитором належними та допустимими доказами не спростовано.

При перевірці можливості боржника виконати зазначені майнові зобов'язання перед заявником, боржником не надано суду підтвердження спроможності виконати свої зобов'язання за договором комісії від 09.01.2018 №137/18К у розмірі 32 838 грн. 36 коп., строк яких настав, та погасити зазначену заборгованість перед заявником - ТОВ "Елітмет".

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що грошові вимоги заявника Товариства з обмеженою відповідальністю "Елітмет" до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Ломтера" у розмірі 32 838 грн. 36 коп. підлягають визнанню.

Крім того, Товариство з обмеженою відповідальністю "Елітмет", за подання до суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство сплачено судовий збір у розмірі 21020, 00 грн, який також підлягає визнанню.

Згідно ч. 5 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі.

Відкриваючи провадження у справі про банкрутство, судом вводиться процедура розпорядження майном та призначається розпорядник майна.

Відповідно до ч. 13 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства процедура розпорядження майном вводиться господарським судом на строк, визначений частиною другою статті 44 цього Кодексу, одночасно з постановленням ухвали про відкриття провадження у справі.

Частиною 2 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що процедура розпорядження майном боржника вводиться строком до 170 календарних днів.

Докази які містяться в матеріалах справи, підтверджують обґрунтованість вимог заявника та наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Ломтера" відповідно до вимог Кодексу України з процедур банкрутства.

Щодо питання призначення розпорядника майна у справі, суд зазначає наступне.

Відповідно до ч.1 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства, кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією визначається судом шляхом автоматизованого відбору із застосуванням Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи з числа арбітражних керуючих, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, за принципом випадкового вибору.

В ухвалі про прийняття заяви про відкриття провадження у справі господарський суд пропонує трьом визначеним шляхом автоматизованого відбору арбітражним керуючим подати заяву про участь у цій справі.

Згідно до вимог ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства та Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, затвердженого Постановою Пленуму Вищого господарського суду України від 14.07.2016р. №8, суддею Зекуновим Е.В. здійснено електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого.

Автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України визначено Кірячок Інессу Олександрівну, Комлика Іллю Сергійовича, Бігдана Олексія Анатоновича.

До господарського суду Донецької області від арбітражних керуючих: Кірячок І.О., Комлика І.С., Бігдана О.А., визначених автоматизованою системою з відбору кандидатів у справах про банкрутство, надійшли заяви про згоду на участь у справі про банкрутство.

Арбітражні керуючі зазначили, що не належать до категорій осіб, визначених ч.3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства.

Відповідно до ч. 2 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства у разі якщо заява про участь у справі надійшла від двох або трьох арбітражних керуючих, визначених шляхом автоматизованого відбору, господарський суд призначає розпорядником майна/керуючим реструктуризацією особу, яка була першою визначена шляхом автоматизованого відбору.

Розглянувши заяви арбітражних керуючих, враховуючи приписи ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд має призначити розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю Ломтера арбітражного керуючого визначеного судом шляхом автоматизованої системи з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, за принципом випадкового вибору, а саме арбітражного керуючого Кірячок Інессу Олександрівну (свідоцтво №643 від 18.03.2013; поштова адреса: 08205, м. Ірпінь, вул. Садова, 45Б, кв. 48).

Згідно з ч. 8 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати.

Відповідно до ч. 1 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого складається з основної та додаткової грошових винагород.

Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень (ч.2).

Оскільки відомостей щодо розміру середньомісячної заробітної плати керівника боржника матеріали справи не містять, суд вважає за доцільне встановити оплату послуг арбітражного керуючого Кірячок Інессі Олександрівні в розмірі трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

Частиною 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що сплата основної винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна, ліквідатора, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією здійснюється за рахунок коштів, авансованих заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду, який розглядає справу, до моменту подання заяви про відновлення відкриття провадження у справі.

Відповідно до ч. 9 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства з метою виявлення кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, на офіційному веб-порталі судової влади України не пізніше наступного дня з дня постановлення ухвали суду про відкриття провадження у справі господарський суд оприлюднює повідомлення про відкриття провадження у справі боржника (офіційне оприлюднення). Доступ до інформації про провадження у справах, розміщеної на офіційному веб-порталі судової влади України, є вільним та безоплатним.

Керуючись ст.ст. 2, 9, 28, 30, 34, 36, 39, 44 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст. 234, 256 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

Відкрити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Ломтера (87515, Донецька обл., місто Маріуполь, вулиця Італійська, будинок 116-А, код ЄДРПОУ 40832294).

Визнати грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю Елітмет в розмірі 32 838 грн. 36 коп. та 21020,00 грн судового збору.

Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Ввести процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю Ломтера (код ЄДРПОУ 40832294) строком на сто сімдесят календарних днів до 18.03.2021 року.

Призначити розпорядником майна арбітражного керуючого Кірячок Інесса Олександрівна (свідоцтво №643 від 18.03.2013; поштова адреса: 08205, м. Ірпінь, вул. Садова, 45Б, кв. 48).

Відмовити в заявах арбітражних керуючих Комлику І.С. та Бігдану О.А про згоду на участь у справі в якості розпорядника майна.

Встановити оплату послуг розпорядника майна Кірячок Інессі Олександрівні у розмірі трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожен місяць виконання ним повноважень за рахунок ініціюючого кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю Елітмет .

Розпоряднику майна Кірячок Інессі Олександрівні до 18.11.2020 надати відомості про результати розгляду вимог кредиторів.

Встановити дату попереднього засідання на 01.12.2020 о 14:45.Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду Донецької області за адресою м.Харків, пр.Науки,5, зал №412.

Розпоряднику майна Кірячок Інессі Олександрівні до 27.11.2020 провести інвентаризацію майна боржника.

Копію даної ухвали надіслати - кредитору, боржнику, розпоряднику майна, органу державної податкової служби, державному реєстратору за місцезнаходженням боржника, місцевому загальному суду за місцезнаходженням боржника, державному органу з питань банкрутства, державній виконавчій службі за місцезнаходженням боржника.

Оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення про відкриття провадження у справі №905/1646/20 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Ломтера (код ЄДРПОУ 40832294).

Ухвалу прийнято у нарадчій кімнаті, її вступну та резолютивну частини проголошено у судовому засіданні 29 вересня 2020 року.

Повний текст ухвали складено та підписано 05.10.2020 року.

Ухвала набирає чинності у строк та порядку, визначеному ч.12 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвала може бути оскаржена в строк, визначений ч.1 ст.256 Господарського процесуального кодексу України.

Апеляційна скарга може бути подана учасниками справи до Східного апеляційного господарського суду через господарський суд Донецької області (п.п.8, 17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України).

Суддя Е.В. Зекунов