Постанова

від 23.10.2009 по справі 2а - 3848/09/1470

МИКОЛАЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Миколаївський окружний адміністративний суд

54055, м. Миколаїв, вул. Завод ська, 11

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Миколаїв.

23.10.2009 р. № 2а - 3848/09/1470

Миколаївський окружний ад міністративний суд у складі головуючого судді

Зіньковського О. А. при с екретарі судового засідання Васильєвої А.Ю. вирішив адмін істративну справу

за позовом Державної податкової інсп екції у Центральному районі м. Миколаєва, вул. Потьомкінсь ка, 24, Миколаїв,54030

до відповідача 1

відповідача 2

відповідача 3

Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Авалон-НК",

пр. Героїв Сталінграду, 11, к. 301 -Б,Миколаїв,54025

ОСОБА_2, АДРЕСА_1

Реєстраційної палати Вико навчого комітету Миколаївсь кої міської ради, вул. Адмірал ьська, 20,Миколаїв,54001

про визнання недійсним запис про проведення державної реє страції Товариства з обмежен ою відповідальністю Виробни че підприємство "Авалон-НК" з д ати реєстрації

та припинення юридичної ос оби,

за участю представників :

від позивача: Науменко А.С. довіреність № 4/9/10-011 від 08.01.2 009 року

від відповідачів: не з' явився

Ухвалою Центрального рай онного суду м. Миколаєва від 03 березня 2009 року справу було на правлено для розгляду до Мик олаївського окружного адмін істративного суду.

Державна податкова інспек ція у Центральному районі м. М иколаєва звернулась до суду з адміністративним позовом д о Товариства з обмеженою від повідальністю "Авалон-НК", Реє страційної палати Виконавчо го комітету Миколаївської мі ської ради, ОСОБА_2 про виз нання недійсними установчих документів та їх реєстрації , визнання недійсними первин них бухгалтерських документ ів, свідоцтва про реєстрацію та скасування державної реє страції Товариства з обмежен ою відповідальністю "Авалон- НК" з дати реєстрації та припи нення Товариства з обмеженою відповідальністю "Авалон-НК ".

23.10.2009 року позивачем надано к лопотання про зміну позовних вимог, відповідно до якого по зивач просить визнати недійс ним запис про проведення дер жавної реєстрації Товариств а з обмеженою відповідальніс тю "Авалон-НК" з дати реєстраці ї та припинити юридичну особ у Товариства з обмеженою від повідальністю "Авалон-НК".

Доводами позивача є те, що в ідповідно до наданих працівн икам податкової міліції пояс нень ОСОБА_2, останній уча сті у створенні Товариства з обмеженою відповідальністю "Авалон-НК" не брав, фінансово - господарських документів від імені ТОВ "Авалон-НК" не пі дписував, де знаходяться уст ановчі, банківські, інші фіна нсово-господарські документ и та печатка Товариства з обм еженою відповідальністю "Ав алон-НК" не знає.

Відповідач - 2, повідомлений належним чином, у судове засі дання не з' явився. Про причи ни не прибуття суд не повідом ив. Відповідач - 3 (Реєстраційн а палата виконавчого комітет у Миколаївської міської ради ) надав суду письмове клопота ння про розгляд справи без св оєї участі та зазначив, що дер жавна реєстрація Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Авалон-НК" була проведена в ідповідно до вимог чинного з аконодавства України при ная вності повного комплекту док ументів.

Суд вважає, що наданих матер іалів достатньо для розгляду справи, а відсутність повнов ажних представників відпові дачів, відповідно до ст.128 КАС У країни, не перешкоджає розгл яду справи та вирішенню спор у по суті.

Заслухавши пояснення пред ставника позивача, дослідивш и матеріали справи суд, -

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою ві дповідальністю "Авалон-НК" зареєстровано, як юридич ну особу Реєстраційною палат ою виконавчого комітету Мико лаївської міської ради 03.09.2007 ро ку за №15221020000014803 і йому присвоєно і дентифікаційний код 34607036.

Товариство з обмеженою від повідальністю "Авалон-НК" бул о взято на облік, як платника п одатків ДПІ у Центральному р айонні м. Миколаєва 04.09.2007 року з а № 14039533. Керівником Товариства зазначено ОСОБА_2.

Відповідно до матеріалів с прави, Статут Товариства з об меженою відповідальністю "Ав алон-НК" (а.с.5-6) посвідчено прив атним нотаріусом Миколаївсь кого міського нотаріального округу Денисовою О.О. (зар еєстровано в реєстрі за № 4202 ві д 03.09.2007 року), яка засвідчила осо бу засновника Товариства з о бмеженою відповідальністю "А валон-НК". 19 вересня 2007 року ДПІ у Центральному районі м. Микол аєва було видано Товариству з обмеженою відповідальніст ю "Авалон-НК" свідоцтво про реє страцію платника податку на додану вартість №100065641 за формо ю 2-ПДВ.

Відповідно до витягу зі ста туту ТОВ "Авалон-НК" засновник ом та учасником товариства є громадянин України ОСОБА_2 (а.с. 5-6)

У якості основного доказу с воєї позиції Позивачем надан о суду копії пояснень ОСОБ А_2 від 11.07.08р. та від 14.07.08 р. які він надав працівникам податково ї міліції. В зазначених копія х документів мова йде про те, щ о громадянин ОСОБА_2 за гр ошову винагороду вчинив певн і дії (підписав у приватного н отаріуса установчі документ и та інші реєстраційні докум енти) для державної реєстрац ії Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Авалон-НК", а п отім передав всі належним чи ном оформлені документи інши м особам. Будь-якої участі у ді яльності ТОВ "Авалон-НК" грома дянин ОСОБА_2 у подальшому не приймав.

З огляду на таке, слід зазна чити, що відповідно до положе нь ст.72 КАС України, обставини , які визнаються сторонами, мо жуть не доказуватися перед с удом, якщо в суду не виникає су мніву щодо достовірності цих обставин та добровільності їх визнання.

Згідно положень ст. 72 КАС Укр аїни, суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтуєтьс я на їх безпосередньому, всеб ічному, повному та об' єктив ному дослідження. Ніякі дока зи не мають для суду наперед в становленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, до стовірність кожного доказу о кремо, а також достатність і в заємний зв'язок доказів у їх с укупності.

Позивач вимоги ухвали від 05 .10.2009 року про зобов'язання його надати інформацію, про надан ня податкової та фінансової звітності Товариством з обме женою відповідальністю "Авал он-НК", та інформацію про наявн ість чи відсутність порушенн я кримінальної справи стосов но ОСОБА_2 органами податк ової міліції не виконав.

В матеріалах справи відсут ні будь-які докази ухилення в ід сплати податків ТОВ "Авало н-НК", а також не доведено факт ів настання протиправних нас лідків для третіх осіб.

Фактично позивачем заявле ні вимоги за результатами до слідчої перевірки, яка прово дилася органами податкової м іліції за фактом вчинення зл очину, передбаченого ст.205 Кри мінального кодексу України ( фіктивне підприємництво). А о скільки адміністративний су д не наділений повноваженням и щодо встановлення наявност і або відсутності події злоч ину, то у зв'язку з цим, суд дійш ов висновку про недоведеніст ь обставин, на яких ґрунтуєть ся позовна вимога про визнан ня недійсним запису про держ авну реєстрацію ТОВ "Авалон-Н К", враховуючи те, що позивач н е надав вирок суду в кримінал ьній справі, який набрав зако нної сили, в якому б було виріш ено питання, чи мало місце ств орення відповідача з метою п рикриття незаконної діяльно сті або підроблення документ ів.

На підставі викладеного су д не вважає копію пояснень ОСОБА_2 від 11.07.08р. та від 14.07.08 р., я кі він надав працівникам под аткової міліції за достатній доказ порушення закону, які д опущені при державній реєстр ації товариства.

Також, аналізуючи надані до кази, суд зазначає, що позивач ем не доведено невідповідніс ть Статуту ТОВ "Авалон-НК" вимо гам законодавства України, н аявності порушень при здійсн енні державної реєстрації ТО В "Авалон-НК" як реєструючим ор ганом так і з боку засновника , оскільки він особисто прийн яв рішення щодо створення то вариства та здійснив всі пер едбачені законодавством дії щодо реєстрації юридичної о соби. На вільне волевиявленн я засновників по створенню п ідприємства в даному випадку не впливає той факт, що ініціа тива надходила від інших осі б. Законодавством не передба чено обов'язок засновників б езпосередньо здійснювати го сподарську діяльність, вони можуть уповноважити на це ві дповідний орган згідно Стату ту (ст.65 ГКУ).

Крім того, позивачем не пров одилась відповідна перевірк а та не встановлено порушенн я Товариством з обмеженою ві дповідальністю "Авалон-НК" по даткового законодавства в пі дтвердження протиправної ме ти створення підприємства.

При вирішенні даного спору застосуванню підлягають нор ми законодавства, які діють н а час розгляду справи про при пинення юридичної особи, у то му числі щодо порядку та підс тав припинення, а саме Закону України "Про державну реєстр ацію юридичних осіб та фізич них осіб - підприємців" № 755 ві д 15.05.2003р., а також Господарськог о кодексу України і Цивільно го кодексу України в їх части ні, що не суперечить вказаном у Закону, з огляду на те, що він прийнятий і набрав чинності пізніше, ніж ГК і ЦК України, т а є спеціальним законом у сфе рі державної реєстрації юрид ичних осіб та фізичних осіб - підприємців, у тому числі щод о порядку та підстав припине ння.

Положення пункту 17 статті 11 з акону України «Про державну податкову службу в Україні»щ одо права податкового органу на звернення до суду з позово м про скасування державної р еєстрації суб'єкта підприємн ицької діяльності, пункту 2 ча стини 1 статті 110 ЦКУ щодо можли вості ліквідації юридичної о соби за рішенням суду про виз нання судом недійсною які не можна усунути, частини 6 статт і 59 Господарського кодексу Ук раїни щодо скасування держав ної реєстрації суб'єкта госп одарювання слід розуміти як положення щодо припинення юр идичної особи. Виходячи з нав еденого, заявлена позивачем вимога про припинення юридич ної особи відповідає повнова женням державної податкової служби. Але слід зазначити, що відповідачем по справі пови нна бути тільки юридична осо ба, а не її учасники (засновник и), оскільки вони, в порядку вс тановленому законом та устан овчими документами, входять до складу вищого органу юрид ичної особи.

Статтею 110 Цивільного Кодек су в якості однієї з підстав л іквідації юридичної особи ви значено визнання судом недій сною державної реєстрації юр идичної особи через допущені при її створенні порушення, я кі не можна усунути.

Зазначена норма кореспонд ується з приписами ч.2 ст.38 Зако ну "Про державну реєстрацію ю ридичних осіб та фізичних ос іб - підприємців" від 15.05.2003р. № 755 -ІV, (далі Закон № 755), що набув чин ності з 01.07.2004р., якою визначено, щ о підставами для постановлен ня судового рішення щодо при пинення юридичної особи, зок рема є визнання недійсним за пису про проведення державно ї реєстрації через порушення закону, допущені при створен ні юридичної особи, які не мож на усунути.

Саме визнання недійсним за пису про проведення державно ї реєстрації відповідача є п редметом першої позовної вим оги.

Закон №755 не містить перелік у конкретних порушень під ча с створення (реєстрації) юрид ичної особи, які є суттєвими т а які не можна усунути у будь-я кий інший спосіб, поза судово го рішення.

Відповідно до ст. 27 Закону № 7 55 державний реєстратор відмо вляє у проведенні державної реєстрації юридичної особи з а наявності таких підстав:

- невідповідність відомост ей, які вказані в реєстраційн ій картці на проведення держ авної реєстрації юридичної о соби, відомостям, які зазначе ні в документах, що подані для проведення державної реєстр ації юридичної особи;

- невідповідність установч их документів вимогам частин и третьої статті 8 цього Закон у;

- порушення порядку створен ня юридичної особи, який вста новлено законом, зокрема:

- наявність обмежень на зайн яття відповідних посад, вста новлених законом щодо осіб, я кі зазначені як посадові осо би органу управління юридичн ої особи;

- невідповідність відомост ей про засновників (учасникі в) юридичної особи відомостя м щодо них, які містяться в Єди ному державному реєстрі;

- наявність обмежень щодо вч инення засновниками юридичн ої особи або уповноваженою н ими особою юридичних дій, які встановлені абзацом четверт им частини другої ст.35 цього З акону (при внесенні запису пр о рішення засновників щодо п рипинення юридичної особи);

- наявність в Єдиному держав ному реєстрі найменування, я ке тотожне найменуванню юрид ичної особи, яка має намір зар еєструватися;

- використання у найменуван ні юридичної особи повного ч и скороченого найменування о ргану державної влади або ор гану місцевого самоврядуван ня, або похідних від цих найме нувань, або історичного держ авного найменування, перелік яких встановлюється КМУ.

Відмова у проведенні держа вної реєстрації юридичної ос оби з інших підстав не допуск ається.

Таким чином, перелік підста в для відмови у проведенні де ржавної реєстрації юридично ї особи є вичерпним, розширен ому тлумаченню не підлягає т а будь якого обов'язку держав ного реєстратора засвідчува тися у справжності наміру за сновників займатися підприє мницькою діяльністю та спла чувати податки не містить.

Відповідно до довідки з Єди ного державного реєстру юрид ичних осіб та фізичних осіб-п ідприємців від 28.08.2009 року до Єди ного державного реєстру внес ена інформація щодо відсутно сті юридичної особи ТОВ "Авал он-НК" за вказаною адресою (а.с .26).

Відповідно до ч.2 ст.38 Закону України "Про державну реєстр ацію юридичних осіб та фізич них осіб - підприємців" підс тавою для постановлення судо вого рішення про припинення юридичної особи, що не пов' я зано з банкрутством юридично ї особи, є також наявність в Єд иному державному реєстрі зап ису про відсутність юридично ї особи за вказаним її місцез находженням.

Враховуючи, що в Єдиному дер жавному реєстрі наявний запи с про відсутність юридичної особи за вказаним її місцезн аходженням, то позовні вимог и ДПІ Центральному районі м. М иколаєва щодо припинення юри дичної особи ТОВ "Авалон-НК" п ідлягають задоволенню в цій чатині.

Відповідно до ч.2 ст.19 Констит уції України органи державно ї влади та органи місцевого с амоврядування, їх посадові о соби зобов'язані діяти лише н а підставі, в межах повноваже нь та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами Ук раїни.

На підставі викладеного, по зовні вимоги щодо припинення юридичної особи ТОВ "Авалон-Н К" підлягають задоволенню, п озовні вимоги щодо визнання недійсним запису про проведе ння державної реєстрації ТОВ "Авалон-НК" з дати реєстрації є необґрунтованими та такими , що задоволенню не підлягают ь.

В судовому засіданні оголо шено вступну та резолютивну частину постанови.

Відповідно до ст. 4 Декрету К абінет Міністрів України "Пр о державне мито" позивач звіл ьнений від сплати державного мита.

Керуючись ст.161-163 КАС України , суд, -

П О С Т А Н О В И В:

1. Позов задовольнит и частково.

2. Припинити юридичну особу Товариства з обмеженою відпо відальністю "Авалон-НК" (код ЄД РПОУ 34607036).

3. В задоволені інших позовн их вимог відмовити.

Постанова набирає зако нної сили в порядку ст. 254 КАС Ук раїни.

Постанову може бути оскар жено в порядку передбаченому ст.185, 186 КАС України.

Суддя О. А. Зіньковс ький

постанова складена у по вному обсязі

08.12.2009 р.