Постанова

від 02.11.2020 по справі 340/4827/20

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

02 листопада 2020 року м. Дніпросправа № 340/4827/20

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді Лукманової О.М. (доповідач),

суддів: Дурасової Ю.В., Мельника В.В.,

за участю секретаря судового засідання: Новошицької О.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпро апеляційну скаргу Кандидата на посаду Новгородківського селищного голови ОСОБА_1 на рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 29.10.2020 року (суддя Черниш О.А., м. Кропивницький, повний текст рішення виготовлено 29.10.2020 року) у адміністративній справі № 340/4827/20 за позовом Кандидата на посаду Новгородківського селищного голови ОСОБА_1 до Новгородківської селищної територіальної виборчої комісії Кропивницького району Кіровоградської області про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити певні дії, суд, -

в с т а н о в и в:

27.10.2020 року Кандидат на посаду Новгородківського селищного голови ОСОБА_1 (далі по тексту - позивач) звернувся до суду з позовом до Новгородківської селищної територіальної виборчої комісії Кропивницького району Кіровоградської області (далі по тексту - відповідач), в якому просив визнати бездіяльність відповідача щодо непроведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №350367 на місцевих виборах 25 жовтня 2020 року протиправною та зобов`язати відповідача прийняти рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №350367.

Рішенням Кіровоградського окружного адміністративного суду від 29.10.2020 року позовні вимоги задоволено частково; визнано протиправною бездіяльність Новгородківської селищної територіальної виборчої комісії Кропивницького району Кіровоградської області щодо нерозгляду на засіданні територіальної виборчої комісії питання про можливість проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №350367 з виборів Новгородківського селищного голови Кропивницького району Кіровоградської області та зобов`язано Новгородківську селищну територіальну виборчу комісію Кропивницького району Кіровоградської області розглянути на засіданні територіальної виборчої комісії питання про можливість проведення підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №350367 з виборів Новгородківського селищного голови Кропивницького району Кіровоградської області; в іншій частині позовних вимог відмовлено.

З рішенням суду першої інстанції не погодився позивач та подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати рішення в частині відмови у задоволенні позовних вимог щодо зобов`язання відповідача прийняти рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №350367 та в цій частині прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги. Свої вимоги обґрунтував тим, що дії відповідача суперечать вимогам ч.25 ст.250. ч.9 ст.254 Виборчого кодексу України (далі - ВК України), а саме після отримання документально зафіксованих відомостей (скарги і акту про порушення виборчого законодавства) про допущені під час голосування та підрахунку голосів порушення норм ВК України, які можуть істотно вплинути на результати голосування, відповідач був зобов`язаний ухвалити рішення щодо проведення повторного підрахунку голосів на виборчій дільниці №350367, у зв`язку з тим, що при підрахунку голосів на вказаній виборчій дільниці були враховані виборчі бюлетені, які не підлягають врахуванню через те, що на них відсутні відомості про номер виборчої дільниці, що логічно трактується як невідповідність номера дільниці на бюлетені номеру дільниці, на якій проводиться підрахунок голосів. Позивач зазначав, що судом першої інстанції було встановлено, що при проведенні підрахунку голосів та опрацюванні виборчих бюлетенів було виявлено, що на 9 виборчих бюлетенях для голосування в єдиному одномандатному виборчому окрузі з виборів Новгородківстього селищного голови Кропивницького району Кіровоградської області, вилучених зі скриньок, не проставлено номер виборчої дільниці, що зафіксовано у протоколі №6 засідання дільничної виборчої комісії №2 від 26.10.2020 року. Дільничною виборчою комісією шляхом голосування прийнято рішення про врахування цих виборчих бюлетенів при встановленні загальної кількості виборців, які взяли участь у голосуванні та при підрахунку голосів виборців.

Новгородківська селищна ТВК направила відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначила, що нею не порушувались положення ч.25 ст.250 ВК України, оскільки її застосування можливе тільки при виявленні розбіжності між номером виборчої дільниці, який зазначений на бюлетені та номером виборчої дільниці на якій проходить голосування; інших підстав для неврахування виборчих бюлетенів даною нормою не передбачено.

Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Задовольняючи позовні вимоги частково, суд першої інстанції виходив з того, що при проведенні підрахунку голосів та опрацюванні виборчих бюлетенів було виявлено, що на 9 виборчих бюлетенях для голосування у єдиному одномандатному виборчому окрузі з виборів Новгородківського селищного голови, вилучених з виборчих скриньок, не проставлено номер виборчої дільниці та, що цей факт зафіксовано у протоколі №6 засідання дільничної виборчої комісії від 25.10.2020 року та у протокольному рішенні дільничної виборчої комісії №2 від 26.10.2020 року; дільничною виборчою комісією шляхом голосування прийнято рішення про врахування цих виборчих бюлетенів при встановленні загальної кількості виборців, які взяли участь у голосуванні, та при підрахунку голосів виборців. Суд посилаючись на положення частин 9, 10 ст.254 ВК України зазначав, що в усіх випадках рішення щодо доцільності, можливості чи обов`язку провести повторний підрахунок голосів на виборчій дільниці членами територіальної виборчої комісії повинно розглядатися на засіданні територіальної виборчої комісії та після обговорення прийматися шляхом відкритого голосування, оскільки саме такий спосіб дій та організації роботи територіальної виборчої комісії як спеціального колегіального органу передбачений ст.36 ВК України. Суд зазначив, що після прийняття 26.10.2020 року відповідачем документів від дільничної виборчої комісії №350367 до територіальної виборчої комісії надійшла скарга офіційного спостерігача від Кіровоградської обласної організації ВО Свобода ОСОБА_2, підтверджена актом від 25.10.2020 року, з проханням провести повторний підрахунок голосів виборців на цій виборчій дільниці через порушення, допущені на ній під час підрахунку голосів, однак питання про можливість проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №350367 Новгородківська СТВК на своєму засіданні не розглядала та рішення з цього приводу не приймала. Натомість, на засіданні територіальної виборчої комісії 26.10.2020 року було прийнято рішення у формі постанови №60 від 26.10.2020 року про повернення скарги ОСОБА_2 без розгляду з посиланням на її невідповідність вимогам щодо форми та змісту скарги; пізніше на засіданні територіальної виборчої комісії 28.10.2020 року було прийнято протокольне рішення про повернення без розгляду аналогічної скарги ОСОБА_1 . Суд зазначив, що внаслідок такої бездіяльності відповідача порушено право позивача як суб`єкта виборчого процесу - кандидата на посаду Новгородківського селищного голови - на етапі підрахунку голосів виборців, установлення підсумків голосування і результатів виборів Новгородківського селищного голови та вважав, що порушене право позивача, як кандидата на посаду Новгородківського селищного голови, має бути відновлено шляхом зобов`язання Новгородківської СТВК розглянути на її засіданні питання про можливість проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №350367 з виборів Новгородківського селищного голови Кропивницького району Кіровоградської області.

Матеріалами справи встановлено, що постановою Новгородківської селищною ТВК №9 від 27.09.2020 року ОСОБА_1 зареєстрований кандидатом на посаду Новгородківського селищного голови від суб`єкта висування - Кіровоградської обласної організації ВО Свобода .

Встановлено, що 26.10.2020 року до Новгородківської селищної ТВК надійшла скарга офіційного спостерігача від Кіровоградської обласної організації ВО Свобода ОСОБА_2 , датована 25.10.2020 року, про те, що під час його перебування на виборчій дільниці №350367 було виявлено порушення ВК України, яке полягало у тому, що на виборчих бюлетенях, які були використані для голосування за кандидатів на посаду Новгородківського селищного голови та кандидатів у депутати Новгородківської селищної ради не зазначено номер виборчої дільниці. Такі бюлетені були помічені ним у скриньках для голосування та враховані при підрахунку голосів. Скаржник просив усунути вказане порушення та за можливістю здійснити перерахунок голосів на цій дільниці. До скарги додав копію акту про порушення, який був складений 25.10.2020 року о 11 год. 20 хвилин та підписаний офіційним спостерігачем ОСОБА_2 , виборцями ОСОБА_3 та ОСОБА_4 . В акті було зазначено про виявлене порушення ВК України, яке полягало у тому, що на виборчих бюлетенях, які були використані для голосування за кандидатів на посаду Новгородківського селищного голови та кандидатів у депутати Новгородківської селищної ради не зазначено номер виборчої дільниці. Вказані бюлетені були помічені у скриньках для голосування та ймовірно будуть враховані при підрахунку голосів.

Встановлено, що 26.10.2020 року на засіданні Новгородківської селищної ТВК прийнято постанову №60, згідно якої скарга ОСОБА_2 була повернена без розгляду з підстав невідповідності її вимогам пунктів 1-3, 5 ч.1 ст.67 ВК України, а саме: зазначення неправильно назви ТВК, відсутності адреси місця проживання особи, яка подає скаргу, засобів зв`язку, відсутності чітко сформульованих вимог.

Встановлено, що 28.10.2020 року о 17.00 годині Новгородківська селищна ТВК на своєму засіданні, яке оформлено протоколом безперервного засідання №9 від 25.10.2020 року, розглянула скаргу кандидата на посаду Новгородківського селищного голови ОСОБА_1 про здійснення повторного підрахунку голосів на виборчій дільниці №350367 у зв`язку з відсутністю номера дільничної виборчої комісії на бюлетенях та залишила її без розгляду, прийняла виборчу документацію та виборчі бюлетені від дільничних виборчих комісій, у тому числі виборчої дільниці №350367.

Матеріалами справи встановлено, що згідно протоколу дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №350367 з виборів голови Новгородківського селищної ради Кропивницького району Кіровоградської області: кількість виборців, які взяли участь у голосуванні на виборчій дільниці - 633, з них 610 виборців отримали бюлетені у приміщенні для голосування; з них 23 виборці отримали бюлетені за місцем перебування, кількість виборчих бюлетенів визнаних недійсними складає - 12, кількість виборчих бюлетенів, що не підлягають врахуванню - 0.

Як вбачається з протоколу безперервного засідання дільничної виборчої комісії №350367 від 25.10.2020 року при опрацюванні виборчих бюлетенів з виборів голови Новгородківської селищної ради Кропивницького району було виявлено, що на 9 виборчих бюлетенях не проставлений номер виборчої дільниці. Голова дільничної виборчої дільниці та член виборчої дільниці внесли на голосування пропозицію включити ці бюлетені в підрахунок голосів так як це технічна помилка, на бюлетенях стоїть печатка дільничної виборчої комісії, за що проголосувало 15 членів дільничної виборчої комісії, що 26.10.2020 року було оформлено протокольним рішенням №2.

Згідно з ч.1, пунктами 6, 7, 8 ч.2 ст.207 ВК України дільнична виборча комісія на період здійснення своїх повноважень забезпечує організацію і проведення місцевих виборів у межах повноважень та в порядку, передбачених цим Кодексом та законами України. Дільнична виборча комісія організовує голосування на виборчій дільниці; здійснює підрахунок голосів виборців, поданих на виборчій дільниці; складає протоколи про підрахунок голосів виборців, поданих на виборчій дільниці.

Відповідно до ч.4 ст.240 ВК України виборчий бюлетень повинен містити, зокрема позначене місце для номера виборчої дільниці, печатки дільничної виборчої комісії.

Відповідно до частин 25, 26 ст.250, частин 1, п.8 ч.2 ст.251 ВК України якщо зазначені на виборчому бюлетені позначення (номер) виборчого округу та/або номер виборчої дільниці не відповідають позначенню (номеру) відповідного виборчого округу та/або номеру виборчої дільниці, на якій проводиться підрахунок голосів, такі виборчі бюлетені вважаються такими, що не підлягають врахуванню при встановленні загальної кількості виборців, які взяли участь у голосуванні, та при підрахунку голосів виборців. Кількість виборчих бюлетенів, що не підлягають врахуванню, оголошується і заноситься до протоколу про підрахунок голосів виборців. Дільнична виборча комісія на своєму засіданні складає протокол про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці з кожних місцевих виборів по кожному виборчому округу, в яких проводилося голосування на виборчій дільниці. До протоколу дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці, поданих за кандидатів у депутати в багатомандатному виборчому окрузі, кандидатів на посаду сільського, селищного, міського голови цифрами заносяться кількість виборчих бюлетенів, що не підлягають врахуванню.

Відповідно до підпункту 4 п.2.11 постанови Центральної виборчої комісії від 15.10.2020 року №368 до виборчих бюлетенів, що не підлягають врахуванню під час встановлення загальної кількості виборців, які взяли участь у голосуванні, та під час підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці, належать виборчі бюлетені для голосування з відповідних місцевих виборів, на яких зазначені позначення (номер) виборчого округу та/або номер виборчої дільниці не відповідають позначенню (номеру) відповідного виборчого округу та/або номеру виборчої дільниці, на якій проводиться підрахунок голосів виборців (ч.23 ст.250 ВК України).

З системного аналізу вище приведеної норми ч.25 ст.250 ВК України та положення постанови Центральної виборчої комісії від 15.10.2020 року №368, яка роз`яснює порядок підрахунку голосів виборців дільничною виборчою комісією та складення протоколу про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці, суд апеляційної інстанції звертає увагу, що законодавцем не охоплюється випадок, коли на виборчому бюлетені взагалі відсутній номер виборчої дільниці, а стоїть печатка виборчої дільниці, на якій відбувається голосування. Оскільки на виборчому бюлетені стоїть печатка дільничної виборчої комісії, то такий виборчий бюлетень не може бути визнаний недійсним відповідно до підпункту а п.2 ч.29 ст.250 ВК України.

З-за таких обставин, суд апеляційної інстанції не вбачає порушень дільничною виборчою комісією прийняття нею рішення про врахування 9 виборчих бюлетенів у зв`язку з відсутністю на них номеру виборчої дільниці при наявності печатки дільничної виборчої комісії, оскільки інших підстав для визнання таких виборчих бюлетенів недійсними не встановлено.

З вище вказаних підстав, суд апеляційної інстанції не погоджується з висновками суду першої інстанції про наявність бездіяльності відповідача, якою порушено право позивача як суб`єкта виборчого процесу - кандидата на посаду Новгородківського селищного голови - на етапі підрахунку голосів виборців та встановлення підсумків голосування на дільничній виборчій дільниці №350367.

Суд апеляційної інстанції вирішуючи спір по суті зазначає, що Новгородківською селищною ТВК рішення суду не було оскаржено.

Відповідно до ч.1 ст.308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Враховуючи обставини у справі, докази та законодавство, яке регулює спірні правовідносини, суд апеляційної інстанції вважає, що вимоги апеляційної скарги необґрунтовані, а отже апеляційна скарга не підлягає задоволенню. З-за таких обставин, суд апеляційної інстанції вважає, що рішення суду першої інстанції слід залишити без змін, з урахуванням доводів та оцінки обставин справи судом апеляційної інстанції.

Позивачем не сплачено судовий збір за подачу апеляційної скарги, а тому підлягає стягненню судовий збір з позивача - Кандидата на посаду Новгородківського селищного голови Кропивницького району Кіровоградської області ОСОБА_1 у розмірі 1261,20 грн.

Керуючись статтями 315, 316, 321, 322 КАС України, суд -

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу Кандидата на посаду Новгородківського селищного голови Кропивницького району Кіровоградської області ОСОБА_1 - залишити без задоволення.

Рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 29.10.2020 року у справі № 340/4827/20 - залишити без змін.

Стягнути з Кандидата на посаду Новгородківського селищного голови Кропивницького району Кіровоградської області ОСОБА_1 (ідентифікаційний код НОМЕР_1 ) на користь Державної судової адміністрації України судовий збір в розмірі 1261,20 грн. (тисяча двісті шістдесят одна гривня 20 копійок).

Постанова Третього апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий - суддя О.М. Лукманова

суддя Ю. В. Дурасова

суддя В.В. Мельник