Постанова

від 23.04.2010 по справі 20/215/09-6/307/09

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

У к р а ї н а

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

Іменем України

23.04.10 Спра ва №20/215/09-6/307/09

Колегія суддів Запорізьк ого апеляційного господарсь кого суду у складі:

Головуючий суддя Кагітіна Л.П. судді Кагітіна Л.П. , Коро бка Н.Д. , Яценко О.М.

при секретарі: Савченко Ю.В .,

за участю представників ст орін:

позивача: ОСОБА_1 - дові реність ВКМ 383433 від 22.08.2008 року;

відповідача: ОСОБА_2 - д овіреність № 02/10 від 22.04.2010 року

треті особи, які не заявляют ь самостійних вимог на предм ет спору на стороні позивача :

1.Приморська районна держав на адміністрація Запорізько ї області Запорізька област ь, м. Приморськ, не з'явився

2.ОСОБА_20 Запорізька обл асть, м. Оріхів, не з'явилася

3.ОСОБА_21 Запорізька обл асть, м. Оріхі - ОСОБА_1 - до віреність ВМК 416628 від 25.09.2009 року;

4.ОСОБА_22 Запорізька обл асть, м. Оріхів, ОСОБА_1 - д овіреність ВМК 416629 від 25.09.2009 року ;

5. ОСОБА_6 Запорізька обл асть, м. Оріхів, ОСОБА_1 - д овіреність ВМК 416631 від 27.09.2009 року ;

6.ОСОБА_23 Запорізька обла сть, м. Оріхів, ОСОБА_1 - до віреність ВМК 416630 від 27.09.2009 року;

7.ОСОБА_24 м. Запоріжжя, О СОБА_1 - довіреність ВМК 737242 від 25.09.2009 року;

8.ОСОБА_3 Запорізька обл асть, м. Оріхів, не з'явився

9. ОСОБА_10 Запорізька обл асть, м. Оріхів, не з'явилася

10. ОСОБА_11 м. Запоріжжя, не з'явилася

треті особи, які не заявляют ь самостійних вимог на предм ет спору на стороні відповід ача:

1.ОСОБА_26, Запорізька обл асть, м. Оріхів, не з'явилася

2.ОСОБА_27, Запорізька обл асть, м. Оріхів, не з'явилася

3. ОСОБА_14, Запорізька обл асть, м. Оріхів, не з'явилася

4.ОСОБА_28, Запорізька обл асть, м. Оріхів, не з'явилася

5. ОСОБА_16, Запорізька обл асть, м. Оріхів, не з'явився

6. ОСОБА_17, Запорізька обл асть, м. Оріхів, не з'явився

розглянув у відкритому суд овому засіданні апеляційну с каргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна», селище Набережне Приморсько го району Запорізької област і на рішення господарського суду Запорізької області від 21.10.2009 року № 20/215/09-6/307/09

за позовом: ОСОБА_18 (АДР ЕСА_9)

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальніст ю «Лагуна» (72106, Запорізька обла сть, Приморський район, с. Набе режне, вул. Дем' яна Бідного, 6 )

треті особи, які не заявляют ь самостійних вимог на предм ет спору на стороні позивача :

1.Приморська районна держав на адміністрація Запорізько ї області (72100, Запорізька облас ть, м. Приморськ, вул. Пролетар ська, 110);

2.Скидан Ганна Антонівна (70502, АДРЕСА_1);

3.ОСОБА_21 (70502, АДРЕСА_2);

4.ОСОБА_22 (АДРЕСА_10);

5.ОСОБА_6 (АДРЕСА_11);

6.ОСОБА_23 (70502, АДРЕСА_3);

7.ОСОБА_24 (69076, АДРЕСА_4);

8.ОСОБА_3 (70502, АДРЕСА_5);

9. ОСОБА_10 (70502, АДРЕСА_5);

10. ОСОБА_11 (АДРЕСА_12)

треті особи, які не заявляют ь самостійних вимог на предм ет спору на стороні відповід ача: ОСОБА_12 (70502, АДРЕСА_6 );

2.ОСОБА_27 (70502, АДРЕСА_7);

3. ОСОБА_14 (АД РЕСА_13);

4.ОСОБА_28 (70502, АДРЕСА_7);

5. ОСОБА_16 (АД РЕСА_13);

6. ОСОБА_17 (70502, АДРЕСА_8)

про визнання недійсними вс іх рішень зборів учасників Т овариства з обмеженою відпов ідальністю «Лагуна» від 02.05.2009 р оку, від 03.05.2009 року та від 04.05.2009 рок у

ОСОБА_18 звернулася до го сподарського суду з позовом до Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Лагуна» про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Т ОВ «Лагуна», а саме: рішення пр о виключення зі складу засно вників (учасників) ТОВ «Лагун а»: ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОС ОБА_18, ОСОБА_22, ОСОБА_6, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБ А_25; рішення про збільшення с татутного капіталу ТОВ «Лагу на»; рішення про включення до складу учасників ТОВ «Лагун а» ОСОБА_26, ОСОБА_27, ОС ОБА_14, ОСОБА_28, ОСОБА_16 , ОСОБА_17

Згідно уточнених поз овних вимог, позивач остаточ но просить визнати недійсним и всі рішення зборів учасник ів ТОВ «Лагуна» від 02.05.2009 р., офор млених протоколом б/н від 02.05.2009 р.; визнати недійсними всі ріш ення зборів учасників ТОВ «Л агуна» від 03.05.2009 р., оформлених п ротоколом б/н від 03.05.2009 р.; визнат и недійсними всі рішення збо рів учасників ТОВ «Лагуна» в ід 04.05.2009 р., оформлених протокол ом б/н від 04.05.2009 р.

Рішенням господарського с уду Запорізької області від 21.10.2009 року у справі № 20/215/09-6/307/09 (суддя Місюра Л.С.) п озов задоволено. Визнані нед ійсними всі рішення зборів у часників ТОВ «Лагуна» від 02.05.20 09 р., оформлених протоколом б/н від 02.05.2009 р.; визнані недійсними всі рішення зборів учасникі в ТОВ «Лагуна» від 03.05.2009 р., оформ лених протоколом б/н від 03.05.2009 р .; визнані недійсними всі ріше ння зборів учасників ТОВ «Ла гуна» від 04.05.2009 р., оформлених пр отоколом б/н від 04.05.2009 р. Стягнут о з відповідача на користь по зивача судові витрати.

Рішення суду, зокрема , мотивовано тим, що скликання і проведення загальних збор ів учасників товариства, без дотримання вимог законодавс тва і положень Статуту, призв ело до незаконного позбавлен ня позивача прав учасника то вариства, передбачених ст. 10 З акону України «Про господарс ькі товариства», ст.116 Цивільн ого кодексу України.

Товариство з обмежен ою відповідальністю «Лагуна » не погодилося із рішенням г осподарського суду по цій сп раві та звернулося до Запорі зького апеляційного господа рського суду з апеляційною с каргою, в якій просить рішенн я господарського суду Запорі зької області від 21.10.2009 року № 20/2 15/09-6/307/09 скасувати повністю та пр ийняти нове рішення, яким від мовити у задоволенні позову у повному обсязі. Посилаєтьс я на те, що під час розгляду сп рави судом першої інстанції було порушено норми процесуа льного права - до розгляду с прави в якості третіх осіб су дом не було залучено громадя н ОСОБА_29, ОСОБА_30, ОСО БА_31 та ОСОБА_32, як учасни ків товариства, що призвело д о прийняття судом рішення пр о права та обов' язки цих осі б без їх залучення до справи. В казує на те, що позивачем не бу ли доведені фактичні обстави ни, але суд вважав їх доведени ми та зробив з цього висновки , які не відповідають дійсним обставинам справи. Вважає, що під час проведення загальни х зборів учасників товариств а, що відбулися 02 та 03 травня 2009 р оку, права позивача не були по рушені, а рішення загальних з борів, які відбулися 04 травня 2009 року не стосуються прав та о бов' язків позивача.

Ухвалою Запорізького апеляційного господарськог о суду від 05.02.2010 року апеляційну скаргу Товариства з обмежен ою відповідальністю «Лагуна », селище Набережне Приморсь кого району Запорізької обла сті на рішення господарськог о суду Запорізької області в ід 21.10.2009 року № 20/215/09-6/307/09 прийнято до розгляду та призначено в зас іданні на 17.03.2010 року.

Розпорядженням голови Зап орізького апеляційного госп одарського суду № 660 від 17.03.2010 ро ку справу № 20/215/09-6/307/09 передано для розгляду колегії суддів у ск ладі: головуючий: Кагітіна Л.П . (доповідач), судді: Хуторной В .М., Яценко О.М., якою апеляційна скарга прийнята до розгляду .

17.03.2010 року від відповідача у с праві надійшло клопотання пр о відкладення розгляду апеля ційної скарги, у зв' язку з ти м, що адвокат апелянта знаход иться у відрядженні, а іншого представника направити не м оже.

Колегією суддів вказане кл опотання було задоволено.

У відзиві на апеляційну ска ргу позивач просить повністю відмовити у задоволенні апе ляційної скарги. Вказує на те , що не залучення у справі в як ості третіх осіб, зазначених відповідачем у апеляційній скарзі, не є підставою для ска сування рішення суду по цій с праві. Вказує на неналежне по відомлення учасників про про ведення загальних зборів. По силається на порушення прав позивача загальними зборами товариства від 04.05.2009 року. Вваж ає, що господарським судом пе ршої інстанції не було допущ ено порушень або неправильно го застосування норм процесу ального права, які б могли б пр ивести до прийняття неправил ьного рішення.

В судовому засіданні 17.03.2010 ро ку представник позивача підт римав доводи. викладені в апе ляційній скарзі.

Присутні у судовому засіда нні треті особи на стороні по зивача також підтримали дово ди позивача у справі та вказа ли на неналежне повідомлення учасників про проведення за гальних зборів, за результат ами яких були прийняті оскар жувані рішення.

Враховуючи неявку предста вників відповідача та деяких третіх осіб, необхідність ви требування пояснень та доказ ів по справі, колегія суддів в ідклала розгляд апеляційної скарги до 23.04.2010 року до 16год.00хви л.

Розпорядженням голови Зап орізького апеляційного госп одарського суду №. 1104 від 23.04.2010 ро ку справу № 20/215/09-6/307/09 передано для розгляду колегії суддів у ск ладі: головуючий: Кагітіна Л.П . (доповідач), судді: Коробка Н.Д .. Яценко О.М., якою апеляцій на скарга прийнята до розгля ду.

Приморська районна держав на адміністрація Запорізько ї області у відзиві на апеляц ійну скаргу просить оскаржув ане судове рішення залишити без змін. Вважає, що оскаржува не судове рішення прийнято з дотриманням норм матеріальн ого та процесуального права. У клопотанні просить розгл янути апеляційну скаргу за в ідсутності уповноваженого п редставника адміністрації.

В судовому засіданні 23.04.2010 ро ку представник відповідача н е зміг довести належне повід омлення учасників товариств а проведення оскаржуваних за гальних зборів.

За заявою присутніх п редставників сторін, апеляці йний розгляд справи здійснюв ався без застосування техніч них засобів запису судового процесу.

По закінченні судового зас ідання, за згодою присутніх п редставників сторін, оголоше но вступну та резолютивну ча стини постанови.

Відповідно до ст.99 Господар ського процесуального кодек су України, в апеляційній інс танції справи переглядаютьс я за правилами розгляду цих с прав у першій інстанції з ура хуванням особливостей, перед бачених у цьому розділі.

Згідно ст.101 Господарського процесуального кодексу Укра їни, апеляційний господарськ ий суд не зв' язаний доводам и апеляційної скарги і перев іряє законність і обґрунтова ність рішення місцевого госп одарського суду у повному об сязі.

Вислухавши присутніх пред ставників сторін, розглянувш и матеріали справи та апеляц ійного подання, Запорізький апеляційний господарський с уд

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_18, відповідно до С татуту та Установчого догово ру, є учасником Товариства з о бмеженою відповідальністю « Лагуна», якій належить 1 частк а у статутному фонді товарис тва, вартістю 2 360,00 грн., що підтв ерджується витягом з Єдиного державного реєстру юридични х осіб та фізичних осіб - під приємців № 2114839 від 11.08.2008 р.

Згідно змісту позовних вим ог, 10 червня 2009 р. від іншого учас ника товариства - ОСОБА_21 п озивачу стало відомо, що 25.05.2009 р оку відповідачем була провед ена державна реєстрація змін до установчих документів то вариства, а саме: збільшено ро змір статутного капіталу та змінено склад учасників, що п ідтверджується Витягом з Єди ного державного реєстру юрид ичних осіб та фізичних осіб - підприємців № 3629544 від 10.06.2009 р. та Д овідкою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фі зичних осіб - підприємців № 3629756 від 10.06.2009 р.

Зазначені зміни були зареєстровані на підставі п ротоколів б\н зборів учасник ів Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Лагуна» від 02.05.2009 р., від 03.05.2009 р., від 04.05.2009 р.

Визнання недійсними всіх рішень зборів учасників ТОВ «Лагуна» від 02.05.2009 р., оформл ених протоколом б/н від 02.05.2009 р.; в изнання недійсними всіх ріше нь зборів учасників ТОВ «Лаг уна» від 03.05.2009 р., оформлених про токолом б/н від 03.05.2009 р.; визнання недійсними всіх рішень збор ів учасників ТОВ «Лагуна» ві д 04.05.2009 р., оформлених протоколо м б/н від 04.05.2009 р. було предметом с удового позову у цій справі.

Колегія суддів вважає позо вні вимоги такими, що підляга ють задоволенню, на підставі наступного:

Згідно ч.2 ст.3 Конституції Ук раїни, права і свободи людини та їх гарантії визначають зм іст і спрямованість діяльнос ті держави. Утвердження і заб езпечення прав свобод людини є головним обов'язком держав и.

Одними з законодавчо закрі плених прав людини в Україні є корпоративні права.

Відповідно до ч. 1 ст.167 Господ арського кодексу України, ко рпоративні права - це права ос оби, частка якої визначаєтьс я у статутному фонді (майні) го сподарської організації, що включають правомочності на у часть цієї особи в управлінн і господарською організаціє ю, отримання певної частки пр ибутку (дивідендів) даної орг анізації та активів у разі лі квідації останньої відповід но до закону, а також інші прав омочності, передбачені закон ом та статутними документами .

Згідно ст. 12 Господарс ького процесуального кодекс у України, господарським суд ам підвідомчі справи, що вини кають з корпоративних віднос ин у спорах між господарськи м товариством та його учасни ком (засновником, акціонером ), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) г осподарських товариств, що п ов' язані із створенням, дія льністю, управлінням та прип иненням діяльності цього тов ариства, крім трудових спорі в.

Однією із складових права о соби на участь у господарськ ому товаристві є право на уча сть в управлінні товариством , закріплене також ст. 10 Закону України «Про господарські т овариства», ст. 88 Господарсько го кодексу України, ст. 116 Цивіл ьного кодексу України.

Право на управління в товар истві з обмеженою відповідал ьністю реалізується шляхом у часті у загальних зборах уча сників, які є Вищим органом то вариства з обмеженою відпові дальністю, які складаються з учасників товариства або пр изначених ними представникі в.

Законодавчо встановлене н евід' ємне право учасника то вариства з обмеженою відпові дальністю на участь в управл інні справами товариства шля хом участі в органах управлі ння, зокрема у загальних збор ах учасників.

Право учасника товар иства оскаржити рішення зага льних зборів, як акту органу ю ридичної особи, до суду, встан овлено ст. 98 Цивільного кодекс у України.

Рішення зборів учасників Т овариства з обмеженою відпов ідальністю «Лагуна», оформле ні протоколом б/н від 02.05.2009 р., слі д визнати недійсними за наст упних підстав:

Так, вищевказані рішення пр ийняті без наявності кворуму . Листом від 15.09.2009р. ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_ 6, ОСОБА_23, ОСОБА_24 пові домили позивача, що вони не бу ли присутні, відповідно не ре єструвались, не брали участь та не голосували на загальни х зборах учасників ТОВ «Лагу на» від 02.05.2009 р., від 03.05.2009 р., від 04.05.2009 р .

Як учасник, позивач також не був присутнім, відповідно не реєструвався і не брав участ і (не голосував), на загальних зборах товариства, які відбу лись 02.05.2009р.

На зборах безпідставно не б ув врахований голос померлог о ОСОБА_25

Відповідно до п. 2.6 Рекоменда цій Президії ВГСУ від 28.12.2007 р. № 04 -5/14 (далі Рекомендації Президі ї ВГСУ), у разі смерті фізичної особи - учасника товариства з обмеженою відповідальністю розміри статутного капіталу товариства та часток його уч асників не змінюються.

З наявних у товаристві 22 час ток зазначені особи та позив ач володіли 9 частками у стату тному фонді товариства, що ст ановить 40,9 % від загальної кіл ькості голосів.

Без участі зазначених осіб неможливо було проведення з агальних зборів учасників то вариства, оскільки, відповід но до ч. 1 ст. 60 Закону України «П ро господарські товариства» , такі збори не були б повноваж ними, тому що на них не були б п рисутні учасники, що у сукупн ості володіють більш як 60 відс отками голосів.

Відповідно до п. 18 Постанови Пленуму ВСУ № 13 від 24.10.2008 р. «Про п рактику розгляду судами корп оративних спорів», безумовно ю підставою для визнання нед ійсними рішень загальних збо рів, у зв'язку з прямою вказівк ою закону, є, зокрема: прийнятт я загальними зборами рішення за відсутності кворуму для п роведення загальних зборів ч и прийняття рішення (стаття 60 Закону “Про господарські тов ариства”).

При визначені кворуму врах овані голоси осіб, які не є уча сниками товариства.

Відповідач при врахуванні голосів, присутніх на зборах , не мав права враховувати гол оси осіб, що не є учасниками то вариства: ОСОБА_20, ОСОБА _31, ОСОБА_29, які відповідн о до наданих ними товариству нотаріально посвідчених зая в вийшли з його складу, що підт верджується протоколом № 4 за гальних зборів учасників ТОВ «Лагуна» від 28 січня 2003 р.

Згідно п. 3.5 Рекомендації Пре зидії Вищого господарськог о суду України, подання заяви про вихід з товариства є дією , спрямованою на припинення к орпоративних прав та обов'яз ків учасника товариства. Пра во учасника товариства на ви хід з товариства не залежить від згоди товариства чи інши х його учасників. Враховуючи викладене, учасник вважаєть ся таким, що вийшов з товарист ва з обмеженою або з додатков ою відповідальністю з момент у прийняття загальними збора ми рішення про виключення уч асника з товариства на підст аві його заяви про вихід, а у в ипадку відсутності такого рі шення - з дати закінчення стро ку, встановленого законом аб о статутом товариства для по відомлення про вихід з товар иства.

Рішення про вихід ОСОБА_20 , ОСОБА_31, ОСОБА_29 з тов ариства, оформлені протокол ом № 4 від 28.01.2003 р., не були визнані судом недійсними, то вони є ді йсними.

Вищезазначені особи вважа ються такими, що вийшли зі скл аду учасників товариства, з м оменту прийняття рішень про це загальними зборами, тобто з 28.01.2003 р.

Відповідно до п. 2.3. Рекоменда цій Президії ВГСУ “Про практ ику застосування законодавс тва у розгляді справ, що виник ають з корпоративних відноси н”, закон виходить з презумпц ії легітимності рішень орга нів управління господарсько го товариства, тобто, відпові дні рішення вважаються таким и, що відповідають законові, я кщо судом не буде встановлен о інше.

ОСОБА_30, теж подавала заяв у про свій вихід зі складу уча сників товариства. Заява про вихід зі складу учасників то вариства була подана особист о ОСОБА_30 голові товарист ва ще 25 січня 2005 р., що підтверджу ється відповіддю Голови тов ариства № 20.1 від 02.02.2006 р. Відповід ач намагався визнати заяву ОСОБА_30 недійсною, але поста новою Господарського апеляц ійного суду Запорізької обла сті від 21.07.2009 р., по справі № 22/126/09, по зов ТОВ «Лагуна» був залишен ий без задоволення.

Також, ТОВ «Лагуна» намагал ася визнати недійсним проток ол № 5 від 26.02.2009 р., в якому відобра жене рішення про розгляд зая ви ОСОБА_30 про вихід. Судам и першої і другої інстанції п о справі № 22/127/09 позов був залише ний без задоволення.

Отже, фактично на зборах 02.05.200 9 р. був присутній тільки ОСО БА_32 зі своїми 8 частками, що с кладає лише 36,36 % голосів.

Статтями 33 та 34 Господарськ ого процесуального кодексу У країни передбачено, що кожна сторона повинна довести ті о бставини, на які вона посилає ться як на підставу своїх вим ог і заперечень. Докази подаю ться сторонами та іншими уча сниками судового процесу. Го сподарський суд приймає ті льки ті докази, які мають зн ачення для справи. Обставини справи, які відповідно до з аконодавства повинні бути п ідтверджені певними засоба ми доказування, не можуть під тверджуватись іншими засоба ми доказування.

Відповідач не надав суду до казів присутності на зборах вказаних вище осіб.

До того ж, слід зазначити, що протоколі при голосуванні п о питанням порядку денного з азначено: «За» голосують ОС ОБА_32 - 38,08 % голосів учасникі в товариства, ОСОБА_30 - 9,52 % голосів учасників товариств а, ОСОБА_31 - 9,52% голосів уча сників товариства, ОСОБА_29 - 4,76 % голосів учасників товар иства. Однак, вищевказані осо би мають наступну кількість голосів, відповідно до Стату ту, зареєстрованого Приморсь кою державною адміністраціє ю від 12.07.2001 р. за № 02126372ю0010093, при загал ьній кількості часток 22 : ОСО БА_32 - 8 часток, які при загал ьної кількості часток 22, відпо відно, складають 36,36 % голосів; ОСОБА_30 - до моменту виходу зі складу учасників товарис тва мала 2 частки, які при зага льної кількості часток 22, відп овідно, складали 9,09 % голосів; ОСОБА_31 - до моменту виходу зі складу учасників товарис тва мала 2 частки, які при зага льної кількості часток 22, відп овідно, складали 9,09 % голосів; ОСОБА_29 - до моменту виходу зі складу учасників товарис тва мав 1 частку, яка при загал ьної кількості часток 22, відпо відно, складала 4,55 % голосів;

Згідно протоколу, загальна кількість голосів ОСОБА_32 , ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСО БА_29 становить 61,88 % голосів, то ді як, відповідно до Статуту, з азначені особи загалом волод іють лише 59,09 % голосів, що майже на 3 (2,79) % менше зазначеного в пр отоколі.

Крім того, як вже зазначалос ь, ОСОБА_31, ОСОБА_29 та О СОБА_30 не є учасниками товар иства і їх голоси взагалі не п овинні враховуватися при го лосуванні по питанням порядк у денного.

Згідно п. 2.11 Рекомендацій Пре зидії ВГСУ “Про практику зас тосування законодавства у ро згляді справ, що виникають з к орпоративних відносин”, підс тавами недійсності рішень за гальних зборів є, зокрема : ріш ення прийняте неправомочним и загальними зборами або пра вомочність загальних зборів встановити неможливо.

В повідомлені про проведен ня загальних зборів учасник ів ТОВ «Лагуна» від 31.03.2009р. вказ ано, що загальні збори відбуд уться 02.05.2009р. о 8.00 годин., в приміщ ені спортивного залу середн ьої школи № 2, за адресою: м. Орех ів, вул.. Ленінградських курс антів, 40.

Однак, як встановлено судом , фактично збори учасників не проводились за місцем, визна ченим у повідомленні, що підт верджується відповідями ди ректора Оріхівського навчал ьно - виховного комплексу № 2 м. Оріхова ОСОБА_34 від 15.09 .2009р. вих. № 188, та 219 від 15.10.2009р. В цих в ідповідях вказано, що 02.05.2009 р., 03.05. 2009 р., 04.05.2009р. приміщення спортивн ої зали Оріхівського навчаль но - виховного комплексу № 2 (у минулому - середня школа № 2) за адресою: м. Оріхів, вул. Лен інградських курсантів, 40, ТОВ «Лагуна» (код 31467759) в оренду не н адавалося і, відповідно, дого вору оренди не укладалося. Вч итель фізичного виховання ОСОБА_35 стверджує, що вищ евказане приміщення 02.05.2009 р., 03.0 5.2009 р., 04.05.2009 р. в будь - яке корист ування нікому не надавалося .

Отже, позивач був позбавлен ий права взяти участь в збора х.

Враховуючи, що рішення на зб орах учасників ТОВ «Лагуна» приймались неправомочним ор ганом, без участі позивача, з б езпідставним урахуванням г олосів позивача при визначен і кворуму і голосуванні, відп овідачем порушені ст. 10 Закону України «Про господарські т овариства», ст.116 Цивільного к одексу України, оскільки в ре зультаті таких незаконних ді й відповідач без позивача ре алізував його немайнове пра во, передбачене ст. 100 Цивільно го кодексу України, шляхом не законного застосування нале жних позивачу за статутом го лосів, без його особистої уча сті, в управлінні справами то вариства.

Вказані дії відповідача пр извели до порушенням прав по зивача на управління товари ством.

Згідно п. 17 Постанови Пленум у Верховного суду України № 1 3 від 24.10.2008 р. «Про практику розгл яду судами корпоративних спо рів», підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів, у зв'язку з прямою вка зівкою закону, є, зокрема: пору шення вимог закону та/або уст ановчих документів під час с кликання та проведення зага льних зборів товариства; поз бавлення акціонера (учасника ) товариства можливості взят и участь у загальних зборах; п орушення прав чи законних ін тересів акціонера (учасника) товариства рішенням загаль них зборів.

Прийняті 02.05.2009 р. відповідаче м на зборах учасників ТОВ «Ла гуна» рішення, оформлені про токолом б/н від 02.05.2009 р., є недійсн ими.

Незаконним є і рішення збо рів учасників ТОВ «Лагуна», о формлені протоколом б/н від 03. 05.2009 р.

Так. збори від 03.05.2009 р. не могли бути проведені до набрання ч инності рішення про зменшенн я розміру статутного капітал у товариства і прийняття ріш ення про перерозподіл часток .

Відповідно до п.3.2.4 Рекоменда цій Президії Вищого господар ського суду України «Про пра ктику застосування законода вства у розгляді справ, що вин икають з корпоративних відно син», частини першої статті 55 Закону України «Про господар ські товариства», передбачен о переважне право правонасту пників та спадкоємців на вст уп до господарського товарис тва.

Отже, відмовивши спадкоємц ю або правонаступнику учасни ка товариства у прийнятті до товариства, учасники товари ства повинні розподілити час тку учасника, що вибув, між соб ою або зменшити статутний ка пітал у порядку, передбачено му статтею 52 Закону України «П ро господарські товариства» .

Прийняття рішення зборами учасників товариства від 02.05.20 09 р., оформленого протоколом б /н від 02.05.2009 р., про відмову спадко ємцям померлого ОСОБА_25 у прийнятті до товариства і ви платі їм у зв' язку з цим грош ової компенсації частки у ст атутному фонді, повинно було мати як наслідок прийняття р ішення про зменшення розміру статутного капіталу товарис тва, відповідно до ст. 55 Закону України «Про господарські т овариства». Таке рішення наб рало б чинності не раніш як че рез 3 місяці після державної р еєстрації і публікації про ц е у встановленому порядку, ві дповідно до ст. 56 Закону Украї ни «Про господарські товарис тва». Фактично це призвело б д о нового перерозподілу часто к між учасниками ТОВ «Лагуна », що мало наслідком визначен ня нової кількості часток уч асників для визначення право мочності зборів учасників то вариства.

Однак, вказана норма закону відповідачем не була викона на і він провів збори учасник ів товариства без прийняття відповідного рішення. До тог о ж, рішення прийняті без наяв ності кворуму.

Враховуючи, що відповідаче м не було прийняте рішення пр о зменшення розміру статутно го капіталу товариства і не б уло прийняте відповідне ріше ння про перерозподіл часток, у зв' язку зі зменшенням роз міру статутного капіталу, ст аном на 03.05.2009 р. неможливо було в изначити правомочність (квор ум) загальних зборів учасник ів, призначених на цей день.

До того ж, відповідач, в прот околі б/н від 03.05.2009 р., взагалі не зазначає яким чином він визн ачив кворум зборів і з розрах унку якого статутного капіта лу.

Слід зазначити, що відповід но до листа на ім' я позивач а від 15.09.2009р., ОСОБА_20, ОСОБ А_21, ОСОБА_22, ОСОБА_6, ОСОБА_23, ОСОБА_24 зазначи ли, що вони не були присутні, в ідповідно, не реєструвались, не брали участь та не голосув али на загальних зборах учас ників товариства від 02.05.2009 р., ві д 03.05.2009 р., від 04.05.2009 р.

Позивач теж не був присутні м, відповідно, не реєструвавс я і не брав участі (не голосува в) на загальних зборах товари ства, які відбулись 03.05.2009р.

Крім того, відповідач непра вомірно врахував при визнач ені кворуму голоси осіб, які н е є учасниками товариства, а с аме: ОСОБА_31, ОСОБА_29 та ОСОБА_30.

Отже, відповідач 03.05.2009 р. не виз начив наявність кворуму зага льних зборів учасників і без дотримання вимог ст. 60 Закону України «Про господарські т овариства» провів такі збор и.

Безпідставним є і збільшен ня голосів учасників ТОВ «Ла гуна» на зборах 03.05.2009 р. Так, від повідно до протоколу б/н від 03 .05.2009 р., по питанням порядку денн ого ОСОБА_32 голосує 40 % голо сів при наявних 36,36 %, ОСОБА_30 голосує 10 % голосами при наявн их 9,09 %, ОСОБА_31 голосує 10 % гол осами при наявних 9,09 %, ОСОБА_2 9 голосує 5 % голосів при наяв них 4,55 %. Наявний відсоток голос ів розраховується з кількост і часток, які має учасник това риства у статутному фонді (ка піталі) ТОВ “Лагуна”, відпові дно до Статуту ТОВ “Лагуна”, з ареєстрованого Приморською державною адміністрацією ві д 12.07.2001 р. за № 02126372ю0010093. На момент про ведення зборів 03.05.2009 р. Статут Т ОВ “Лагуна” не був змінений і не було жодного рішення вищо го органу товариства про нов ий перерозподіл часток між у часниками товариства. Крім т ого, як вже зазначалось, ОСО БА_31, ОСОБА_29 та ОСОБА_30 не є учасниками товариства і їх голоси взагалі не повинні враховуватися при голосува нні по питанням порядку денн ого.

Отже, фактично на зборах 03.05.200 9 р. був присутній тільки ОСО БА_32, зі своїми 8 частками, що с кладають лише 36,36 % голосів, чог о недостатньо для визначення правомочності цих зборів.

Відповідно до п. 18 Постанови Пленуму ВСУ № 13 від 24.10.2008 р. «Про п рактику розгляду судами корп оративних спорів», безумовно ю підставою для визнання нед ійсними рішень загальних збо рів, у зв'язку з прямою вказівк ою закону, є, зокрема: прийнятт я загальними зборами рішення за відсутності кворуму для п роведення загальних зборів ч и прийняття рішення (стаття 60 Закону про господарські това риства).

Згідно п. 2.11 Рекомендацій Пре зидії ВГСУ “Про практику зас тосування законодавства у ро згляді справ, що виникають з к орпоративних відносин”, підс тавами недійсності рішень за гальних зборів є, зокрема : рі шення прийняте неправомочни ми загальними зборами або пр авомочність загальних зборі в встановити неможливо (п. п. « б»).

В повідомлені про проведен ня загальних зборів учасник ів ТОВ «Лагуна» від 01.04.2009р. вказ ано, що загальні збори відбуд уться 03.05.2009р. о 8.00 годин., в приміще ні спортивного залу середньо ї школи № 2, за адресою: м. Оріхів , вул.. Ленінградських курсан тів, 40.

Фактично збори учасників н е проводились за місцем, визн аченим у повідомленні, що під тверджується, як вже було вка зано вище, відповідями дирек тора Оріхівського навчально - виховного комплексу № 2 м. О ріхова ОСОБА_34 від 15.09.2009р. в их. № 188, та 219 від 15.10.2009р. В цих відп овідях вказано, що 02.05.2009 р., 03.05.2009 р., 04.05.2009р. приміщення спортивної з али Оріхівського навчально - виховного комплексу № 2 (у мин улому - середня школа № 2) за а дресою: м. Оріхів, вул. Ленінгр адських курсантів, 40, ТОВ «Лаг уна» (код 31467759) в оренду не надав алося і, відповідно, договору оренди не укладалося. Вчител ь фізичного виховання ОСО БА_35 стверджує, що вищевказ ане приміщення 02.05.2009 р., 03.05.2009 р., 04.05. 2009 р. в будь - яке користуванн я нікому не надавалося.

Відповідач, вказавши не те місто проведення зборів, лиш ив позивача права взяти учас ть в зборах.

Оскільки рішення на зборах учасників товариства прийм ались неправомочним органом , без участі позивача, з безпід ставним урахуванням голосі в позивача при визначені кво руму і голосуванні, відповід ачем порушені ст. 10 Закону Укр аїни «Про господарські товар иства», ст.116 Цивільного кодек су України, оскільки в резуль таті таких незаконних дій ві дповідач без позивача реалі зував його немайнове право, п ередбачене ст. 100 Цивільного к одексу України, шляхом незак онного застосування належни х позивачу за статутом голос ів, без його особистої участі , в управлінні справами товар иства.

Незаконні дії відповідача призвели до порушенням прав позивача на управління това риством.

Крім цього, визнання недійс ними рішень, оформлених прот околом б/н від 02.05.2009 р., тягне за с обою визнання недійсним і рі шення від 03.05.2009р.

Враховуючи викладені обст авини, прийняті 03.05.2009 р. відпові дачем на зборах учасників ТО В «Лагуна» рішення, оформлен і протоколом б/н від 03.05.2009 р., є не законними.

Також, слід визнати недійсн ими і рішення зборів учасник ів ТОВ «Лагуна», оформлені пр отоколом б/н від 04.05.2009 р..

Відповідно до протоколів б /н зборів учасників ТОВ «Лагу на» від 02.05.2009 р., 03.05.2009 р., зі складу у часників були виключені наст упні особи: ОСОБА_25, ОСОБ А_20, ОСОБА_21, ОСОБА_18, ОСОБА_22, ОСОБА_6, ОСОБА_2 3, ОСОБА_24, які, відповідно до Статуту ТОВ «Лагуна», зар еєстрованого Приморською де ржавною адміністрацією від 1 2.07.2001 р. за № 02126372ю0010093, володіли 9 част ками у статутному фонді това риства, що становить 40,9 % від з агальної кількості голосів.

Згідно ст. 64 Закону України « Про господарські товариства » виключення учасника з това риства призводить до наслідк ів, передбачених статтями 54 і 55 цього Закону.

Отже, після виключення учас ників із товариства, їм повин на бути виплачена вартість ч астини майна товариства, про порційна їх частці у статутн ому капіталі та товариство з обов' язане зменшити розмір статутного капіталу.

Відповідно до ст. 29 Закону Ук раїни «Про державну реєстрац ію юридичних осіб та фізични х осіб - підприємців», зміна складу учасників товариства та зменшення статутного фон ду, здійснюється шляхом пров едення державної реєстрації змін до установчих документ ів товариства.

Але, на момент проведення зб орів учасників ТОВ «Лагуна» 04.05.2009 р., в Єдиному державному ре єстрі не були зареєстровані зміни, пов' язані з виключен ням зі складу учасників ТОВ « Лагуна» ОСОБА_25, ОСОБА_20 , ОСОБА_21, ОСОБА_18, ОСО БА_22, ОСОБА_6, ОСОБА_23, ОСОБА_24.

Зазначений факт підтвердж ується довідкою з Єдиного де ржавного реєстру юридичних о сіб та фізичних осіб - підпр иємців № 3629756 від 10.06.2009 р., в якій за значена остання дата проведе ння реєстраційних дій 25.05.2009 р., я кі пов' язані саме з реєстра цією змін до установчих доку ментів.

Відповідно до ч. 3 ст. 18 Закону України «Про державну реєст рацію юридичних осіб та фізи чних осіб - підприємців», як що відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державн ого реєстру не були до нього в несені, вони не можуть бути ви користані в спорі з третьою о собою, крім випадків, коли тре тя особа знала або могла знат и ці відомості.

На момент проведення зборі в учасників товариства 04.05.2009 р., позивач не знав про те, що він не є учасником товариства, от же відповідач не мав права по силатись на те, що відповідно до рішення зборів учасників ТОВ “Лагуна”, позивач був ви ключений зі складу учасникі в товариства, оскільки такі в ідомості не були внесені до Є ДР.

Таким чином, позивач на моме нт проведення зборів 04.05.2009 р., яв лявся учасником товариства, мав відповідні права, передб ачені ст. 10 Закону України “Пр о господарські товариства”, ст. 116 ЦК України і до нього пови нні були бути застосовані по ложення Статуту та норми Зак ону “Про господарські товари ства” щодо скликання (повідо млення) і проведення загальн их зборів.

Відповідачем був порушени й порядок скликання зборів.

Відповідачем, в порушення ч . 5 ст. 61 Закону України «Про гос подарські товариства», п. 10.7 С татуту ТОВ «Лагуна», у встано влений термін (не менш як за 30 д нів до проведення зборів), не б уло повідомлено позивача у п исьмовій формі рекомендован им листом про проведення Заг альних зборів учасників това риства, призначених на 04.05.2009р.

У зв' язку з тим, що на момен т проведення зборів учасникі в ТОВ «Лагуна» 04.05.2009 р. не були за реєстровані зміні у складі у часників товариства, не був з ареєстрований перерозподіл часток, правомочність зборі в повинна була визначатись з урахуванням голосів ОСОБА _25, ОСОБА_20, ОСОБА_21, О СОБА_18, ОСОБА_22, ОСОБА_6 , ОСОБА_23, ОСОБА_24.

Оскільки зазначені особи, н а підставі Статуту ТОВ «Лагу на», загалом мали 40,9 % голосів в ід загальної кількості, без ї х участі, відповідно, неможли во було визнати ці збори прав омочними, відповідно до ст. 60 З акону України «Про господарс ькі товариства».

Також, відповідач не мав пра ва враховувати голоси осіб, я кі відповідно до протоколу № 4 загальних зборів учасників ТОВ «Лагуна» від 28 січня 2003 р., н е є учасниками товариства . Це стосується ОСОБА_31, ОСО БА_29, а також ОСОБА_30, яка в ийшла зі складу учасників то вариства, на підставі подано ї голові товариства, ще 25 січн я 2005 р., заяви про вихід зі склад у учасників ТОВ «Лагуна» та р ішення зборів, оформленого п ротоколом № 5 від 26.02.2005р..

Таким чином, відповідач 04.05.2009 р. не визначив наявність квор уму зборів учасників, відпов ідно до вимог ст. 60 Закону Укра їни «Про господарські товари ства».

При голосуванні по питання м порядку денного відповідач навіть не зазначає якою кіль кістю голосів голосували уча сники, це також свідчить про т е, що без реєстрації змін до ус тановчих документів, пов' яз аних з виключенням учасників з товариства, він не мав можли вості це зробити.

Відповідно до п. 18 Постанови пленуму ВСУ № 13 від 24.10.2008 р. «Про п рактику розгляду судами корп оративних спорів», безумовно ю підставою для визнання нед ійсними рішень загальних збо рів, у зв'язку з прямою вказівк ою закону, є, зокрема: прийнятт я загальними зборами рішення за відсутності кворуму для п роведення загальних зборів ч и прийняття рішення (стаття 60 Закону «Про господарські тов ариства»).

Як вже зазначалося, підстав ами недійсності рішень загал ьних зборів є, зокрема : рішенн я прийняте неправомочними за гальними зборами або правомо чність загальних зборів вста новити неможливо.

Скликання і проведення заг альних зборів учасників това риства, без дотримання вимог законодавства і положень Ст атуту, призвело до незаконно го позбавлення позивача пра в учасника товариства, перед бачених ст. 10 Закону України « Про господарські товариства », ст.116 Цивільного кодексу Укр аїни.

Визнання недійсними рішен ь, оформлених протоколом б/н в ід 03.05.2009 р., тягне за собою визнан ня недійсним і рішення від 04.05 .2009р.

На підставі викладеного, к олегія суддів вважає правомі рним висновок господарськог о суду першої інстанції щодо правомірності вимог позивач а та визнання недійсними оск аржуваних рішень загальних з борів відповідача, як таких, щ о прийнятті з порушенням нор м законодавства та прав пози вача.

Доводи заявника апеляційн ої скарги спростовуються вищ евикладеним.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що гос подарським судом з' ясовані всі обставини справи, виснов ки суду відповідають фактичн им обставинам справи, рішенн я господарського суду першої інстанції по цій справі прий нято з дотриманням норм мате ріального та процесуального права.

Апеляційна скарга ві дповідача не підлягає задово ленню.

Судові витрати за позовом та апеляційною скаргою відно сяться на відповідача.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 99, 101, п.1 ст.103, ст.10 5 Господарського процесуаль ного кодексу України, Запор ізький апеляційний господа рський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товарис тва з обмеженою відповідальн істю «Лагуна», селище Набере жне Приморського району Запо різької області залишити без задоволення, а рішення госпо дарського суду Запорізької о бласті від 21.10.2009 року № 20/215/09-6/307/09 - б ез змін.

Постанову оформлено у повному обсязі та підписан о 26.04.2010 року.

Головуючий суддя Кагітіна Л.П.

судді Кагітіна Л.П.

Коробка Н.Д. Яценко О .М.