Ухвала

від 16.11.2020 по справі 761/30692/20

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа № 11-cc/824/5641/2020 Слідчий суддя в 1-й інстанції: ОСОБА_1

Категорія: ст. 170 КПК Доповідач: ОСОБА_2

Єдиний унікальний номер справи: 761/30692/20

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 листопада 2020 року місто Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарях судового засідання ОСОБА_5 , ОСОБА_6 ,

з участю:

прокурора ОСОБА_7 ,

представників ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду апеляційну скаргу прокурора відділу процесуального керівництва та підтримання публічного обвинувачення управління організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням органів Державної фіскальної служби України Департаменту нагляду за органами безпеки, фіскальною та прикордонною службами Офісу Генерального прокурора ОСОБА_7 , з внесеними останнім доповненнями до неї, на ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 08 жовтня 2020 року,

ВСТАНОВИЛА:

Цією ухвалою відмовлено у задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС третього відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби ОСОБА_11 , погодженого із прокурором відділу процесуального керівництва та підтримання публічного обвинувачення управління організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням органів Державної фіскальної служби України Департаменту нагляду за органами безпеки, фіскальною та прикордонною службами Офісу Генерального прокурора ОСОБА_7 , про накладення арешту на майно у кримінальному провадженні № 62019150000000170 від 16 січня 2019 року, а саме на грошові кошти у сумі 107270 доларів США, 6850000 гривень, 4250 євро, які були тимчасово вилучені під час обшуку за адресою: місто Київ, вул. Верхній Вал, буд. 60.

Не погоджуючись з таким рішенням слідчого судді, прокурор відділу процесуального керівництва та підтримання публічного обвинувачення управління організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням органів Державної фіскальної служби України Департаменту нагляду за органами безпеки, фіскальною та прикордонною службами Офісу Генерального прокурора ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій, вважаючи ухвалу слідчого судді незаконною та необґрунтованою, просить її скасувати і постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання старшого слідчого та накласти арешт на грошові кошти у сумі 107270 доларів США, 6850000 гривень, 4250 євро, які були тимчасово вилучені під час обшуку за адресою: АДРЕСА_1 .

20 жовтня 2020 року до Київського апеляційного суду від прокурора відділу процесуального керівництва та підтримання публічного обвинувачення управління організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням органів Державної фіскальної служби України Департаменту нагляду за органами безпеки, фіскальною та прикордонною службами Офісу Генерального прокурора ОСОБА_7 надійшли доповнення до його апеляційної скарги, в яких він вказує на незаконність і необґрунтованість ухвали слідчого судді. Зокрема, прокурор стверджує, що у органу досудового розслідування є підстави вважати, що грошові кошти у сумі 107270 доларів США, 6850000 гривень, 4250 євро, які були тимчасово вилучені під час обшуку за адресою: місто Київ, вул. Верхній Вал, буд. 60, які використовуються ТОВ ВКФ «Образ», ТОВ «Укрграндпостач» та ТОВ «Маслодар 2019», здобуті в результаті вчинення кримінального правопорушення, а тому є речовими доказами у кримінальному провадженні.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення прокурора ОСОБА_7 , який підтримав апеляційну скаргу, з доповненнями до неї, та просив її задовольнити, пояснення представників ОСОБА_8 , ОСОБА_9 і ОСОБА_10 , які заперечували проти задоволення апеляційної скарги та просили ухвалу слідчого судді залишити без змін, вивчивши матеріали провадження і перевіривши доводи апеляційної скарги, з доповненнями до неї, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора відділу процесуального керівництва та підтримання публічного обвинувачення управління організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням органів Державної фіскальної служби України Департаменту нагляду за органами безпеки, фіскальною та прикордонною службами Офісу Генерального прокурора ОСОБА_7 , з внесеними останнім доповненнями до неї, не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів провадження, Слідчим управлінням фінансових розслідувань Офісу великих платників податків ДФС здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 62019150000000170, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 16 січня 2019 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 27, ч. 3 ст. 212; ч. 2 ст. 364 КК України

Органи досудового розслідування посилаються на те, що невстановлені особи упродовж 2018 2019 років організували на території Кіровоградської області діяльність ряду підприємств з ознаками фіктивності, а саме: ТОВ «Лерсокрафт» (код ЄДРПОУ 412055139), ТОВ «Сільверіт» (код ЄДРПОУ 41161244), ТОВ «Тільки Двері» (код ЄДРПОУ 40616064), ТОВ «ТД ІСТ Лайн» (код ЄДРПОУ 42312066), ТОВ «Ескіна» (код ЄДРПОУ 41290712), ТОВ «Пасенка-СВ» (код ЄДРПОУ 41275233), ТОВ «Дан Системс Груп» (код ЄДРПОУ 42545632), ТОВ Абсолют Сістем» (код ЄДРПОУ 425462209), ТОВ«Слеш Груп» (код ЄДРПОУ 42545818), ТОВ «Укр-Інвест Трейд» (код ЄДРПОУ 42312239), ТОВ «Поліс Трейд» (код ЄДРПОУ 42312037), ТОВ «Макси Груп» (код ЄДРПОУ 42311366) та ТОВ «ТД Іст Лайн» (42312066).

Здійснюючи протиправну діяльність, невстановлені особи сформували схемний податковий кредит від зазначених підприємств, чим надали можливість службовим особам ТОВ «Укрграндпостач», ТОВ «ВКФ Образ» та ТОВ «Маслодар 2019» оформити договори на зберігання придбаної нібито у ФСПД продукції (насіння соняшника) на території наступних підприємств, а саме ТОВ «Людмилівський Елеватор» (код ЄДРПОУ 34355917), ТОВ «Розділянський Елеватор» (код ЄДРПОУ 955147), ПрАТ «Засільське хлібоприймальне підприємство» (код ЄДРПОУ 955006), ТОВ «Веселівське хлібоприймальне підприємство» (код ЄДРПОУ 39576411).

Крім того, службові особи ТОВ «ВКФ» «Образ» (код ЄДРПОУ 13760586), ТОВ«Укрграндпостач» (код ЄДРПОУ 39026230) та ТОВ «Маслодар 2019» (код ЄДРПОУ 43030693), використовуючи реквізити вказаних підприємств, шляхом документального оформлення безтоварних операцій та безпідставної реєстрації податкових накладних у Єдиному реєстрі податкових накладних, надають послуги підприємствам реального сектору економіки, а саме: - ПрАТ «Юрія» (код ЄДРПОУ 447853), на загальну суму 77,7 млн. гривень з ПДВ; - ПАТ «Хмельницька Маслосирбаза», на загальну суму 29,9 млн. гривень з ПДВ; - ТОВ «Торговий Дім «Хмельницькхліб», на загальну суму 22,2 млн. гривень з ПДВ; - ТОВ «Миколаївський Хлібзавод № 1», на загальну суму 22,4 млн. гривень з ПДВ; - іншим вигодо-набувачам, а всього на загальну суму 260 млн. грн. з ПДВ.

Згідно з дослідженням фінансово-господарських операцій ТОВ «Укрграндпостач» та ТОВ «ВКФ «Образ» по взаємовідносинам з ПрАТ «Юрія», ПАТ «Хмельницька Маслосирбаза», ТОВ «Торговий Дім «Хмельницькхліб», ТОВ «Миколаївський Хлібзавод № 1», ТОВ «Надія», ПрАТ «Криворіжхліб», ПрАТ «СГ Надія Нова», ПрАТ«Первомайський Молочноконсервний Комбінат», ПрАТ «Черкаський Комбінат Хлібопродуктів», ПрАТ «Засільське ХПП», ТОВ «Людмилівський Елеватор», за податкові періоди з січня 2018 року по квітень 2019 року виявлено наявність ймовірного ухилення від сплати податків на додану вартість в сумі 95569212,96 гривень шляхом використання схеми підміни номенклатури товару та відображення в податкових деклараціях з ПДВ завідомо неправдивих відомостей, що не відповідають дійсності. Правочини, укладені з контрагентами, порушують публічний порядок, суперечать інтересам держави та суспільства, вчинені удавано з метою ухилення від сплати податків.

Під час досудового розслідування було допитано в якості свідка ОСОБА_12 , яка повідомила, що у її власності перебуває автомобіль МАН, д.н.з. НОМЕР_1 , та причіп, д.н.з. НОМЕР_2 . Також вона повідомила, що у період 2018 2019 років її автомобілем не здійснювались перевезення будь-якої продукції з пункту навантаження за адресою: Одеська область, Іванківський район, село Іванівка до пункту розвантаження за адресою: Миколаївська область, Братський район, село Людмилівка, вул. Привокзальна, 1.

Крім того, було допитано в якості свідків ОСОБА_13 (власник автомобіля ДАФ, д.н.з. НОМЕР_3 , та причепу, д.н.з. НОМЕР_4 ), ОСОБА_14 (власник автомобіля МАН, д.н.з. НОМЕР_5 , і причепу, д.н.з. НОМЕР_6 ), ОСОБА_15 (власник автомобіля ДАФ, д.н.з. НОМЕР_7 , та причепу, д.н.з. НОМЕР_8 ), ОСОБА_16 (власник автомобіля ДАФ, д.н.з. НОМЕР_9 , і причепу, д.н.з. НОМЕР_10 ), які повідомили, що у період 2018 2019 років їх автомобілями не здійснювалися перевезення будь-якої продукції з пункту навантаження за адресою: Одеська область, Іванківський район, село Іванівка до пункту розвантаження за адресою: Миколаївська область, Братський район, село Людмилівка, вул. Привокзальна, 1.

Також було допитано в якості свідків ОСОБА_17 та ОСОБА_18 , які повідомили, що у 2019 році вони придбали автомобіль «Рено», д.н.з. НОМЕР_11 , та напівпричіп, д.н.з. НОМЕР_12 , у ОСОБА_19 . Однак у вересні 2019 року автомобіль було повернуто ОСОБА_19 в неробочому (розібраному) стані.

Крім того, були допитані в якості свідків:

- ОСОБА_20 , який повідомив, що він за грошову винагороду зареєстрував на своє ім`я ТОВ «Лерсокрафт» (код ЄДРПОУ 41205139), без мети ведення фінансово-господарської діяльності;

- ОСОБА_21 , який повідомив, що він у серпні 2019 року зареєстрував на своє ім`я ФГ «Панасенка-СВ» (код ЄДРПОУ 41275233), але не займався фінансово-господарською діяльністю вказаного підприємства;

- ОСОБА_22 , який повідомив, що він не причетний до ведення фінансово-господарської діяльності ТОВ «Ескіна» (код ЄДРПОУ 41290712).

Органи досудового розслідування стверджують, що ПрАТ «Юрія», ПАТ«Хмельницька Маслосирбаза», ТОВ «Торговий Дім «Хмельницькхліб», ТОВ«Миколаївський Хлібзавод № 1», ТОВ «Надія», ПрАТ «Первомайський Молочноконсервний Комбінат», ПАТ «СГ Надія Нова», ТОВ «Батьківщина», ТОВ«Черкасихліб ЛТД», ТОВ «Хмельницькхліб», ТОВ Фірма «Олто», ПАТ«Черкаський комбінат хлібопродуктів», ТОВ «Тясмин», ТОВ «Людмилівський елеватор», ПрАТ «Засільське хлібоприймальне підприємство», ТОВ «К-Автотранс», ПрАТ «Криворіжхліб» та інші купують послуги переробки соняшнику у ТОВ«Оілпродакшен», із виробничих потужностей якого здійснюється експорт олії соняшникової та шроту соняшника. Після переробки зазначені підприємства експортують олію соняшникову та шрот соняшника в адресу підприємств нерезидентів: Colareni Trading Ltd та Balmeronia Enterprises Ltd.

Згідно з відповіддю на доручення МОУ ОВПП ДФС, ймовірним місцем зберігання вказаних документів є приміщення за адресою: місто Київ, вул. Верхній Вал, буд. 60, яке фактично використовується у своїй господарській діяльності ТОВ «ВКФ «Образ» (код ЄДРПОУ 13760586), ТОВ «Укрграндпостач» (код ЄДРПОУ 39026230) та ТОВ «Маслодар 2019» (код ЄДРПОУ 43030693).

У період з 22 вересня 2020 року по 23 вересня 2020 року на підставі ухвали слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 24 серпня 2020 року було проведено обшук у приміщенні за адресою: місто Київ, вул. Верхній Вал, буд. 60, яке фактично використовується службовими особами ТОВ «ВКФ «Образ», ТОВ«Укрграндпостач» та ТОВ «Маслодар 2019».

Під час проведення обшуку за вищевказаною адресою були вилучені аркуші паперу, схожі на грошові кошти (долари США), на суму 107270 доларів США, аркуші паперу, схожі на грошові кошти (українська гривня), на суму 6850000 гривень, аркуші паперу, схожі на грошові кошти (євро), на суму 4250 євро.

29 вересня 2020 року (датоване 24 вересня 2020 року) старший слідчий з ОВС третього відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби ОСОБА_11 , за погодженням із прокурором відділу процесуального керівництва та підтримання публічного обвинувачення управління організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням органів Державної фіскальної служби України Департаменту нагляду за органами безпеки, фіскальною та прикордонною службами Офісу Генерального прокурора ОСОБА_7 , звернувся до Шевченківського районного суду міста Києва з клопотанням про накладення арешту на грошові кошти у сумі 107270 доларів США, 6850000 гривень, 4250 євро, які були тимчасово вилучені під час обшуку за адресою: місто Київ, вул. Верхній Вал, буд. 60.

Це клопотання мотивовано необхідністю забезпечити збереження зазначених грошових коштів як речових доказів у кримінальному провадженні.

08 жовтня 2020 року ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва в задоволенні вказаного клопотання старшого слідчого було відмовлено.

Відмовляючи у задоволенні наведеного клопотання, внесеного в межах кримінального провадження № 62019150000000170, про накладення арешту на грошові кошти у сумі 107270 доларів США, 6850000 гривень, 4250 євро, які були тимчасово вилучені під час обшуку за адресою: місто Київ, вул. Верхній Вал, буд. 60, слідчий суддя, як вбачається з журналу судового засідання, заслухав пояснення прокурора ОСОБА_7 , представників ОСОБА_10 та ОСОБА_9 , які діють в інтересах ТОВ«УКРГРАНДПОСТАЧ», ТОВ «МАСЛОДАР 2019», ТОВ «ЛАВІКОМ ПЛЮС» і ОСОБА_23 , та, дослідивши матеріали, які додані до клопотання, прийшов до правильного висновку про відсутність достатніх доказів і правових підстав для накладення арешту на грошові кошти у сумі 107270 доларів США, 6850000 гривень, 4250євро, які були тимчасово вилучені під час обшуку за адресою: місто Київ, вул.Верхній Вал, буд. 60, оскільки прокурором не було доведено необхідність такого арешту, а також не доведено наявність ризиків, передбачених абзацом другим ч. 1 ст. 170 КПК України.

Про правильність такого рішення слідчого судді свідчать також наступні обставини.

Зокрема, при вирішенні питання про арешт майна для прийняття законного і обґрунтованого рішення слідчий суддя, згідно зі ст. ст. 94, 132, 173 КПК України, повинен врахувати правову підставу для арешту майна, можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні або застосування щодо нього спеціальної конфіскації, наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення, розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою, розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження, а також наслідки арешту майна для підозрюваного, третіх осіб.

Відповідні дані мають міститися і у клопотанні слідчого, прокурора, який звертається з проханням арештувати майно, оскільки, згідно зі ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, будь-яке обмеження власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб`єкт, який ініціює таке обмеження, повинен обґрунтувати свою ініціативу з посиланням на норми закону.

Між тим, старший слідчий з ОВС третього відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби ОСОБА_11 , ставлячи питання про накладення арешту на грошові кошти у сумі 107270 доларів США, 6850000 гривень, 4250 євро, які були тимчасово вилучені під час обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , з метою їх арешту як речових доказів у кримінальному провадженні, не привів у клопотанні та не надав жодного належного і допустимого доказу, що ці грошові кошти дійсно можуть мати ознаки речових доказів у даному кримінальному провадженні, яке здійснюється за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 27, ч. 3 ст.212, ч. 2 ст. 364 КК України, та досудове розслідування в якому ведеться з 16 січня 2019 року, тобто вже більше півтора роки.

Неможливо зробити висновок, що вказані вище грошові кошти можуть бути речовими доказами у кримінальному провадженні навіть і з постанови старшого слідчого з ОВС третього відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби ОСОБА_11 від 24 вересня 2020 року, в якій взагалі не визначено, якому із критеріїв ст.98 КПК України вони відповідають. Викладене свідчить, що така постанова старшого слідчого ОСОБА_11 про визнання грошових коштів речовими доказами у кримінальному провадженні є формальною, тобто нікчемним процесуальним документом, оскільки останній так і не визначився, яке саме доказове значення можуть мати вилучені грошові кошти для цього кримінального провадження.

Крім того, колегією суддів встановлено, що старшим слідчим у клопотанні, в порушення п. 3 ч. 2 ст. 171 КПК України, не приведено жодного документу, який підтверджує право власності на майно, що належить арештувати, та навіть не вказано, кому належать чи можуть належати ці грошові кошти.

Також колегія суддів звертає увагу, що старшим слідчим було внесено клопотання про арешт майна в рамках кримінального провадження № 62019150000000170, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 16 січня 2019 року, а до матеріалів за цим клопотанням надано витяг стосовно того ж за номером кримінального провадження, зокрема, № 62019150000000170, але відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 15 березня 2019 року, тобто фактично іншого за датою внесення кримінального провадження, чим істотно порушені вимоги ч. 6 ст. 132 КПК України.

З огляду на вищевикладене доводи прокурора про незаконність та необґрунтованість оскаржуваної ухвали слідчого судді слід визнати непереконливими.

Порушень норм КПК України, які могли б стати підставою для скасування ухвали слідчого судді, колегією суддів не вбачається.

Враховуючи встановлені факти та відповідні їм правовідносини, колегія суддів вважає, що оскаржувана ухвала слідчого судді є законною і обґрунтованою, у зв`язку з чим її необхідно залишити без змін, а апеляційну скаргу прокурора відділу процесуального керівництва та підтримання публічного обвинувачення управління організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням органів Державної фіскальної служби України Департаменту нагляду за органами безпеки, фіскальною та прикордонною службами Офісу Генерального прокурора ОСОБА_7 , з внесеними останнім доповненнями до неї, без задоволення.

Керуючись ст. ст. 170, 171, 173, 309, 376, 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

Ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 08 жовтня 2020 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС третього відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби ОСОБА_11 , погодженого із прокурором відділу процесуального керівництва та підтримання публічного обвинувачення управління організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням органів Державної фіскальної служби України Департаменту нагляду за органами безпеки, фіскальною та прикордонною службами Офісу Генерального прокурора ОСОБА_7 , про накладення арешту на майно у кримінальному провадженні № 62019150000000170 від 16 січня 2019 року, а саме на грошові кошти у сумі 107270 доларів США, 6850000 гривень, 4250 євро, які були тимчасово вилучені під час обшуку за адресою: місто Київ, вул. Верхній Вал, буд. 60, залишити без змін, а апеляційну скаргу прокурора відділу процесуального керівництва та підтримання публічного обвинувачення управління організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням органів Державної фіскальної служби України Департаменту нагляду за органами безпеки, фіскальною та прикордонною службами Офісу Генерального прокурора ОСОБА_7 , з внесеними останнім доповненнями до неї, залишити без задоволення.

Ухвала апеляційного суду оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4