Ухвала

від 24.11.2020 по справі 464/6596/20

СИХІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ЛЬВОВА

Справа № 464/6596/20

пр.№ 1-кс/464/1899/20

У Х В А Л А

24 листопада 2020 року м.Львів

Слідчий суддя Сихівського районного суду м.Львова ОСОБА_1 , секретар судового засідання ОСОБА_2 , з участю старшого слідчого з ОВС третього відділу СУ ГУ ДФС у Львівській області ОСОБА_3 , розглянувши клопотання про проведення обшуку,

в с т а н о в и в :

старший слідчий з ОВС третього відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ГУ ДФС у Львівській області ОСОБА_3 у зв`язку із досудовим розслідуванням кримінального провадження № 32020140000000043 від 26.06.2020 звернувся до суду з клопотанням, погодженим із прокурором у кримінальному провадженні прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури Львівської області ОСОБА_4 про проведення обшуку приміщень за адресою: АДРЕСА_1 , що належать на праві власності ПП «Лео Кераміка» (код ЄДРПОУ 35968529) з метою виявлення та вилучення: первинних фінансово-господарських документів ПП «Леополісбуд» (ЄДРПОУ 38008514) з фізичними особами-підприємцями за період 2019-2020 років, фінансово-господарських операцій документів проведених операцій ПП «Леополісбуд» з «Ceramica Santa Claus» (Індія), ТОВ «Еконад» (код ЄДРПОУ 31370382) за період 2019-2020 років, журналів обліку, відомостей щодо виплати не облікованих заробітних плат працівникам ПП «Леополісбуд» (ЄДРПОУ 38008514) за період 2019-2020 років, фінансово-господарських документів щодо реалізації товарно-матеріальних цінностей кінцевим споживачам фізичним особам-підприємцям за період 2019-2020 років, готівкових коштів здобутих внаслідок реалізації не облікованих товарно-матеріальних цінностей ПП «Леополісбуд» (ЄДРПОУ 38008514) за допомогою підконтрольних фізичних осіб-підприємців без їх відображення в податковій звітності.

В обґрунтування клопотання покликається на те, що слідчим управлінням ГУ ДФС у Львівській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному 26.06.2020 до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32020140000000043, за попередньою правовою кваліфікацією кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч.3 ст.212 КК України. Підставою внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань слугували матеріали оперативного управляння ГУ ДФС у Львівській області, скеровані в СУ ФР ГУ ДФС у Львівській області за вих. №2038/7/21.4-10, згідно яких службові особи ПП «Леополісбуд» (код ЄДРПОУ 38008514), в період з 2019 року по даний час ухилились від сплати податку на додану вартість в розмірі 3300 тис. грн., податку на прибуток в розмірі 5923,08 тис. грн., всього на загальну суму 9223,08 тис. грн., що призвело до ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах.

Дослідженням результатів фінансово-господарської діяльності ПП «Леополісбуд» за період 2019-2020 років встановлено, що ПП «Леополісбуд» являється суб`єктом зовнішньо-економічної діяльності, здійснює господарські операції з імпорту на митну територію України із Республіки Польща, Німеччини, Італії, Іспанії, Індії, Франції, Австрії, а також придбання на внутрішньому ринку будівельних матеріалів в підприємств виробників, постачальників будівельних матеріалів (облицювальної плитки, плитки для підлоги, двері, санітарно-технічне обладнання, освітлювальні прилади та інше). З метою забезпечення реалізації даних товарно-матеріальних цінностей ПП «Леополісбуд» використовує як власні так і орендовані офісні, складські приміщення по всій території України, а також створено торгівельну мережу «Лео Кераміка» в обласних центрах, через яку здійснюється реалізація товарів підприємством ПП «Леополісбуд», а також створено мережу інтернет-магазинів: www.leoceramika.com, www.shop.leoceramika.com, через які відбувається реалізація товару.

Оперативним підрозділом в ході ведення справи оперативного обліку, проведення дослідження результатів фінансово господарської діяльності ПП «Леополісбуд» встановлено заниження об`єкта оподаткування з податку на прибуток, при здійсненні реалізації імпортованої та придбаної на внутрішньому ринку України продукції від імені підконтрольних ФОПів. Уповноважені працівники підприємств ПП «Леополісбуд», ПП «Лео Кераміка» реалізовують ТМЦ за ринковою ціною від імені даних ФОПів, не відображаючи дані операції по звітності ПП «Леополісбуд». Як було встановлено дані «підконтрольні» фізичні особи - підприємці являються або являлись працівниками, а саме менеджерами з продажу на підприємствах ПП «Леополісбуд», ПП «Лео Кераміка», ПП «Кераміка Лео».

Проведеним аналізом встановлено, що на протязі 2019 року підконтрольними ФОПами, які перебувають на сплаті єдиного податку другої групи було реалізовано ТМЦ на суму 25626432,73 грн. та ФОПами за період 2019 року, які перебувають на сплаті єдиного податку третьої групи було реалізовано ТМЦ на суму 8417303,05грн., а за І квартал 2020 року реалізовано ТМЦ на суму 1662131,00грн. Виходячи з вищенаведеного, службовими особами та засновниками ПП «Леополісбуд», ПП «Лео Кераміка» налагоджено схему та створено розгалужену мережу торгівельних об`єктів з допомогою яких здійснюється придбання та реалізація ТМЦ за готівкові кошти без належного відображення фінансово господарських операцій по бухгалтерському та податковому обліках підприємств, а саме завдяки таким діям службовими особами за період 2019 І кв. 2020 року вчинено ухилення від сплати податку на прибуток в розмірі 5923084,30 грн. Отримані від реалізації товару готівкові кошти керівниками структурних підрозділів, підконтрольними ФОПами та іншими за допомогою «кур`єрів» (працівників підприємства) направляються в центральний офіс ПП «Леополісбуд» в Львівській області (Пустомитівський район, с.Пасіки Зубрицькі, вул.Б.Хмельницького, 5) для відповідного обліку, зберігання, розподілу, обміну на іноземну валюту для розрахунків із постачальниками ТМЦ за придбаний товар в готівковій формі, виплати заробітної плати в «конвертах», «дивідендів», «премій». Дана інформація знайшла своє підтвердження в подальшому в ході ведення справи оперативного обліку, а саме встановлено факт придбання ПП «Леополісбуд» в період 2020 року ТМЦ у виробника плитки мраморної підприємства «Ceramica Santa Claus» (Індія) марки «RAVIRAJ» в кількості 33 контейнери, вагою 27 тони кожний, загальною вагою 891 тона для їх реалізації за готівкові кошти без відображення по бухгалтерському та податковому обліках на адресу фізичних осіб кінцевих споживачів, підприємств різних регіонів України. В ході ведення справи оперативного обліку оперативним підрозділом ГУ ДФС у Львівській області та проведеним аналізом податкової звітності встановлено, що підприємством ПП «Леополісбуд» відображено придбання плитки мраморної марки «RAVIRAJ» у підприємства «Ceramica Santa Claus» (Індія) загальною вагою 180 тон, таким чином (891 - 180 = 711) 711 тон не відображено по бухгалтерському та податковому обліках. Дану реєстрацію митної декларації здійснено у зв`язку з необхідністю виписування офіційних документів на її реалізацію покупцям, так як частина покупців плитки «RAVIRAJ» розрахунки планували здійснювати у безготівковій формі, а тим самим вимагали отримання зареєстрованих податкових накладних. Крім того, встановлено, що підприємством ПП «Леополісбуд» транспортування даної плитки з порту в м.Одеса здійснювалось автомобільним транспортом, який винаймався зі сторони, не залучаючи власне підприємство ПП «Леополіс Транс» у зв`язку з тим, щоб не показувати власні автомобілі при заїзді в порт м.Одеси, про що директором ПП «Леополісбуд» було надано інструктаж працівникам-логістам. Один автомобіль має змогу забрати ТМЦ вагою не більше 21 тони, таким чином підприємством не відображено ТМЦ, яке доставлено на підприємство 33 автомобілями - Розрахунок: 711 (вага необлікованих ТМЦ): 21 (вага адного автомобіля) = 33 (автомобіля).

При проведенні аналізу було також встановлено, що один автомобіль здійснює транспортування 1000 м2 плитки. Дана плитка реалізовується у торгівельній мережі за ціною не менше 500,00 грн. за 1 м2, що підтверджується прайсами підприємства, інтернет ресурсами (leopol@gmail.com, www.leoceramika.com, www.shop.leoceramika.com, здійсненими виходами у торгівельні об`єкти. Розрахунок: 33 (автомобіля) х 1000 м2 (кількість плитки у 1 автомобілі) х 500,00 грн. (вартість 1 м2 плитки) = 16500000 грн. РОЗРАХУНОК: 16500000,00 грн. (вартість необлікованих ТМЦ) Х 20% (ставка сплати податку на додану вартість) = 3300000,00 грн.(податок на додану вартість). Таким чином, службовими особами ПП «Леополісбуд» (ЄДРПОУ 38008514) в період 2019-2020 років під час ведення фінансово господарської діяльності порушено вимоги Податкового Кодексу України, що призвели до несплати до державного бюджету України податку на додану вартість на загальну суму 3300 тис. грн., податку на прибуток в сумі 5923,08 тис.грн. Всього несплачено до бюджету за період 2019 рік 4 місяці 2020 року обов`язкових платежів на загальну суму 9223,08 тис. грн.

В судовому засіданні старший слідчий клопотання підтримав. Додатково пояснив, що ПП «Леополісбуд» здійснює реалізацію придбаних в законний спосіб товарів підконтрольним ФОПам з мінімальною націнкою, а в подальшому ФОПи реалізовують цю ж продукцію в торговій мережі «Лео Кераміка» по ринковим цінам. Тобто фактично господарську діяльність здійснює ПП «Леополісбуд» і в такий спосіб здійснюється реалізація ТМЦ за готівкові кошти, які в подальшому за допомогою «кур`єрів» направляються в центральний офіс ПП «Леополісбуд». Більшість ФОПів є колишніми працівниками ПП «Леополісбуд». Під час досудового слідства не встановлено чи існують договірні відносини між ФОПами та ПП «Леополісбуд». З приводу придбання (імпорту) ПП «Леополісбуд» 891 тони плитки у підприємства «Ceramica Santa Claus» (Індія) зазначив, що факт придбання даного товару підтверджується довідкою оперативного підрозділу, інших доказів (митної декларації, зовнішньоекономічного договору (контракту), рахунку-фактури) у органу досудового розслідування немає.

Заслухавши думку старшого слідчого в підтримку клопотання, перевіривши надані матеріали клопотання та дослідивши докази по даних матеріалах, слідчий суддя приходить до наступного.

Відповідно до ч.1 ст.234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Як вбачається з матеріалів клопотання, слідчим управлінням ГУ ДФС у Львівській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні за попередньою правовою кваліфікацією злочину передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Об`єктивна сторона кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України характеризується наявністю трьох обов`язкових ознак: діяння, яке має вираження в ухиленні від сплати податків, зборів (обов`язкових платежів); наслідками у виді фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих розмірах; необхідним причинним зв`язком між зазначеними діянням і наслідками.

Предметом даного злочину є грошові кошти, які підлягають сплаті як податки і збори (обов`язкові платежі), що входять в систему оподаткування і введені у встановленому законом порядку.

Податок на прибуток підприємств та податок на додану вартість належать до загальнодержавних податків (ст.9 Податкового кодексу України ).

Обчислення суми податку здійснюється шляхом множення базиоподаткування наставку податку із/без застосуванням відповідних коефіцієнтів (ст.29 Податкового кодексу України ).

Пунктом 135.1 ст.135 ПК України визначено, що базою оподаткування є грошове вираження об`єкту оподаткування, визначеного згідно із статтею 134 вказаного Кодексу з урахуванням положень вказаного Кодексу.

Відповідно до ст.134 Податкового кодексу України об`єктом оподаткування податку на прибуток підприємств є прибуток із джерелом походження з України та за її межами, який визначається шляхом коригування (збільшення або зменшення) фінансового результату до оподаткування (прибутку або збитку), визначеного у фінансовій звітності підприємства відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності, на різниці, які виникають відповідно до положень цього Кодексу.

Згідно з положеннями п.44.2 ст.44 Податкового кодексу України для обрахункуоб`єкта оподаткування платник податку на прибуток використовує данібухгалтерського облікута фінансовоїзвітності щододоходів,витрат тафінансового результату до оподаткування.

Таким чином, база оподаткування для податку на прибуток це різниця між доходом, отриманим у звітному періоді і собівартістю товарів, адміністративними (виробничими, на збут) та іншими витратами.

Разом з тим, як вбачається з клопотання слідчого та висновку аналітичного дослідження, обґрунтовуючи наслідки у виді фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах, органом досудового розслідування для визначення бази оподаткування враховувались суми реалізованих товарів підконтрольними ФОПами за період 2019- I кв. 2020 року (25626432,73 грн. + 8417303,05грн. + 1662131,00грн.).

Слідчий суддя критично оцінює даний розрахунок, оскільки суми реалізованих товарів це дохід, який не є тотожним прибутку в розумінні податкового законодавства, і не може слугувати базою оподаткування для розрахунку податку на прибуток підприємства.

Відповідно до п.185.1. ст.185 Податкового кодексу України, об`єктом оподаткування по податку на додану вартість є операції платників податку з ввезення товарів на митну територію України.

Датою виникненняподаткових зобов`язань у разі ввезення товарів на митну територію України є датаподання митноїдекларації для митного оформлення (п.187.8. ст.187 Податкового кодексу України).

Згідно п. 190.1. Податкового кодексу України базою оподаткування для товарів, що ввозяться на митну територію України, є договірна (контрактна) вартість, але не нижче митної вартості цих товарів, визначеної відповідно до розділу III Митного кодексу України, з урахуванням мита та акцизного податку, що підлягають сплаті і включаються до ціни товарів.

Обґрунтовуючи дане клопотання в частині несплати податку на додану вартість, слідчий посилається на те, що в ході ведення справи оперативного обліку встановлено факт придбання ПП «Леополісбуд» в період 2020 року ТМЦ у виробника плитки мраморної підприємства «Ceramica Santa Claus» (Індія) марки «RAVIRAJ» в кількості 33 контейнери, вагою 27 тони кожний, загальною вагою 891 тон. Дані ТМЦ з Індії прибули в порт м.Одеса, де розмитненням займалось підприємство ТОВ «Еконад», хоча в кінцевому результаті митні декларації ПП «Леополісбуд» по бухгалтерському та податковому обліках не відображено в повному обсязі. Проведеним аналізом податкової звітності встановлено, що підприємством ПП «Леополісбуд» відображено придбання плитки мраморної марки «RAVIRAJ» у підприємства «Ceramica Santa Claus» (Індія) загальною вагою 180 тон, таким чином (891 - 180 = 711) 711 тон не відображено по бухгалтерському та податковому обліках, загальною вартістю 16500000 грн., а відтак не сплачено податок на додану вартість в розмірі 3300000 грн. (16500000 X 20%).

Однак органом досудового розслідування не надано належних доказів (митної декларації, зовнішньоекономічного договору (контракту), рахунку-фактури (інвойсу)), які б підтверджували факт ввезення ПП «Леополісбуд» плитки мраморної марки «RAVIRAJ» в кількості 891 тон на митну територію України.

Враховуючи вищенаведене, слідчий суддя приходить до висновку про те, що слідчим не доведено обов`язкової ознаки злочину передбаченого ч.3 ст.212 КК України: наявності наслідків у виді фактичного ненадходження до бюджетів коштів в особливо великих розмірах.

Пунктом 1ч.5ст.234КПК Українипередбачено,що слідчийсуддя відмовляєу задоволенніклопотання прообшук,якщо прокурор,слідчий недоведе наявністьдостатніх підставвважати,що було вчинено кримінальне правопорушення.

Таким чином, за наведених вище обставин, слідчий суддя прийшов до висновку, що старший слідчий ні в клопотанні, ні в судовому засіданні не довів наявність достатніх підстав вважати, що було вчинено кримінальне правопорушення, а тому клопотання старшого слідчого задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст.234-235, 309, 369-372, 532 КПК України,

п о с т а н о в и в :

в задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС третього відділу СУ ГУ ДФС у Львівській області ОСОБА_3 про проведення обшуку відмовити.

Відповідно до ст.309 КПК України ухвала оскарженню не підлягає та набирає законної сили з моменту проголошення.

Слідчий суддя ОСОБА_1