Ухвала

від 08.02.2021 по справі 295/14698/20

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

УКРАЇНА

Житомирський апеляційнийсуд

Справа №295/14698/20 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1

Категорія ст.170 КПК України Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 лютого 2021 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Житомирського апеляційного суду

в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря ОСОБА_5

за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

представника володільця майна

ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_8 , діючого в інтересах ОСОБА_7 , на ухвалу слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира від 07.12.2020 року,

в с т а н о в и л а:

Цією ухвалою задоволено клопотання прокурора Житомирської місцевої прокуратури ОСОБА_9 та накладено арешт на земельну ділянку з кадастровим номером 1822087200:01:000:1235, площею 1,1466 га, що розташована на території Тетерівської сільської ради, Житомирського району, Житомирської області. Заборонено суб`єктам державної реєстрації прав, державним (кадастровим) реєстраторам прав на нерухоме майно, нотаріусам, проводити будь-які реєстраційні дії щодо земельної ділянки з кадастровим номером 1822087200:01:000:1235, що розташована на території Тетерівської сільської ради, Житомирського району, Житомирської області.

Задовольняючи клопотання прокурора, слідчий суддя дійшов висновку, що клопотання прокурора є обґрунтованим та з метою запобігання наслідкам, зазначеним у ньому, слід накласти арешт на вказану земельну ділянку з забороною вчинення щодо неї неправомірних дій.

Не погоджуючись з таким рішенням слідчого судді, адвокат ОСОБА_8 , який діє в інтересах ОСОБА_7 , подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати оскаржувану ухвалу та постановити нову, якою відмовити у задоволенні клопотання прокурора про накладення арешту на майно. Зазначає, що ОСОБА_7 не був присутній під час розгляду клопотання прокурора в суді першої інстанції, а про наявність оскаржуваної ухвали йому стало відомо 29.12.2020. Вказує, що відповідно до наказу ГУ Держгеокадастру у Житомирській області від 01.12.2020 №1656-УБД арештована земельна ділянка була надана у власність ОСОБА_7 . Посилається на те, що оскаржувана ухвала не містить жодного обґрунтування необхідності застосування саме такого заходу забезпечення кримінального провадження та не містить підстав, з яким закон пов`язує можливість накладення арешту на майно. Зазначає, що слідчий суддя не оцінив розумність і співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження та наслідки арешту земельної ділянки для інших осіб. Вказує, що арештована земельна ділянка, яка є частиною різниці між землями у 219,56 га, які належали ДП «Івано-Франківський ліспромкомбінат» та 164,76 га, належними ДП «Житомирський військовий лісгосп», не була та не повинна була перебувати у користуванні ДП «Житомирський військовий лісгосп».

Заслухавши доповідь судді, представника володільця майна, який просив задовольнити подану апеляційну скаргу, прокурора, про законність і обґрунтованість ухвали слідчого судді, допитавши свідка ОСОБА_10 , перевіривши матеріали судового провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно доч.2ст.173КПК Українипри вирішенніпитання проарешт майна,врахуванню підлягає:1)правова підставадля арештумайна; 2)можливість використаннямайна якдоказу укримінальному провадженні(якщоарешт майнанакладається увипадку,передбаченому пунктом1частини другоїстатті 170цього Кодексу); 3) наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення або суспільно небезпечного діяння, що підпадає під ознаки діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність (якщо арешт майна накладається у випадках, передбачених пунктами 3, 4 частини другої статті 170 цього Кодексу); 3-1) можливість спеціальної конфіскації майна (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 2 частини другої статті 170 цього Кодексу); 4) розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 4 частини другої статті 170 цього Кодексу); 5) розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження; 6) наслідки арешту майна для підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб.

Відповідно до ч.2,3 ст.170 КПК України арешт майна допускається з метою забезпечення:

1)збереження речових доказів;

2)спеціальної конфіскації;

3)конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи;

4)відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

У випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 цього Кодексу.

Положеннями ч.1 ст.98 КПК України встановлено, що речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження 04.12.2020 до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесено відомості, за №12020065020001289, за фактом зловживання службовим становищем посадовими особами Головного управління Держгеокадастру в Житомирській області при формуванні та державній реєстрації земельної ділянки державної форми власності з кадастровим номером 1822087200:01:000:1235, на території Тетерівської сільської ради, Житомирського району, Житомирської області, та врегулюванні питання щодо її приватизації, з попередньою правовою кваліфікацією кримінального правопорушення за ч. 1 ст. 364 КК України.

Постановою прокурора Житомирської місцевої прокуратури ОСОБА_9 від 07.12.2020 земельна ділянка з кадастровим номером 1822087200:01:000:1235, площею 1,1466 га, що розташована на території Тетерівської сільської ради, Житомирського району, Житомирської області визнана речовим доказом у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №12020065020001289 від 04.12.2020.

Відповідно до відомостей, наданих міськрайонним управлінням у Житомирському районі та у м. Житомирі Головного управління Держгеокадастру у Житомирській області листом від 10.06.2020 № 14-6-0.15-455/123-20 на оспорювану земельну ділянку видавався державний акт на право користування землею серії Б № 022301 за 1982 рік на Житомирську КЕЧ району (Зарічанське військове лісництво) для державних цілей.

21.09.2005 на дану земельну ділянку видавався державний акт на право постійного користування земельною ділянкою серії ЯЯ № 073507 на Державне підприємство «Івано-Франківський лісопромкомбінат МС України» (Шепетівський військовий лісгосп) для ведення лісового господарства.

Згідно офіційної відповіді Житомирської РДА та міськрайонного управління у Житомирському районі та м. Житомирі від квітня 2020 року, за даними державної статистичної звітності по формах №6-зем та2-зем, станом на 01.01.2016 вказана земельна ділянка на території Тетерівської сільської ради обліковувалась в рядку 89 «військові лісгоспи» за ДП «Івано-Франківський ліспромкомбінат МО України». Вказані землі вкриті багаторічними лісовими насадженнями.

Згідно інформації наявної в Публічній кадастровій карті у вкладці «відомості про земельну ділянку (з кадастровим номером 1822087200:01:000:1235)», в листопаді 2020 року, на підставі викопіювання територіального підрозділу Держгеокадастру в Житомирській області, невідомій особі надано дозвіл на приватизацію вказаної земельної ділянки площею 1,1413 га для ведення особистого селянського господарства.

01.12.2020 міськрайонним управлінням у Житомирському районі та м. Житомирі Головного управління Держгеокадастру у Житомирській області внесено (оновлено) відомості державного земельного кадастру про зазначену земельну ділянку, в частині площі 1,1466 га та цільового призначення для ведення особистого селянського господарства.

Відповідно до копії наказу начальника Головного управління Держгеокадастру у Житомирській області про надання у власність №1656-УБД від 01.12.2020, у власність ОСОБА_7 надано земельну ділянку, загальною площею 1,1466 га (кадастровий номер 1822087200:01:000:1235) для ведення особистого селянського господарства (01.03) із земель сільськогосподарського призначення державної власності, розташовану на території Житомирського району, за межами населених пункті Тетерівської сільської ради.

Під час судового засідання в суді апеляційної інстанції, прокурором було надано матеріали заперечень на скаргу у кримінальному провадженні №12020065020001289 від 04.12.2020.

Вказані матеріали провадження містять протокол допиту свідка ОСОБА_10 від 04.02.2021, який є начальником міськрайонного виробничого відділу Житомирської регіональної філії ДП «Центр ДЗК». В ході допиту останній пояснив, що протягом жовтня-грудня 2020 року, на території Тетерівської сільської ради швидкими темпами проінвентаризовано та врегульовано ГУ Держгеокадастру в Житомирській області питання щодо надання дозволу на приватизацію невідомими громадянами земельних ділянок. Так, лише в листопаді 2020 сформовано земельні ділянки із категорією земель землі сільськогосподарського призначення, з наступними кадастровими номерами:

1.1822087200:01:000:1235 1.1466 га (цільове призначення 16:00, землі запасу);

2.1822087200:01:000:1236 1.1735 га (цільове призначення 16:00, землі запасу);

3.1822087200:01:000:1237 0.2021 га (цільове призначення 16:00, землі запасу);

4.1822087200:01:000:1238 0.1148 га (цільове призначення 16:00, землі запасу).

Зазначені земельні ділянки сформовані та розташовані на території Житомирського району, Тетерівської сільської ради, в межах земельних ділянок із лісовими насадженнями, які належать на праві постійного користування Державному підприємству Івано-Франківського ліспромкомбінату МО України. На зазначені землі видавався державний акт на право постійного користування землею серії ЯЯ№073507, від 21.09.2005 року, на ДП «Івано-Франківський ліспромкомбінат МО України» (Шепетівський військовий лісгосп) для ведення лісового господарства.

З інформації, яка міститься на публічній кадастровій карті України, станом на 09.12.2020, вищезгаданим новоствореним земельним ділянкам, за допомогою реєстраційних та проектних змін було присвоєно цільове призначення 01.03 Для ведення особистого селянського господарства та 01.05 Для ведення садівництва, одночасно та заздалегіть здійснено поділ земельних ділянок так, щоб розмір площі земельних ділянок не перевищував норму безоплатної приватизації, а саме для ведення садівництва не більше 0.12 га, в тому числі земельна ділянка з кадастровим номером 1822087200:01:000:1235 1.1466 га (цільове призначення 01.03, Для ведення особистого селянського господарства).

Додатково зазначив, що з інформації, яка розміщена на офіційному інтернет-сайті ГУ Держгеокадастру в Житомирській області видно, що, в тому числі на вищезгадану земельну ділянку, було видано наказ про надання її у приватну власність, в рамках безоплатної приватизації.

До протоколу допиту ОСОБА_10 було долучено фотографії, відеозапис, а також довідки з державної статистичної звітності про наявність земель та розподіл їх за власниками, землекористувачами, угіддями станом на 01.01.2016 (форма 6-Зем). Згідно з довідками, указані землі відносяться до земель «лісового фонду» - військові лісгоспи, а тому змінити їх цільове призначення можливо тільки з погодження Кабінету Міністрів України.

Під час судового засідання в апеляційному суді було задоволено клопотання прокурора ОСОБА_6 та допитано в якості свідка ОСОБА_10 , який повідомив, що у 2018 на замовлення Тетерівської ОТГ проводив інвентаризацію всіх земель, які знаходились на території Тетерівської ОТГ, в ході чого ним було зроблено запити на викопіювання вказаних земельних ділянок. В результаті проведеної інвентаризації вказані землі були визначені як землі лісогосподарського призначення, землі оборони.

Апеляційний суд визнає безпідставними доводи апеляційної скарги адвоката в тій частині, що арештована земельна ділянка з кадастровим номером 1822087200:01:000:1235 площею 1,1466 га, яка є частиною різниці між землями у 219,56 га, які належали ДП «Івано-Франківський ліспромкомбінат» та 164,76 га, належними ДП «Житомирський військовий лісгосп» не була та не повинна була перебувати у користуванні ДП «Житомирський військовий лісгосп», оскільки втрата чинності актом на право постійного користування земельною ділянкою серії ЯЯ №073507, виданого ДП «Івано-Франківський військовий ліспромкомбінат» 10.102005, не є підставою для зміни цільового призначення земельної ділянки.

До письмових заперечень прокурором долучено копію листа завідуючого Житомирського відділення КНДІСЕ О. Умінського, згідно якого вбачається, що до Житомирського відділення КНДІСЕ надійшла постанова Житомирської місцевої прокуратури від 06.01.2021 про призначення земельно-технічної експертизи у кримінальному провадженні №12020065020001289.

Відповідно до ч.3ст. 170 КПК Україниу випадку, передбаченому вказаною нормою закону арешт може бути накладений на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним уст.98 цього Кодексу.

Відповідно до ч.1ст.98 КПК України, речовими доказами є матеріальні об`єкти, які що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

На переконання апеляційного суду, спірна земельна ділянка відповідає критеріям визначеним уст. 98 КПК Україниоскільки право на таку земельну ділянку могло бути набуте у злочинний спосіб.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що оскільки існує реальний ризик відчуження, знищення або зміни земельної ділянки, яка є речовим доказом, існують обґрунтовані підстави вважати, що на даному етапі кримінального провадження потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи, а тому на вказану земельну ділянку слід накласти арешт шляхом заборони суб`єктам державної реєстрації прав, державним (кадастровим) реєстраторам прав на нерухоме майно, нотаріусам, проводити будь-які реєстраційні дії щодо вказаної земельної ділянки.

Слідчий суддя на даній стадії не вправі вирішувати ті питання, які повинен вирішувати суд при розгляді кримінального провадження по суті, тобто не вправі оцінювати докази з точки зору їх достатності і допустимості для встановлення вини чи її відсутності у фізичної або юридичної особи у вчиненні кримінального правопорушення, а лише зобов`язаний на підставі розумної оцінки сукупності отриманих даних визначити, що надані суду матеріали є достатніми для застосування в рамках даного кримінального провадження заходів забезпечення кримінального провадження, одним із яких і є арешт майна.

Враховуючи зазначені обставини, колегія суддів дійшла до висновку про наявність правових підстав для накладення арешту на вказану земельну ділянку з кадастровим номером 1822087200:01:000:1235, площею 1,1466 га, що розташована на території Тетерівської сільської ради, Житомирського району, Житомирської області із забороною суб`єктам державної реєстрації прав, державним (кадастровим) реєстраторам прав на нерухоме майно, нотаріусам, проводити будь-які реєстраційні дії щодо неї.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які б були безумовною підставою для скасування ухвали слідчого судді, судом апеляційної інстанції не виявлено.

З урахуванням викладеного, апеляційний суд не вбачає підстав для скасування ухвали слідчого судді, про що просить апелянт.

Керуючись ст.ст.404, 407, 422 КПК України, колегія суддів,-

п о с т а н о в и л а :

Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_8 , діючого в інтересах ОСОБА_7 , залишити без задоволення, а ухвалу слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира від 07.12.2020 року, якою задоволено клопотання прокурора Житомирської місцевої прокуратури ОСОБА_9 та накладено арешт на земельну ділянку з кадастровим номером 1822087200:01:000:1235, площею 1,1466 га, що розташована на території Тетерівської сільської ради, Житомирського району, Житомирської області із забороною суб`єктам державної реєстрації прав, державним (кадастровим) реєстраторам прав на нерухоме майно, нотаріусам, проводити будь-які реєстраційні дії щодо земельної ділянки з кадастровим номером 1822087200:01:000:1235, що розташована на території Тетерівської сільської ради, Житомирського району, Житомирської області залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили після її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді: