Ухвала

від 27.04.2021 по справі б-48/08-04

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під`їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-14, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

УХВАЛА

"27" квітня 2021 р.Справа № Б-48/08-04 вх. № 697/2-48

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Міньковського С.В.

при секретарі судового засідання Черновою В.О.

за участю сторін :

ліквідатора : Кокорева Е.О., свідоцтво №1614 від 12.08.2013;

представника ГУ ДПС у Харківській області, утвореного на правах відокремленого підрозділу ДПС України: Климова А.С., витяг з ЄДР;

представника АТ "Укргазвидобування" : Грищенко А.А., довіреність №2-237д від 28.12.2020

розглянувши заяви ліквідатора про виплату грошової винагороди

По справі за заявою ТОВ "Енергоінвест", м. Балаклія

до ВАТ "Куп`янський цукровий комбінат", м. Куп`янськ

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

КОРОТКИЙ ЗМІСТ ТА ПІДСТАВИ ВИМОГ ЗАЯВНИКА.

Постановою суду від 01.06.2011 ВАТ "Куп`янський цукровий комбінат" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Шапілова А.С., якого зобов`язано виконати ліквідаційну процедуру у відповідності до приписів ст.ст. 22-32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції до 19.01.13.

Ухвалою суду від 28.07.16 ліквідатором по справі призначено арбітражного керуючого Кокорева Е.О., якого суд зобов`язав завершити ліквідаційну процедуру.

26.03.2021 до суду надійшла заява ліквідатора про виплату грошової винагороди (вх. № 6947), відповідно до якої заявник просить суд стягнути з ГУ ДПС у Харківській області на користь арбітражного керуючого Кокорева Е.О. суму основної грошової винагороди, яка становить 17082,37 грн у справі №Б-48/08-04 про банкрутство ВАТ "Куп`янський цукровий комбінат", пропорційно грошовим вимогам кредиторів за реєстром кредиторів станом на 26.03.2021.

Крім того, 26.03.2021 до суду надійшла заява ліквідатора про виплату грошової винагороди (вх. № 6946), відповідно до якої заявник просить суд стягнути з ТОВ "Кернел -Трейд" на користь арбітражного керуючого Кокорева Е.О. суму основної грошової винагороди, яка становить 67182,94 грн. у справі №Б-48/08-04 про банкрутство ВАТ "Куп`янський цукровий комбінат", пропорційно грошовим вимогам кредиторів за реєстром кредиторів станом на 26.03.2021.

Ухвалою суду від 29.03.2021 вищезазначені заяви ліквідатора про виплату грошової винагороди призначено до розгляду в судовому засіданні на 08.04.2021; зобов`язано ГУ ДПС у Харківській області та ТОВ "Кернел -Трейд" надати суду відзив на заяви ліквідатора.

В судовому засіданні 08.04.2021 судом було постановлено протокольну ухвалу про відкладення розгляду заяв ліквідатора про виплату грошової винагороди на 27.04.2021 року.

20.04.2021 до суду надійшли додаткові пояснення ліквідатора до заяв про виплату грошової винагороди, які за своїм змістом є уточненнями до поданих заяв. В наданих поясненнях ліквідатор повідомляє, що наразі загальна сума визнаних вимог кредиторів є меншою ніж була ним зазначена в заявах (вх. № 6947, №6946) та складає 66 301 349,46 грн, з яких визнані кредиторські вимоги ГУ ДПС у Харківській області - 7 852 687,46 грн., що дорівнює 11,84 % від загальної суми грошових вимог та визнані кредиторські вимоги ТОВ "Кернел-Трейд" - 44 708 289,63 грн, що дорівнює 67,43% від загальної суми грошових вимог. На підставі цього, ліквідатор просить суд стягнути з ГУ ДПС у Харківській області на користь арбітражного керуючого Кокорева Е.О. суму основної грошової винагороди у розмірі 12454,14 грн. та стягнути з ТОВ "Кернел-Трейд" на користь арбітражного керуючого Кокорева Е.О. суму основної грошової винагороди у розмірі 67182,94 грн. (замість належної до сплати, виходячи із принципу пропорційності грошовим вимогам - 70927,59 грн).

27.04.2021 до суду від Головного управління ДПС у Харківській області, як відокремленого підрозділу ДПС надійшов лист разом із довідкою про наявність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи, платника податків ВАТ "Куп`янський цукровий комбінат", відповідно до якої за банкрутом станом на 15.04.2021 обліковується заборгованість в сумі 3514237,55 грн.

Від ліквідатора до суду 27.04.2021 надійшли додаткові пояснення до заяви, які за своїм змістом є уточненням до заяви (вх. № 6947), в якій арбітражний керуючий Кокорев Е.О., приймаючи до увагу довідку ГУ ДПС у Харківській області щодо заборгованості банкрута та зменшення розміру загальної суми визнаних вимог кредиторів до 62 787 201,90 грн., просить стягнути з ГУ ДПС у Харківській області на користь арбітражного керуючого Кокорева Е.О. суму основної грошової винагороди у розмірі 5879,95 грн.

Присутній в судовому засіданні ліквідатор підтримує заяви про виплату основної грошової винагороди з урахуванням наданих до суду уточнень, просить суд задовольнити їх.

Представник ГУ ДПС, утвореного на правах відокремленого підрозділу ДПС України, не заперечує щодо заяви ліквідатора.

Представник ТОВ "Кернел-Трейд" в судове засідання не з`явився, проте на електронну адресу 26.04.2021 надійшло його клопотання, в якому він просить суд провести розгляд справи без участі представника кредитора, також повідомляє, що не заперечує проти стягнення з ТОВ "Кернел-Трейд" грошової винагороди ліквідатору у розмірі 67182,94 грн.

Розглянувши матеріали справи та заяви ліквідатора про виплату грошової винагороди з урахуванням уточнень, надані суду документи, заслухавши пояснення учасників процесу, суд дійшов висновку про наступне.

НОРМИ, ЯКІ ПІДЛЯГАЮТЬ ЗАСТОСУВАННЮ.

За приписами ч. 1 ст. 3 ГПК України, судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Згідно ч. 3 наведеної статті судочинство у господарських судах здійснюється відповідно до закону, чинного на час вчинення окремої процесуальної дії, розгляду і вирішення справи.

Відповідно до ч. 4 Прикінцевих та Перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, який почав свою дію з 21.10.2019, з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Таким чином, подальший розгляд справи про банкрутство ВАТ "Куп`янський цукровий комбінат" та заяв ліквідатора про виплату грошової винагороди повинен відбуватись за нормами нового Кодексу України з процедур банкрутства.

Водночас, зважаючи на конституційний принцип незворотності дії в часі законів та нормативно-правових актів, закріплений у ст. 58 Конституції України, до правовідносин, які є предметом розгляду в даному судовому провадженні, суд застосовує положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) в редакції до 19.01.2013, яка була чинна на заявлений арбітражним керуючим період виконання обов`язків ліквідатора у даній справі з 01.09.2016 по 21.10.2019 та нового Кодексу України з процедур банкрутства за період виконання арбітражним керуючим Кокоревим Е.О. повноважень ліквідатора з 21.10.2019 по 31.08.2020.

Згідно ст. 7 Кодексу України з процедур банкрутства визначено порядок вирішення спорів у справі про банкрутство.

За приписами статті 9 зазначеного Кодексу визначено, що за результатом розгляду господарським судом заяв, клопотань та скарг, суд виносить ухвали.

Відповідно до ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

ФАКТИЧНІ ОБСТАВИНИ СПРАВИ І ВИСНОВОК СУДУ.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 25.02.2021 заяву ліквідатора про виплату грошової винагороди з урахуванням уточнень задоволено частково; затверджено грошову винагороду ліквідатора ВАТ "Куп`янський цукровий комбінат" за період з 01.09.2016 по 31.08.2020 у загальному розмірі 105187,00 грн. В решті вимог відмовлено.

Під час прийняття судом ухвали від 25.02.2021 господарським судом детально було досліджено дії арбітражного керуючого Кокорева Е.О. під час виконання ним обов`язків ліквідатора ВАТ "Куп`янський цукровий комбінат" за період з 01.09.2016 по 31.08.2020 та за результатом дослідження всіх обставин в сукупності затверджено відповідний звіт арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди.

Вказана ухвала суду набрала законної сили та не була оскаржена у встановленому чинним законодавством порядку.

Набрання рішення суду законної сили означає, що воно набуває властивостей: обов`язковості, винятковості, виконуваності і преюдиціальності. Це означає, що рішення (ухвала) суду повинно виконуватися всіма сторонами та учасниками провадження, неприпустимо оспорювання фактів та правовідносин, установлених в рішенні (ухвалі) суду, що набрало законної сили в порушення відповідного порядку визначеного в ГПК України та положеннями Закону про банкрутство (Кодексу України з процедур банкрутства).

В подальшому, враховуючи відсутність майнових активів у банкрута, ліквідатор арбітражний керуючий Кокорев Е.О. звернувся із вимогою до ГУ ДПС у Харківській області про виплату грошової винагороди, яка була направлена на адресу податкового органу 12.03.2021 та 26.03.2021 відповідно, про що свідчить опис вкладення в цінний лист та накладні "Укрпошти" за №№ 0500368947868, 0500373685227.

Також, вимогу про оплату грошової винагороди було неодноразово направлено ліквідатором на адресу ТОВ "Кернел-Трейд", про що свідчить опис вкладення в цінний лист від 12.03.2021, 26.03.2021, 16.04.2021 та накладні "Укрпошти" за №№ 0500368945083, 0500373686487, 0500380506788.

Проте, як свідчать матеріали справи, ГУ ДПС у Харківській області та ТОВ "Кернел-Трейд" на вимогу арбітражного керуючого Кокорева Е.О. щодо оплати його послуг у якості ліквідатора за період з 01.09.2016 по 31.08.2020 не відреагували, оплату послуг ліквідатора не здійснили.

Суд зазначає, що згідно з ст.1 Закону про банкрутство, яка кореспондується зі ст.1 Кодексу України з процедур банкрутства, ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Відповідно до частини 4 статті 3-1 Закону про банкрутство, яка кореспондується зі ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства, арбітражний керуючий має право отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Кодексом.

Згідно з частиною 1 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду.

Отже, надання послуг арбітражного керуючого, як суб`єкта незалежної професійної діяльності, відбувається на платній основі.

Порядок сплати грошової винагороди арбітражного керуючого під час виконання повноважень у справі про банкрутство визначено положеннями статті 3-1 Закону про банкрутство та ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства.

Частини 12,13 ст.3-1 Закону про банкрутство, які кореспондуються з ч.ч. 2, 5 Кодексу України з процедур банкрутства передбачають, що оплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв`язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника. Кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Враховуючи вищезазначені приписи законодавства, суд зазначає, що, оплата послуг ліквідатора за період виконання ним своїх повноважень здійснюється за рахунок коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу його майна (майнових прав), або із фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого, якщо такий створено комітетом кредиторів боржника.

При цьому, оскільки законодавцем виключається можливість безоплатного надання послуг арбітражного керуючого у справі про банкрутство, керуючись принципом пропорційності голосів кредиторів на зборах кредиторів кількості їх грошових вимог відповідно до статті 26 Закону про банкрутство, яка кореспондується зі ст.48 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд вправі застосувати такий принцип до розподілу між кредиторами витрат, пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури (в тому числі на виплату грошової винагороди ліквідатора), за відсутності у боржника коштів від господарської діяльності, від реалізації його майна та рішення комітету кредиторів про утворення фонду для оплати грошової винагороди ліквідатору чи відшкодування його витрат.

Крім того, законодавець не ставить порядок розподілу витрат на оплату послуг ліквідатора в залежність від майнового стану кожного кредитора у справі про банкрутство, правового статусу кредитора (особа, заснована на приватній чи державній формі власності, державний орган, громадська організація тощо), від джерел фінансування того чи іншого кредитора, а також від майнових результатів арбітражного керуючого у справі про банкрутство.

Суд зазначає, що звернення у справі про банкрутство з кредиторськими вимогами є одним із способів захисту своїх майнових прав кредиторами боржника, яке не тільки надає право конкурсному кредитору у процедурі банкрутства отримати задоволення своїх грошових вимог, але й покладає на нього певні обов`язки, як учасника конкурсного процесу, зокрема, обов`язки оплати витрат в проведенні процедури банкрутства (обов`язки з оплати грошової винагороди ліквідатора, який здійснює таку процедуру).

Суд також виходить з правової позиції Верховного Суду щодо визначення джерел грошової винагороди арбітражного керуючого, викладеної у постанові від 04 жовтня 2018 року у справі № 916/1503/17 де Верховний Суд зазначив, що Законом про банкрутство передбачено декілька джерел для здійснення оплати послуг арбітражного керуючого - розпорядника майна, керуючого санацією ліквідатора, разом з тим, Закон не містить заборони здійснювати таку оплату за рахунок коштів кредиторів, що кореспондується із нормами Кодексу України з процедур банкрутства.

Отже, у випадку, коли оплата послуг арбітражного керуючого здійснюється не за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника, вона повинна здійснюватись за рахунок коштів кредиторів, виходячи з принципу пропорційності їх грошовим вимогам (висновки щодо застосування цих норм права викладені у постанові Верховного Суду від 01 серпня 2018 року у справі № 912/1783/16 та від 30.01.2019 року у справі №910/32824/15).

При цьому, відмова від здійснення оплати послуг арбітражного керуючого за відсутності майна у боржника або ж відсутність інших джерел для покриття витрат на виплату оплати послуг арбітражному керуючому можна розцінювати як відмову в можливості отримання гарантованої Кодексом оплати послуг арбітражного керуючого і тим самим примушення його виконувати повноваження за відсутності оплати праці, що суперечить статті 43 Конституції України та статті 4 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Вказаний висновок про застосування норм права, викладений у численних постановах Верховного Суду від 14.08.2019 у справі № 5/80-10, від 13.02.2019 у справі №910/22696/15, від 01.08.2018 у справі № 912/1783/16.

Судом встановлено, що ВАТ "Куп`янський цукровий комбінат" не здійснює господарської діяльності, у зв`язку із визнанням його банкрутом.

Крім того, як вбачається з матеріалів справи та звітів ліквідаторів, будь-яке інше майно у банкрута відсутнє, про що свідчать наявні відповіді державних органів та установ, що здійснюють державну реєстрацію права власності на певні види майнових прав, а також видають дозвільні документи на певні види господарської діяльності, які отримані на запити ліквідатора щодо наявності або відсутності майна у банкрута.

Таким чином, у банкрута відсутнє будь-яке майно, за рахунок якого можливе погашення грошової винагороди арбітражному керуючому Кокореву Е.О. за період виконання ним повноважень ліквідатора.

Проте, не виявлення ліквідатором майна, а також, не створення кредитором банкрута відповідного грошового фонду, право на утворення якого було передбачено Кодексом України з процедур банкрутства, не звільняє кредиторів від обов`язку сплатити ліквідатору за виконання роботи.

Вищезазначена позиція викладена в постанові Верховного Суду у справі № 918/454/18 від 16 липня 2020 року.

Перевіривши проведений ліквідатором Кокоревим Е.О. розрахунок зобов`язань зі сплати кредиторами оплати послуг арбітражному керуючому, суд зазначає, що він зроблений не вірно, оскільки арбітражним керуючим допущено арифметичну помилку при визначенні пропорційності голосів кредиторів.

Так, загальна сума кредиторської заборгованості ВАТ "Куп`янський цукровий комбінат", включеної до реєстру вимог кредиторів, з урахуванням уточнень, складає 62787201,90 грн., з яких вимоги ГУ ДПС у Харківській області, утвореного на правах відокремленого підрозділу ДПС України (правонаступник ГУ ДПС у Харківській області на підставі ухвали суду від 20.04.2021) становить 3 514 237,55 грн., що дорівнює 5,59 % від загальної суми грошових вимог (3514237,55 х 100% : 62787201,90 грн. = 5,59 %); вимоги ТОВ "Кернел-Трейд" складають 44 708 289,63 грн., що дорівнює 71,2 % від загальної суми грошових вимог (44 708 289,63 х 100% : 62787201,90 грн. = 71,2 %).

Загальна сума послуг ліквідатора, яка встановлена ухвалою господарського суду від 25.02.2021, складає: 105187,00 грн. Отже, саме ця сума повинна розподілятися між кредиторами.

Таким чином, сума до сплати кредиторами:

- ГУ ДПС у Харківській області, утвореного на правах відокремленого підрозділу ДПС України - 105187,00 х5,59% = 5879,95 грн.

- ТОВ "Кернел-Трейд" - 105187,00 х 71,2% = 74893,14 грн.

Разом з тим, суд зазначає, що в поданій заяві, з урахуванням уточнень, ліквідатор просив суд стягнути з ТОВ "Кернел- Трейд" суму основної грошової винагороди, що становить 67182,94 грн.

Згідно ст. 14 ГПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог.

Отже, приймаючи до уваги ст.14 ГПК України, суд залишає суму стягнення грошової винагороди з ТОВ "Кернел -Трейд" в межах заявленої ліквідатором суми, а саме у розмірі 67182,94 грн.

Крім того, суд звертає увагу на те, що ліквідатором заявлено вимоги про стягнення грошової винагороди пропорційно грошовим вимогам за реєстром кредиторів лише з двох кредиторів, що також не суперечить нормам ГПК України, оскільки відповідно до ст.14 ГПК України учасник справи розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд.

З огляду на встановлене та взявши до уваги обставини відсутності будь-яких активів банкрута, а також обставини того, що фонд для авансування грошової винагороди ліквідатора кредиторами не створювався, суд, керуючись принципом пропорційності суми витрат кожного із кредиторів на оплату грошової винагороди арбітражного керуючого розміру визнаних їх кредиторських вимог у справі про банкрутство, дійшов висновку про покладення обов`язку з виплати грошової винагороди арбітражного керуючого Кокорева Е.О. на кредиторів банкрута: ГУ ДПС у Харківській області, утвореного на правах відокремленого підрозділу ДПС України в розмірі 5879,95 грн та ТОВ "Кернел-Трейд" в розмірі 67182,94 грн. та стягнення із кредиторів зазначених сум грошових коштів.

Висновки суду про необхідність оплати грошової винагороди ліквідатора за рахунок кредиторів боржника зроблені із застосуванням положень статті 3-1 Закону про банкрутство до 19.01.2013, яка кореспондується зі ст.30 Кодексу України з процедур банкрутства та гарантій на оплату праці згідно статті 43 Конституції України, принципу верховенства права згідно статті 8 Конституції України, що надає право суду прийняти рішення, яке б відповідало загальним засадам справедливості в межах тих правових регулювань, які передбачені законодавством.

За таких обставин, керуючись ст.ст. 1, 3-1, 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції до 19.01.2013, ст.ст.1, 2, 7, 9, 30 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст. 14, 234-235 ГПК України,

УХВАЛИВ:

1. Заяви ліквідатора про виплату грошової винагороди з урахуванням уточнень задовольнити.

2. Стягнути з ГУ ДПС у Харківській області, утворене на правах відокремленого підрозділу Державної податкової служби України (код 43983495, адреса: 61057, м. Харків, вул. Пушкінська, буд.46). на користь арбітражного керуючого Кокорева Едуарда Олександровича (свідоцтво арбітражного керуючого №1614 від 12.08.2013 року, адреса : АДРЕСА_1 , РНКОПП НОМЕР_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , поточний рахунок № НОМЕР_2 в ВАТ "Універсал Банк" м. Київ) грошову винагороду за виконання повноважень ліквідатора ВАТ "Куп`янський цукровий комбінат" за період з 01.09.2016 по 31.08.2020 в сумі 5879,95 грн.

Видати наказ.

3. Стягнути з ТОВ "Кернел-Трейд" (код 31454383, адреса: 01001, м. Київ, вул. Тараса Шевченка, 3) на користь арбітражного керуючого Кокорева Едуарда Олександровича (свідоцтво арбітражного керуючого №1614 від 12.08.2013 року, адреса : АДРЕСА_1 , РНКОПП НОМЕР_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , поточний рахунок № НОМЕР_2 в ВАТ "Універсал Банк" м. Київ) грошову винагороду за виконання повноважень ліквідатора ВАТ "Куп`янський цукровий комбінат" за період з 01.09.2016 по 31.08.2020 в сумі 67182,94 грн.

Видати наказ.

4. Ухвалу направити ліквідатору арбітражному керуючому Кокореву Е.О., ТОВ "Кернел-Трейд", ГУ ДПС у Харківській області, утвореного на правах відокремленого підрозділу Державної податкової служби України.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття (оголошення) та може бути оскаржена протягом десяти днів з дня складення повного судового рішення.

Ухвалу підписано 29.04.2021

Суддя Міньковський С.В.