Ухвала

від 19.05.2021 по справі 766/2493/21

ХЕРСОНСЬКИЙ МІСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа №766/2493/21

н/п 1-кс/766/4480/21

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 травня 2021 року м. Херсон

Слідчий суддя Херсонського міського суду Херсонської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 , слідчої ОСОБА_3 , представника власника майна адвоката ОСОБА_4 , розглянувши у судовому засіданні клопотання слідчого СВ Відділу поліції №2 Херсонського РУП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_3 , погодженого з прокурором Херсонської окружної прокуратури ОСОБА_5 , про арешт майна,

встановила:

Слідчий звернувся до суду з клопотанням про накладення арешту на тимчасово вилучене майно під час проведення обшуку приміщення аптеки ПП «Журавушка» розташованої за адресою: м.Херсон, вулиця Лавреньова, буд. 4,а саме:

- жорсткий диск HIKVISION Model DS-7104HWI-SH, SN 465064835 з зарядним пристроєм;

- чек №4056 від 12.05.2021 р . ПП «Журавушка» АДРЕСА_1 ;

-чек №88 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» АДРЕСА_1 про купівлю «БИФОК ІС» 3 упаковки;

- чек №75 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» АДРЕСА_1 про купівлю «Пенталгіну» 1 упаковки;

- 23 упаковки «Пенталгін-ФС», по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 101120;

- 19 упаковок «БИФОК ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 3611220;

- 17 упаковок «П`ятирчатка ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці;

- 21 пластинка по 10 таблеток у кожній «Пенталгін-ФС», серія 361220;

- прибуткові накладні NVZ80714972-3 від 06.04.2021 р., NVZ80995298-3 від 06.05.2021 р., NVZ81032033-2 від 07.05.2021 р.

- табелі робочого часу з грудня 2020 року по квітень 2021 р.

- наказ № 2 від 01.02.2004 р., наказ №16 від 09.09.2003 р., наказ №6 від 28.02.2003 р., наказ №7 від 01.07.2004 р., наказ № 12 від 01.11.2006 р., наказ № 11 від 22.07.2008 р., розпорядження №1 від 01.11.2014 р. про призначення по посади працівників аптеки та їх посадові інструкції.

- 3 упаковки «БИФОК ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 36112200, які мають значення для кримінального провадження, та з ціллю збереження речових доказів.

Розгляд клопотання на підставі ч.2 ст.172 КПК України провести без повідомлення власника приміщення аптеки ПП «Журавушка» розташованої за адресою: м.Херсон, вулиця Лавреньова, буд. 4, ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,

Обґрунтування клопотання:

Досудовим розслідуванням встановлено, що 05.01.2021 року до чергової частини Корабельного ВП надійшло повідомлення від ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , про те, що в аптеці, розташованої за адресою: м.Херсон, вул.Лавреньова, 4, здійснюється відпуск лікарських засобів, що містять у своєму складі наркотичний засіб - кодеїн, без наявності рецепту.

Вказаний факт 05.01.2021 року внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань № 12021230020000019 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.320 КК України порушення встановлених правил обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів.

Допитана в якості свідка ОСОБА_7 , пояснила, що 10.12.2020 року придбала в аптеці «Журавушка» за адресою: м. Херсон, вул. Лавреньова, 4, знеболюючий препарат з назвою «БІФОК ІС», який містить в собі наркотичну речовину «кодеїн» та відпускатися може лише за рецептом лікаря, заборонений у вільному продажі. Вказаний препарат фармацевт продав їй без рецепту. В подальшому ОСОБА_7 звернулася за даним фактом до органів поліції та добровільно видала препарат «БІФОК ІС», у кількості 2 упаковок, в кожній упаковці по 1 пластинці в котрих по 10 таблеток та фіскальний чек про купівлю препарату «Біфок ІС» від 10.12.2020 р.

11.01.2021 року слідчим СВ Корабельного ВП ХВП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_3 за участі ОСОБА_7 було оглянуто виданий останньою препарат «БІФОК ІС», у кількості 2 упаковок, в кожній упаковці по 1 пластинці в котрих по 10 таблеток та фіскальний чек про купівлю препарату «Біфок ІС» від 10.12.2020 р.

Згідно висновку експерта Херсонського НДЕКЦ МВС України № СЕ-19/122-21/477-МРВ від 29.01.2021 р. надані на експертизу таблетки білого кольору, містять кодеїн, масова частка якого в одній одиниці дози (таблетці) менше ніж 2,5 %, тому його віднесено до групи наркотичних засобів, обіг яких обмежено і стосовно яких допускається виключення деяких заходів контролю. Загальна маса кодеїну (у перерахунку на кодеїн основу) становить - 0,1990 г.

Крім того, допитаний у якості свідка ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , показав, що займається активною громадською діяльністю та постійно спілкується з громадянами, від яких йому стало відомо, що на АДРЕСА_2 працює аптека, яка продає препарати, які містять наркотичні засоби без будь-яких рецептів. З метою перевірки вказаної інформації ОСОБА_8 06.01.2021 року зайшов в аптеку під назвою «Журавушка», яка знаходиться за адресою: м. Херсон, вул. Лавреньова, 4 в якій придбав без рецептуза 260 грн. препарат «БІФОК ІС», у кількості 4 упаковок, в кожній упаковці по 1 пластинці в котрих по 10 таблеток, всього 40 таблеток. Після цього він звернувся до органів поліції.

12.01.2021 року за дорученням слідчого старшим інспектором відділу протидії кіберзлочинам в Херсонській області ДК НП України ОСОБА_9 за участі ОСОБА_8 було оглянуто виданий останнім препарат «БІФОК ІС»,у кількості4 упаковок, в кожній упаковці по 1 пластинці в котрих по 10 таблеток, всього 40 таблеток та фіскальний чек про купівлю препарату «Біфок ІС» від 06.01.2021 р.

Відповідно до висновку експерта Херсонського НДЕКЦ МВС України № СЕ-19/122-21/480-МРВ від 27.01.2021 р. надані на дослідження 40 таблеток, містять наркотичний засіб, обіг якого обмежено і стосовно якого допускаються виключення деяких заходів контролю кодеїн (3-метилморфін). Загальна маса кодеїну (3-метилморфіну) (основи) становить 0,4010 г.

Крім того, допитаний у якості свідка ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , показав, що 11.01.2021 року перебував по особистих справах на мікрорайоні Шуменський, приблизно о 14:30 год. він зайшов до аптеки із назвою «Журавушка», яка розташована за адресою: м. Херсон, вул. Лавреньова, 4 та придбав без рецепту препарат «Біфок» у кількості 3 упаковки. Після того, як вийшов з аптеки, він прочитав інструкцію до таблеток і побачив, що в їх склад входить наркотичний засіб кодеїн, після цього він одразу викликав поліцію по приїзду якої в ході огляду місця події він добровільно видав співробітникам поліції препарат «Біфок» у кількості 30 таблеток та чек на купівлю вказаного товару.

Відповідно до висновку експерта Херсонського НДЕКЦ МВС України №СЕ-19/122-21/537-МРВ від 29.01.2021 р. надані на дослідження 30 таблеток, містять наркотичний засіб, обіг якого обмежено і стосовно якого допускаються виключення деяких заходів контролю кодеїн (3-метилморфін). Загальна маса кодеїну (3-метилморфіну) (основи) становить 0,3006 г.

Відповідно доп.3Порядку відпускулікарських засобіві виробівмедичного призначенняз аптекта їхструктурних підрозділів,затвердженого наказомМОЗ України№ 360від 19.07.2005року,рецептурні лікарськізасоби відпускаютьсяза рецептамимедичних працівниківз аптекта аптечнихпунктів. Згідно списку № 1 таблиці № 2 Постанови Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 року № 770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», кодеїн належить до наркотичних засобів, обіг яких обмежено. Відповідно до п. 11 та додатку 5 Правил виписування рецептів на лікарські засоби і вироби медичного призначення, затверджених Наказом МОЗ України № 360 від 19.07.2005 року, для кодеїну, як наркотичного комбінованого лікарського засобу, встановлено граничну допустиму для відпуску кількість у складі наркотичного (психотропного) комбінованого лікарського засобу на 1 рецепт у розмірі 0,2 г.

Відповідно до наказу Міністерства охорони здоров`я України № 876 від 18.04.2019 про затвердження Переліку лікарських засобів, дозволених до застосування в Україні, які відпускаються без рецептів з аптек та їх структурних підрозділів, препарат «БІФОК ІС» до таких не відноситься.

Під час проведення заходів встановлено, що посадові особи в ПП «Журавушка» з аптечного закладу за адресою: м. Херсон, вул. Лавреньова, 4 здійснюють збут лікарських засобів із вмістом наркотичної речовини, а також інші препарати обіг яких обмежено, за наявною оперативною інформацією збут вказаних препаратів здійснюється з 2020 року по сьогодні.

Крім того, встановлено, що в аптеці за адресою: м. Херсон, вул. Лавреньова, 4 та комп`ютерна техніка, на якій зберігається відеозаписи із вказаних камер, а також наявний касовий апарат, з якого друкуються фіскальні чеки, які видавались свідкам: ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_10 , а також іншим особам дані яких на сьогодні не встановлені.

12.05.2021 р. відповідно до ухвали слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області у справі № 766/2493/21 від 27.04.2021 р. в приміщенні аптеки ПП «Журавушка» розташованої за адресою: м. Херсон, вулиця Лавреньова, буд. 4, яка на праві приватної власності належить ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , було проведено обшук в ході якого виявлено та вилучено:

- жорсткий диск HIKVISION Model DS-7104HWI-SH, SN 465064835 з зарядним пристроєм;

- чек № 4056 від 12.05.2021 р . ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4;

-чек № 88 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул.. Лавреньова, 4 про купівлю препарату «БИФОК ІС» 3 упаковки;

- чек №75 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» АДРЕСА_1 про купівлю препарату «Пенталгіну» 1 упаковки;

- 23 упаковки «Пенталгін-ФС», по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 101120;

- 19 упаковок «БИФОК ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 3611220;

- 17 упаковок «П`ятирчатка ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці;

- 21 пластинка по 10 таблеток у кожній «Пенталгін-ФС», серія 361220;

- прибуткові накладні NVZ80714972-3 від 06.04.2021 р., NVZ80995298-3 від 06.05.2021 р., NVZ81032033-2 від 07.05.2021 р.

- табелі робочого часу з грудня 2020 року по квітень 2021 р.

- наказ № 2 від 01.02.2004 р., наказ №16 від 09.09.2003 р., наказ №6 від 28.02.2003 р., наказ №7 від 01.07.2004 р., наказ № 12 від 01.11.2006 р., наказ № 11 від 22.07.2008 р., розпорядження №1 від 01.11.2014 р. про призначення на посади працівників аптеки та їх посадові інструкції.

- 3 упаковки «БИФОК ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 3611220;

12.05.2021 року відповідно до ст.98 КПК України майно, вилучене в ході обшуку приміщення аптеки ПП «Журавушка» розташованої за адресою: м.Херсон, вулиця Лавреньова, буд. 4, було визнано в якості речових доказів та долучено до матеріалів кримінального провадження.

Приймаючи до уваги, те що вилучені 12.05.2021 в ході проведення обшуку приміщення аптеки ПП «Журавушка» розташованої за адресою: м.Херсон, вулиця Лавреньова, буд. 4 речі зберегли на собісліди кримінальногоправопорушення тамають значенняречових доказів по провадженню, виникла необхідність у накладенні арешту на тимчасово вилучене майно.

На підставі вищевказаного, у зв`язку із тим, що під час проведення обшуку приміщення аптеки ПП «Журавушка» розташованої за адресою: м.Херсон, вулиця Лавреньова, буд. 4 вилучалось майно, яке має значення для кримінального провадження, а саме є речовими доказами та існує загроза їх знищення, зміни, втрати, перетворення, відчуження тощо, слід вирішити питання про накладення арешту на майно до встановлення істини у кримінальному провадженні.

Доводи сторін у судовому засіданні:

Слідчий підтримав клопотання, просив суд його задовольнити. На обґрунтування необхідності арешту покладався на обставини, зазначені у клопотанні. Пояснила, що вилучені ліки підлягають експертизі, а вилучений жорсткий диск необхідний для того, оскільки в ньому зберігається інформація про осіб, які купували лікарські засоби без рецепту, тоді як має бути рецепт.

Представник власника майна заперечував проти задоволення клопотання. На обґрунтування своїх заперечень послався на те, що аптека здійснює торгівлю лікарськими препаратами, а не наркотичними засобами. Вилучені під час обшуку були саме лікарські препарати, на які є інструкції. Лікарські препарати не повинні перебувати на предметно-кількісному обліку. Є правила відпуску лікарських препаратів. Якщо порушені правила відпуску ліків, зокрема, без рецепту, то за такі дії передбачена адміністративна відповідальність, а не кримінальна за статтею 320КК України.

Мотивація суду:

Заслухавши пояснення учасників процесу, дослідивши надані до клопотання документи, слідчий суддя прийшов до висновку, що клопотання підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Частина 1 ст.170 КПК України визначає, що арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом кримінального правопорушення, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Арешт майна відповідно до ст.131КПК України є заходом забезпечення кримінального провадження.

Відповідно до ч.3 ст.132КПК України застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, дізнавач, прокурор не доведе, що:

1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального правопорушення;

2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться у клопотання слідчого, дізнавача, прокурора;

3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, дізнавач, прокурор звертається із клопотанням.

Частина 2 ст.173 КПК України передбачає, що серед при вирішенні питання про арешт майна слідчий суддя, суд повинен враховувати:

1) правову підставу для арешту майна;

2) можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої статті 170 цього Кодексу);

5) розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження;

6) наслідки арешту майна для підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб.

Слідчий як мету накладення арешту визначає п.1 ч.2 ст.170 КПК України арешт майна допускається з метою збереження речових доказів.

Щодо правової підстави накладення арешту то клопотання не містить належного обґрунтування, слідчий зазначає у клопотання на підставі чого були внесенні відомості до ЄРДР, виклад допиту свідків ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_10 , про проведенні експертизи, посилання на накази МОЗ, однак не зазначає найголовнішого підставу накладення. Фраза «речі зберегли насобі слідикримінального правопорушеннята маютьзначення речовихдоказів по провадженню», не є належним обґрунтуванням. Також не обґрунтовано, що саме слідчий має на увазі під словом «речі».

Згідно витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань відомості до ЄРДР внесені за заявою ОСОБА_7 за ч.1 ст.320КК України і суть кримінального правопорушення полягає в тому, що до чергової частини Корабельного ВП надійшло повідомлення від ОСОБА_7 про те, що в аптеці, розташованої за адресою: м.Херсон, вул.Лавреньова,4, здійснюється відпуск сильно діючих ліків, що містять кодеїн за наявності рецепту.

Вказаний злочин орган досудового розслідування кваліфікував за ч.1 ст.320КК України і здійснює досудове розслідування. Але частина 1 ст.320КК України передбачає кримінальну відповідальність за порушення встановлених правил посіву або вирощування снотворного маку чи конопель, а також порушення правил виробництва, виготовлення, зберігання, обліку, відпуску, розподілу, торгівлі, перевезення, пересилання чи використання наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів, призначених для виробництва чи виготовлення цих засобів чи речовин, тобто об`єктом злочину є встановлений з метою охорони здоров`я населення порядок обігу саме наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів.

Перелік наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів затверджується Кабінетом Міністрів України і публікується в офіційних друкованих виданнях. Нині чинним є Перелік, затверджений постановою КМ від 06.05.2000№770.

Таким чином, лікарські препарати, навіть при наявності в їх складі наркотичних речовин, не є предметом злочину, передбаченого ч.1 ст.320КК України, а відповідно не можуть бути речовим доказом навіть при наявності того, що вилучені під час обшуку. Немає підстав для накладення арешту і на інше майно, вилучене під час обшуку.

Незрозуміло для чого було проводити експертизу лікарських препаратів, адже про їх склад зазначено до інструкції до препарату.

Відповідно до ч.3 ст.170 КПК України у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним устатті 98цього Кодексу.

Слідчий просить накласти арешт на жорсткий диск, чеки, упаковки таблеток, табелі робочого часу, накази, розпорядження, все, що було вилучено під час проведення обшуку 12.05.2021 року.

12.05.2012 року постановою слідчого визнано все речовим доказом у кримінальному провадженні.

Однак, постанова слідчого про визнання речових доказів в порушення ст.110КПК України не вмотивована, в ній не зазначено яким критеріям речового доказу відповідають вилучені речі та документи. Основу постанови слідчого про визнання речовим доказом повинно складати обґрунтування того яким критеріям речового доказу відповідають вилучені документи та матеріальні цінності. Натомість зміст постанови слідчого про визнання речовим доказом складає виклад обставин про проведений обшук і перелік речей, документів, які були вилучені, а постанова про визнання речовим доказом є єдиним документом, в якому слідчий повинен визначити критерії як речового доказу вилучених речей.

Окрім того, що слідчим не обґрунтовано яким ознаками речового доказу відповідають вилученні: жорсткий диск, чеки, упаковки таблеток, табелі робочого часу, накази, розпорядження також не зазначено і яке їх значення для вказаного кримінального провадження, що вони будуть підтверджувати чи спростовувати.

Частина 10 ст.170 КПК України , що арешт може бути накладений у встановленому цим Кодексом порядку на рухоме чи нерухоме майно, гроші у будь-якій валюті готівкою або у безготівковій формі, в тому числі кошти та цінності, що знаходяться на банківських рахунках чи на зберіганні у банках або інших фінансових установах, видаткові операції, цінні папери, майнові, корпоративні права, щодо яких ухвалою чи рішенням слідчого судді, суду визначено необхідність арешту майна.

Виходячи з приписів ч.10 ст.170, КПК України взагалі не передбачає можливість накладення арешту на чеки, табелі робочого часу, накази. Більше того КПК України визначає, що є речовим доказом ст.98 КПК України та що є документами ст.99 КПК України.

Щодо жорсткого диску то яке його значення у кримінальному провадженні також не зазначено, важливість має лише інформація, яка міститься на ньому.

За викладених обставин слідчий суддя приходить до висновку про відсутність підстав для накладення арешту на вилучені 12.05.2021 року документи та речі.

Таким чином,підстав длянакладення арештуна вилученіпід часобшуку речіта документи,немає,а томуслідчий суддявідмовляє внакладенні наних арешту.

Керуючись ст.ст. 170-173 КПК України,слідчий суддя,

постановила :

Відмовити слідчому у задоволенні клопотання про накладення арешту на майно, вилучене 12.05.2021 року під час обшуку в приміщеннях аптеки загальною площею 93,2 кв.м., розташованої за адресою: м. Херсон, вул.Лавреньова, буд.4, а саме:

- жорсткий диск HIKVISION Model DS-7104HWI-SH, SN 465064835 з зарядним пристроєм;

- чек №4056 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4;

-чек №88 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4 про купівлю «БИФОК ІС» 3 упаковки;

- чек №75 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» АДРЕСА_1 про купівлю «Пенталгіну» 1 упаковки;

- 23 упаковки «Пенталгін-ФС», по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 101120;

- 19 упаковок «БИФОК ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 3611220;

- 17 упаковок «П`ятирчатка ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці;

- 21 пластинка по 10 таблеток у кожній «Пенталгін-ФС», серія 361220;

- прибуткові накладні NVZ80714972-3 від 06.04.2021 р., NVZ80995298-3 від 06.05.2021 р., NVZ81032033-2 від 07.05.2021 р.

- табелі робочого часу з грудня 2020 року по квітень 2021 р.

- наказ № 2 від 01.02.2004 р., наказ №16 від 09.09.2003 р., наказ №6 від 28.02.2003 р., наказ №7 від 01.07.2004 р., наказ № 12 від 01.11.2006 р., наказ № 11 від 22.07.2008 р., розпорядження №1 від 01.11.2014 р. про призначення по посади працівників аптеки та їх посадові інструкції.

- 3 упаковки «БИФОК ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 36112200;

Ухвала про арешт майна виконується негайно слідчим, прокурором.

Ухвала слідчого судді може бути оскаржена шляхом подання протягом п`яти днів апеляційної скарги безпосередньо до Херсонського апеляційного суду.

Повний текст ухвали виготовлено та проголошено о 12 годині 05 хвилин 24 травня 2021 року.

Слідчий суддя ОСОБА_1