Ухвала

від 03.08.2021 по справі 766/2493/21

ХЕРСОНСЬКИЙ МІСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа №766/2493/21

н/п 1-кс/766/7003/21

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 серпня 2021 року м. Херсон

Слідчий суддя Херсонського міського суду Херсонської області ОСОБА_1 за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 , представника скаржника - адвоката ОСОБА_3 , прокурора ОСОБА_4 , розглянувши у судовому засіданні скаргу представника приватного підприємства «Журавушка» на бездіяльність слідчого,

в с т а н о в и л а :

23 липня 2021 року представник власника майна, звернувся до слідчого судді зі скаргою на бездіяльність слідчого, в якій просив:

Задовольнити скаргу на бездіяльність прокурора, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна законному володільцеві

Зобов`язати прокурора Херсонської окружної прокуратури Херсонської області, який здійснює процесуальне керівництво досудовим розслідуванням ОСОБА_4 у кримінальному провадженні № 12021230020000019 від 05.01.2021 року, негайно повернути тимчасово вилучене майно - власнику майна ПП «Журавушка», код ЄДРПОУ 31759963, 73003, м. Херсон, вул. Лавреньова, 4, а саме:

- жорсткий диск HIKVISION Model DS-7104HWI-SH, SN 465064835 з зарядним пристроєм;

- чек №4056 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4;

-чек №88 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4 про купівлю «БИФОК ІС» 3 упаковки;

- чек №75 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4 про купівлю «Пенталгіну» 1 упаковки;

- 23 упаковки «Пенталгін-ФС», по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 101120;

- 19 упаковок «Біфок ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 3611220;

- 17 упаковок «П`ятирчатка ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці;

- 21 пластинка по 10 таблеток у кожній «Пенталгін-ФС», серія 361220;

- прибуткові накладні NVZ80714972-3 від 06.04.2021 р., NVZ80995298-3 від 06.05.2021 р., NVZ81032033-2 від 07.05.2021 р.

- табелі робочого часу з грудня 2020 року по квітень 2021 р.

- наказ № 2 від 01.02.2004 р., наказ №16 від 09.09.2003 р., наказ №6 від 28.02.2003 р., наказ №7 від 01.07.2004 р., наказ № 12 від 01.11.2006 р., наказ № 11 від 22.07.2008 р., розпорядження №1 від 01.11.2014 р. про призначення по посади працівників аптеки та їх посадові інструкції.

- 3 упаковки «Біфок ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 36112200;

Обґрунтування скарги:

В провадженні слідчого СВ ВП № 2 ХРУП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_5 знаходяться матеріали кримінального провадження, внесеного до ЄРДР № 12021230020000019 від 05.01.2021 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.320 КК України - порушення встановлених правил обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів.

Процесуальне керівництво досудовим розслідуванням здійснює прокурор Херсонської окружної прокуратури ОСОБА_4 .

Слідчий, 12.05.2020 року звернулась до слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області з клопотанням про накладення арешту на майно, погоджене з прокурором Херсонської окружної прокуратури Херсонської області ОСОБА_6 , в якому вказують на те, що вилучені речі є тимчасово вилученим майном, у зв`язку з чим виникла необхідність у накладенні арешту на нього.

19.05.2021 року відповідно до ухвали слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області відмовлено слідчому у задоволенні клопотання про накладення арешту на майно, вилучене 12.05.2021 року під час обшуку в приміщенні аптеки загальної площею 93,2 кв.м., розташованої за адресою м. Херсон, вул. Лавреньова, б.4, а саме:

- жорсткий диск HIKVISION Model DS-7104HWI-SH, SN 465064835 з зарядним пристроєм;

- чек №4056 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4;

-чек №88 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4 про купівлю «БИФОК ІС» 3 упаковки;

- чек №75 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4 про купівлю «Пенталгіну» 1 упаковки;

- 23 упаковки «Пенталгін-ФС», по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 101120;

- 19 упаковок «Біфок ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 3611220;

- 17 упаковок «П`ятирчатка ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці;

- 21 пластинка по 10 таблеток у кожній «Пенталгін-ФС», серія 361220;

- прибуткові накладні NVZ80714972-3 від 06.04.2021 р., NVZ80995298-3 від 06.05.2021 р., NVZ81032033-2 від 07.05.2021 р.

- табелі робочого часу з грудня 2020 року по квітень 2021 р.

- наказ № 2 від 01.02.2004 р., наказ №16 від 09.09.2003 р., наказ №6 від 28.02.2003 р., наказ №7 від 01.07.2004 р., наказ № 12 від 01.11.2006 р., наказ № 11 від 22.07.2008 р., розпорядження №1 від 01.11.2014 р. про призначення по посади працівників аптеки та їх посадові інструкції.

- 3 упаковки «Біфок ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 36112200;

Вказана ухвала набрала законної сили 25.05.2021 року.

Оскільки у органа досудового розслідування відсутні будь-які правові підстави для подальшого утримання тимчасово вилученого майна законний володілець 27.05.2021 року звернувся з клопотанням про повернення тимчасово вилученого майна до слідчого. Однак, відповіді не отримав.

Після чого, 15.07.2021 року власник звернувся з клопотанням до процесуального керівника, в якому просив в межах наданих повноважень доручити слідчому СВ ВП № 2 ХРУП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_5 проведення у встановлений строк процесуальних дій у вигляді негайного повернення тимчасово вилученого майна - власнику майна ПП «Журавушка», код ЄДРПОУ 31759963, 73003, м. Херсон, вул. Лавреньова, 4 або особисто провести процесуальні дії (прийняти рішення) та повернути тимчасово вилучене майно - власнику майна ПП «Журавушка», код ЄДРПОУ 31759963, 73003, м. Херсон, вул. Лавреньова, 4.

Вказане клопотання з додатками було направлено прокурору 16.07.2021 року, та було останнім отримано 19.07.2021 року, про що свідчить фіскальний чек від 16.07.2021 року, накладна з описом вкладення, та роздруківка з бази укрпошта про отримання вказаного клопотання 19.07.2021 року.

Відповіді від прокурора, відповідно до строків розгляду клопотання, передбачених ст. 220 КПК України, не отримано, у зв`язку з чим власник майна вимушений звернутися до суду з відповідною скаргою, мотивуючи її наступним.

Бездіяльність з неповернення майна слід віднести до категорії триваючих, оскільки така бездіяльність має лише початковий момент, однак не має кінцевого строку. За умови відмови суду у накладенні арешту у слідчого виникає обов`язок - негайно повернути особі вилучене майно, строк виконання якого не обмежується в часі, а отже, моментом завершення виконання такого обов`язку є винятково його виконання.

Навіть визнання вказаного майна речовим доказом у справі за постановою від 12.05.2012 року не надає підстав його не повертати законному володільцю, без накладення на нього арешту.

Доводи сторін у судовому засіданні:

Представник скаржника підтримав клопотання, просив суд його задовольнити за підставами, викладеними у клопотанні.

Прокурор заперечував проти клопотання, пославшись на те, що ним винесена постанова про відмову у задоволенні клопотання, суть якої полягає в тому, що перелік речей, які були вилучені під час обшуку у приміщенні аптеки ПП «Журавушка» входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, а тому не відносяться до тимчасово вилученого майна, та не підлягають арешту.

Мотивація суду:

Заслухавши пояснення учасників процесу, дослідивши матеріали скарги, слідчий суддя вважає, що скарга підлягає частково задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до частини першої ст.303 КПК України на досудовому провадженні серед інших можуть бути оскаржені рішення, дії чи бездіяльність слідчого або прокурора.

Згідно ч.1 ст.307 КПК України за результатами розгляду скарг на рішення, дії чи бездіяльність слідчого, прокурора під час досудового розслідування слідчим суддею постановляється ухвала про скасування рішення слідчого чи прокурора; скасування повідомлення про підозру, зобов`язання припинити певну дію, зобов`язання вчинити певну дію, відмовити у задоволенні скарги.

В провадженні слідчого СВ ВП № 2 ХРУП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_5 знаходяться матеріали кримінального провадження внесеного до ЄРДР № 12021230020000019 від 05.01.2021 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.320 КК України, яка передбачає відповідальність за порушення встановлених правил посіву або вирощування снотворного маку чи конопель, а також порушення правил виробництва, виготовлення, зберігання обліку, відпуску, розподілу, торгівлі, перевезення, пересилання чи використання наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів, призначених для виробництва чи виготовлення цих засобів чи речовин.

27.04.2021 року ухвалою слідчого судді ОСОБА_7 було надано дозвіл на проведення обшуку приміщення аптеки загальною площею 93,2 кв.м., розташованої за адресою: м. Херсон, вулиця Лавреньова, буд. 4 , яка на праві приватної власності належить ОСОБА_8 з метою відшукання і вилучення:

лікарського засобу - таблеток «Біфок ІС»;

наркотичних засобів;

психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів;

сильнодіючих лікарських засобів, які перебувають на предметно-кількісному обліку,

документів, а саме:

наказів (розпоряджень) про призначення на посади фармацевтів;

посадових інструкцій робітників аптеки;

товарно-транспортних накладних;

договорів;

видаткових накладних на придбання;

акти списання лікарських засобів, які випускаються за рецептом;

інформацію про продаж лікарських засобів, обіг яких обмежено, або комбінованих лікарських засобів, які перебувають на предметно-кількісному обліку або комбінованих лікарських засобів, які містять наркотичну речовину «Кодеїн»;

касових апаратів, на яких зафіксовано сліди продажу комбінованих лікарських засобів, які містять наркотичну речовину «Кодеїн», а також тих що перебувають на предметно-кількісному обігу;

лікарські засоби, які мають сумнівне походження та на які відсутні документи про законність їх придбання;

комп`ютерної техніки;

а також носіїв, на яких знаходяться відеозаписи з камер відео спостереження, які розташовані в приміщені аптеки ПП «Журавушка», в період часу з 10.12.2020 року по 27.04.2021 року.

12.05.2021 року проведено обшук, в ході якого виявлено та вилучено:

- жорсткий диск HIKVISION Model DS-7104HWI-SH, SN 465064835 з зарядним пристроєм;

- чек №4056 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4;

-чек №88 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4 про купівлю «БИФОК ІС» 3 упаковки;

- чек №75 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4 про купівлю «Пенталгіну» 1 упаковки;

- 23 упаковки «Пенталгін-ФС», по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 101120;

- 19 упаковок «Біфок ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 3611220;

- 17 упаковок «П`ятирчатка ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці;

- 21 пластинка по 10 таблеток у кожній «Пенталгін-ФС», серія 361220;

- прибуткові накладні NVZ80714972-3 від 06.04.2021 р., NVZ80995298-3 від 06.05.2021 р., NVZ81032033-2 від 07.05.2021 р.

- табелі робочого часу з грудня 2020 року по квітень 2021 р.

- наказ № 2 від 01.02.2004 р., наказ №16 від 09.09.2003 р., наказ №6 від 28.02.2003 р., наказ №7 від 01.07.2004 р., наказ № 12 від 01.11.2006 р., наказ № 11 від 22.07.2008 р., розпорядження №1 від 01.11.2014 р. про призначення по посади працівників аптеки та їх посадові інструкції.

- 3 упаковки «Біфок ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 36112200.

З переліку речей та документів, які зазначені в ухвалі слідчого судді про надання дозволу на обшук, та переліку рече і документів, які були вилучені під час обшуку чітко вбачається, що цей перелік не є ідентичним і про його ідентичність прокурор зробив висновок на власний розсуд без належного обґрунтування.

Зазначене підтверджується наступним.

Щодо вилучення лікарських засобів.

В ухвалі слідчого судді не було зазначено найменування ліків, які підлягають відшуканню та вилученню (за винятком лікарського засобу Біфок ІС»). В ухвалі слідчого судді було надано дозвіл на відшукання та вилучення сильнодіючих ліків, які перебувають на предметно-кількісному обліку, тобто формулювання було не конкретне, а з певною умовою (застереженням). Слідчий під час обшуку вилучив ліки, при цьому не встановивши чи перебувають вони на предметно-кількісному обліку, тоді як всі вилучені лікарські препарати не перебувають на предметно-кількісному обліку, про що директор аптеки видав офіційну довідку, і прокурор не спростував зазначеного твердження. Що стосується лікарського препарату «Біфок ІС», то він також не перебуває на предметно-кількісному обліку.

Щодо вилучення жорсткого диску HIKVISION Model DS-7104HWI-SH, SN 465064835 з зарядним пристроєм.

В ухвалі слідчого судді не було прямо зазначено про відшукання та вилучення жорсткого диску, але в ухвалі слідчого було чітко зазначено про відшукання та вилучення носіїв, на яких знаходяться відеозаписи з камер відео спостереження, які розташовані в приміщені аптеки ПП «Журавушка», в період часу з 10.12.2020 року по 27.04.2021 року.

За вказаних обставин слідчий мав би вилучити тільки інформацію із відеозаписом за період часу з 10.12.2020 року по 27.04.2021 року. Проте, як під час обшуку, так і зі сплином значного часу після обшуку ( обшук проведено 19.05.2021року) слідчий з прокурором не спромоглися оглянути вилучений жорсткий диск і з`ясувати чи містить жорсткий диск взагалі відеозапис за вказаний період.

Щодо вилучення чеків - чек №4056 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4; чек №88 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4 про купівлю «БИФОК ІС» 3 упаковки; чек №75 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4 про купівлю «Пенталгіну» 1 упаковки;

Ухвалою слідчого судді було надано дозвіл на вилучення чеків, і прокурор у своїй постанові не зазначив у зв`язку з чим він вважає чеки документами, про вилучення яких було прямо зазначено в ухвалі слідчого судді.

Щодо вилучення прибуткових накладних.

Ухвалою слідчого судді було надано дозвіл на відшукання та вилучення видаткових накладних на придбання, а слідчим було вилучено прибуткові накладні, що є різними документами.

Щодо вилучення табелів робочого часу з грудня 2020 року по квітень 2021 р.

В ухвалі слідчого судді про надання дозволу на обшук не було надано дозволу на відшукання та вилучення табелів робочого часу, а тому слідчий вилучив вказані документи на власний розсуд.

Щодо вилучення наказів № 2 від 01.02.2004 р., наказ №16 від 09.09.2003 р., наказ №6 від 28.02.2003 р., наказ №7 від 01.07.2004 р., наказ № 12 від 01.11.2006 р., наказ № 11 від 22.07.2008 р.

В ухвалі слідчого судді було прямо зазначено про відшукання та вилучення наказів (розпоряджень) про призначе6ння на посади фармацевтів, посадових інструкцій робітників аптек.

Зміст вищезазначених вилучених наказів невідомий. За 2,5 місяці після вилучення наказів слідчий з прокурором не визначили їх зміст. Невідомо про що ці накази, чи йдеться в них про призначення фармацевтів.

Відповідно до ч.2 ст.100 КПК України речові докази, які отримані або вилучені слідчим, прокурором , оглядаються, фотографуються та докладно описуються в протоколі огляду. В даному випадку вилучені речі та документі тільки перелічені в протоколі обшуку.

Слідчий ОСОБА_5 зверталася до слідчого судді із клопотанням про накладення арешту на тимчасово вилучене майно в ході обшуку приміщення аптеки загальною площею 93,2 кв.м., розташованої за адресою: м. Херсон, вулиця Лавреньова, буд. 4 .

Слідчим суддею 19 травня 2021 року було відмовлено в задоволенні клопотання.

Прокурор у судовому засіданні зазначив, що вказане майно не є тимчасово вилученим та послався на ч.7 ст.236 КПК України, яка передбачає, що вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.

Однак, у даному кримінальному провадженні майно є тимчасово вилученим, оскільки на них прямо не надано дозвіл на вилучення.

Не є тимчасово вилученим майном лише : -розпорядження №1 від 01.11.2014 р. про призначення по посади працівників аптеки та їх посадові інструкції.

Згідно ч.6 ст.173 КПК України, ухвалу про арешт тимчасово вилученого майна слідчий суддя, суд постановляє не пізніше 72 годин із дня надходження до суду клопотання, інакше таке майно повертається особі, у якої воно було вилучено.

Оскільки майно, в арешті якого було відмовлено, не повернуто власнику слідчого (прокурора) необхідно зобов`язати повернути власнику вилучені речі.

При викладених обставинах скарга підлягає частковому задоволенню.

Слідчий суддя зазначає, що обмеження права власності на майно, не може бути безкінечним. За тривалий час досудового розслідування з вилученими речами та документами мали б бути вже вчинені всі необхідні слідчі дії і вони мали б бути повернені.

Керуючись ст.ст. 303, 307 КПК України, слідчий суддя,

постановила:

Скаргу представника приватного підприємства «Журавушка» на бездіяльність слідчого задовольнити.

Зобов`язати прокурора Херсонської окружної прокуратури ОСОБА_4 та слідчого СВ Відділу поліції №2 Херсонського РУП ГУНП в Херсонській області в провадженні якого перебуває кримінальне провадження № 12021230020000019, негайно повернути тимчасово вилучене майно - власнику майна ПП «Журавушка», код ЄДРПОУ 31759963, 73003, м. Херсон, вул. Лавреньова, 4, а саме:

- жорсткий диск HIKVISION Model DS-7104HWI-SH, SN 465064835 з зарядним пристроєм;

- чек №4056 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4;

-чек №88 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4 про купівлю «БИФОК ІС» 3 упаковки;

- чек №75 від 12.05.2021 р. ПП «Журавушка» м.Херсон, вул. Лавреньова, 4 про купівлю «Пенталгіну» 1 упаковки;

- 23 упаковки «Пенталгін-ФС», по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 101120;

- 19 упаковок «Біфок ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 3611220;

- 17 упаковок «П`ятирчатка ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці;

- 21 пластинка по 10 таблеток у кожній «Пенталгін-ФС», серія 361220;

- прибуткові накладні NVZ80714972-3 від 06.04.2021 р., NVZ80995298-3 від 06.05.2021 р., NVZ81032033-2 від 07.05.2021 р.

- табелі робочого часу з грудня 2020 року по квітень 2021 р.

- наказ № 2 від 01.02.2004 р., наказ №16 від 09.09.2003 р., наказ №6 від 28.02.2003 р., наказ №7 від 01.07.2004 р., наказ № 12 від 01.11.2006 р., наказ № 11 від 22.07.2008 р., розпорядження №1 від 01.11.2014 р. про призначення по посади працівників аптеки та їх посадові інструкції.

- 3 упаковки «Біфок ІС» по 10 таблеток в кожній упаковці, серія 36112200;

Ухвала оскарженню не підлягає.

Повний текст ухвали виготовлено та проголошено о 12 годині 45 хвилин 06 серпня 2021 року.

Слідчий суддя ОСОБА_1