Постанова

від 15.06.2010 по справі к39/20-10

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕ ЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.06.2010 року Справа № К39/20-10

Дніпропетровський апе ляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді : Бах мат Р. М. (доповідача),

суддів: Лотоцької Л.О., Єв стигнеєва О.С.

при секретарі: Соловйов ої О.І.

за участю представникі в сторін:

від позивача: ОСОБА_1 (дов. № 10419 від 08.10.07 р.);

від відповідача: Рома щук Р.М. директор (протокол № 7 від 21.05.09 р.);

від третьої особи-2: ОС ОБА_3 (дов. № 1120 від 27.03.10 р.);

від третьої особи-3: ОС ОБА_4 фізична особа;

представники третіх осіб - 1, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11: у судове засіданн я не з'явились, про час та місц е судового засідання повідом лені належним чином.

розглянувши у відкритом у судовому засіданні апеляці йну скаргу ОСОБА_5 м.Дні пропетровськ на рішення господарського суду Дні пропетровської області в ід 12.04.2010 р. у справі № К39/20-10

за позовом ОСОБА_5, м. Дніпропетровськ

до Товариства з обмежен ою відповідальністю "Фантазі я", м. Дніпропетровськ

Третя особа-1: ОСОБА_6, м. Дн іпропетровськ

Третя особа-2: ОСОБА_7, м. Дн іпропетровськ

Третя особа-3: ОСОБА_8, м. Дн іпропетровськ

Третя особа-4: ОСОБА_9, м. Дн іпропетровськ

Третя особа-5: ОСОБА_10, м. Д ніпропетровськ

Третя особа-6: ОСОБА_11, м. Д ніпропетровськ

Третя особа-7: ОСОБА_12, м. Д ніпропетровськ

Третя особа-8: ОСОБА_13, м. Д ніпропетровськ

Третя особа-9: ОСОБА_14, м. Д ніпропетровськ

Третя особа-10: ОСОБА_15, м. Д ніпропетровськ

Третя особа-11: ОСОБА_16, м. Д ніпропетровськ

про визнання недійсним и змін до установчих докумен тів товариства

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господ арського суду Дніпропетровс ької обл. від 12.04.2010 р. у справі № К 39/20-10, яке підписано 14.04.2010 р. і оформ лено відповідно до вимог ст.. 8 4 ГПК України (суддя Ліпинськи й О.В.), відмовлено у позові О СОБА_5 м.Дніпропетровськ до Товариства з обмеженою відп овідальністю "Фантазія" м.Дні пропетровськ та третіх осіб ОСОБА_6 м. Дніпропетровськ ; ОСОБА_7 м. Дніпропетровсь к; ОСОБА_8 м. Дніпропетровс ьк; ОСОБА_9 м.Дніпропетров ськ; ОСОБА_10 м. Дніпропетро вськ; ОСОБА_11 м.Дніпропетр овськ; ОСОБА_12 м. Дніпропет ровськ; ОСОБА_13 м. Дніпропе тровськ;

ОСОБА_14 м. Дніпропетровськ ; ОСОБА_15 м. Дніпропетровсь к; ОСОБА_16 м. Дніпропетров ськ про визнання недійсними зміни № 1 до установчих докуме нтів ТОВ “Фантазія”, які нота ріально посвідчені 05.06.2003 р.

ОСОБА_5 не погодилася з в казаним рішенням, подала апе ляційну скаргу, в якій просил а скасувати оскаржуване ріше ння і прийняти нове рішення, я ким задовольнити позовні ви моги.

Скаржник вважає рішення су ду першої інстанції таким, що винесено з неправильним зас тосуванням норм матеріально го і процесуального права, а с аме ст. 43 ГПК України.

Особа, яка подала скаргу, вк азує в апеляційній скарзі, що суд не дав правову оцінку над аним документам, неповно роз глянув всі обставини справи у їх сукупності, не прийняв до уваги, що в матеріалах справи знаходиться ксерокопія прот околу зборів, а не оригінал.

Також позивач зазначає в ап еляційній скарзі, що у березн і 2003 р. були призначені загальн і збори учасників товариства з обмеженою відповідальніст ю “Фантазія” з повісткою дня “Про внесення змін і доповне нь до Статуту та Установчий д оговір ТОВ “Фантазія” і реєс трація цих доповнень і змін” , але загальні збори не відбул ися і ніякі рішення на ньому н е приймалися, а тому зміни № 1 д о установчих документів това риства не могли бути прийнят і.

ОСОБА_5 стверджує в апеляц ійній скарзі, що оспорюванні зміни № 1 до установчих докуме нтів її змусили підписати уч асники товариства в день, на я кий були призначені загальні збори; що підписуючи ці зміни вона вважала, що вони (невідо мо хто вони?) не зможуть нотарі ально завірити, так як відсут ня її письмова заява про пере дачу її частки у статутному ф онді товариства іншим учасни кам товариства; не був складе ний протокол зборів, так як во ни не проводилися, без якого з міни до установчого документ у не могли бути зареєстрован і.

Скаржник вказує, що у змінах № 1 до установчих документів т овариства “Фантазія” без буд ь-яких підстав і без її згоди б ула зменшена її доля у статут ному фонді до 32,09 %.

Відповідач та третя особа 2 - ОСОБА_7 у відзивах на апел яційну скаргу просять залиши ти рішення господарського су ду без змін, а у задоволенні ап еляційної скарги відмовити, оскільки підпис у змінах до У становчого договору та Стат уту ОСОБА_5 робила особист о, що визнається нею ж на треть ому аркуші апеляційної скарг и. Тобто про існування змін п озивачу було відомо ще в той с амий день, коли ці зміни підпи сувалися та нотаріально посв ідчувались 05.06.03 р..

Відповідач у відзиві вказу є, що позивачем пропущено вст ановлений законом строк позо вної давності і що протокол з агальних зборів про внесення змін до Статуту та Установчо го договору позивачем не оск аржувався.

Треті особи - 1, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11 відзив на апеляційну скаргу не нада ли, в судове засідання не з' я вилися, про поважні причини н еявки суд не повідомили. Неяв ка вказаних третіх осіб не пе решкоджає перегляду справи з а наявними у справі доказами .

В судовому засіданні оголо шувалася перерва. з 08.06.2010 р. до 15.06. 2010 р. до 12 год. 10 хвилн.

Заслухавши суддю-доповід ача та пояснення представник ів сторін, які були присутні у судовому засіданні, розглян увши та обговоривши доводи а пеляційної скарги, доводи, ви кладені у відзивах на апеляц ійну скаргу, перевіривши мат еріали справи, проаналізував ши на підставі встановлених фактичних обставин справи пр авильність застосування суд ом норм матеріального та про цесуального права, колегія с уддів встановила, що 01.08.1996 р. тов ариством покупців ДКППОН № 65 " Фантазія" було проведено заг альні збори, на яких було прий нято рішення про створення, н а підставі приватизованого м айна ДКППОН № 65 "Фантазія", това риства з обмеженою відповід альністю "Фантазія", а також за тверджено Статут та Установч ий договір товариства з обме женою відповідальністю "Фант азія", призначено на посаду ди ректора товариства ОСОБА_5 та доручено їй провести дер жавну реєстрацію TOB "Фантазія" .

Товариство з обмеженою від повідальністю "Фантазія" ств орено на умовах угоди громад ян України, колишніх членів т овариства покупців, які прий мали участь у викупі державн ого майна державного комунал ьного підприємства побутово го обслуговування населення № 65 "Фантазія" згідно договору купівлі-продажу від 05.04.1996 р. № 272/В , укладеного з представництв ом Фонду державного майна Ук раїни в м. Дніпропетровську (п .1.1 затвердженого Статуту Това риства від 1996 р.).

Згідно розпорядження Дніп ропетровської міської ради н ародних депутатів № 923-р від 01.11.1 996 р. "Про державну реєстрацію т а перереєстрацію суб'єктів п ідприємницької діяльності" т овариство з обмеженою відпов ідальністю "Фантазія" було пе ререєстроване.

Відповідно до п.2 Установч ого договору товариства учас никами товариства є, в тому чи слі, позивач, ОСОБА_5.

Пунктом 6 Установчого догов ору уставний фонд розподілен о в такому порядку:

ОСОБА_5 має 51% статутного фо нду, що становить 5491 грн.,

ОСОБА_6 - 430,72грн., що складає 4% статутного фонду;

ОСОБА_7 - 463,01 грн., що складає 4, 3% статутного фонду;

ОСОБА_8 - 463,01 грн., що складає 4, 3% статутного фонду;

ОСОБА_9 - 463,01 грн., що складає 4, 3% статутного фонду;

ОСОБА_17 - 236,89грн., що складає 2,2 статутного фонду;

ОСОБА_18 - 463,01 грн., що складає 4 ,3% статутного фонду;

ОСОБА_19 - 463,01 грн., що складає 4 ,3% статутного фонду;

ОСОБА_11 - 430,72 грн., що склада є 4% статутного фонду;

ОСОБА_12 - 463,01 грн., що складає 4 ,3% статутного фонду;

ОСОБА_13 - 236,89 грн., що складає 2 ,2 статутного фонду;

ОСОБА_20 - 463,01 грн., що складає 4 ,3% статутного фонду;

ОСОБА_15 - 430,72 грн., що складає 4 % статутного фонду;

ОСОБА_16 - 463,01 грн., що складає 4,3% статутного фонду.

Як вбачається, зазначений установчий договір посвідче но 01.08.1996 р. державним нотаріусом Шостої Дніпропетровської де ржавної нотаріальної контор и Якубою О.А.

31.03.2003 р. відбулися загальні зб ори учасників товариства з о бмеженою відповідальністю "Ф антазія" з порядком денним: пр о внесення змін і доповнень д о Статуту і Установчого дого вору ТОВ "Фантазія" та реєстра цію цих змін і доповнень.

В преамбулі цього рішення в изначені частки кожного з уч асників товариства, які прий мали участь у загальних збор ах Товариства 31.03.2003 р. наступним чином: ОСОБА_5 - 32,09%; ОСОБА _6 - 6,3%; ОСОБА_7 - 7,24%; ОСОБА _8 - 7,24%; ОСОБА_9 - 7,24%; ОСОБА_10 - 7,24%; ОСОБА_11 - 6,3%; ОСОБА_12 - 7,24%; ОСОБА_13 - 4,64%; ОСОБА_14 - 7,24%; ОСОБА_15 - 4,64%; ОСОБА_16 - 2,59%, що відповідає 100% голосів.

05.06.2003 р. приватним нотаріусом Дніпропетровського міськог о нотаріального округу Жук овою Ю.В. (за реєстром № 506) бул и посвідчені зміни № 1 до устан овчого договору ТОВ "Фантазі я", зокрема, до п.6 цього договор у, згідно з якими уставний фон д підприємства розподілявся наступним чином:

ОСОБА_5 - 3455,29грн., що склада є 32,09%;

ОСОБА_6 - 678,29грн., що склада є 6,3% статутного фонду;

ОСОБА_7 - 779,51грн., що складає 7,24% статутного фонду;

ОСОБА_8 - 779,51грн., що складає 7,2 4% статутного фонду;

ОСОБА_9 - 779,51грн., що складає 7,2 4% статутного фонду;

ОСОБА_10 - 779,51грн., що складає 7, 24% статутного фонду;

ОСОБА_11 - 678,29грн., що складає 6,3% статутного фонду;

ОСОБА_12 - 779,51грн., що складає 7, 24% статутного фонду;

ОСОБА_13 - 500 грн., що складає 4,64% статутного фонду;

ОСОБА_14 - 779,51грн., що складає 7, 24% статутного фонду;

ОСОБА_15 - 500 грн., що складає 4,64 % статутного фонду;

ОСОБА_16 - 278,84грн., що склада є 2,59% статутного фонду.

Належних доказів, з урахув анням приписів ст.ст. 33,34 ГПК Ук раїни, що станом на 21.05.2009 р. частк и кожного з учасників товари ства були розподілені інакше , сторонами не надано.

Таким чином, рішенням загал ьних зборів учасників від 31.03.20 03 р. проведено перерозподіл ча сток учасників товариства. П ротокол загальних зборів уча сників товариства від 31.03.2003 р. н е підписаний головою зборів ОСОБА_5, підписаний лише се кретарем ОСОБА_8. Між тим, з азначене рішення загальних з борів учасників товариства н е було оскаржене ОСОБА_5 у встановленому порядку. На пі дставі цього рішення затверд жені зміни № 1 до установчих до кументів, які підписані засн овниками (учасниками) товари ства, підписи учасників това риства, в тому числі ОСОБА_5 , посвідчені нотаріально.

Пунктом 2 частини 4 ст. 145 Цивіл ьного кодексу України закріп лено, що до виключної компете нції загальних зборів учасни ків товариства з обмеженою в ідповідальністю належить, зо крема, внесення змін до стату ту товариства, зміна розміру його статутного капіталу.

Згідно до ч. 5 ст. 89 ЦК України з міни до установчих документі в юридичної особи набирають чинності для третіх осіб з дн я їх державної реєстрації, а у випадках, встановлених зако ном, - з моменту повідомлення о ргану, що здійснює державну р еєстрацію, про такі зміни. Юри дичні особи та їх учасники не мають права посилатися на ві дсутність державної реєстра ції таких змін у відносинах і з третіми особами, які діяли з урахуванням цих змін (частин а 5 ст. 89 Цивільного кодексу Укр аїни).

Відповідно до ч. 5 ст. 89 ЦК Укра їни зміни до установчих доку ментів юридичної особи набир ають чинності з дня їх держав ної реєстрації тільки для тр етіх осіб. Зміни до установчи х документів, які прийняті та затверджені загальними збор ами учасників, є обов' язков ими для учасників товариства та самого товариства.

Таким чином, положення стат уту товариства з урахуванням змін №1, затверджених протоко лом загальних зборів учасник ів товариства 31.03.2003 р. є чинними та обов' язковими до викона ння як для самого підприємст ва - ТОВ "Фантазія" так і для й ого учасників.

Частинами 1 та 2 ст. 89 Господар ського кодексу України перед бачено, що управління діяльн істю господарського товарис тва здійснюють його органи т а посадові особи, склад і поря док обрання (призначення) яки х визначається залежно від в иду товариства, а у визначени х законом випадках - учасники товариства. Посадовими особ ами товариства визнаються го лова та члени виконавчого ор гану, голова ревізійної комі сії (ревізор), а у разі створен ня ради товариства (спостере жної ради) - голова і члени ціє ї ради. Обмеження щодо поєдна ння однією особою зазначених посад встановлюються законо м.

Органи управління Товарис твом визначені розділом 9 Ста туту Товариства з обмеженою відповідальністю "Фантазія".

Згідно п.9.1 Статуту товарист ва (з урахуванням змін від 31.03.2003 р.) до органів управління Това риством відносяться:

- загальні збори уч асників товариства;

- директор;

До виключної компетенці ї загальних зборів Товариств а відноситься, в тому числі пр изначення та відкликання дир ектора та членів ревізійної комісії товариства (підпункт "в" п. 9.3 Статуту), виключення уча сника із товариства (підпунк т "л" пункту 9.3 Статуту).

Рішення загальних зборів з питань, зазначених в підпунк тах "а", "б", "л" пункту 9.3 Статуту (в редакції станом на 1996 р.) прийма ються одноголосно. Рішення з агальних зборів з інших пита нь приймаються простою більш істю голосів учасників, які п риймають участь в загальних зборах (п.9.7 Статуту). Згідно змі н № 1 до статуту товариства, по свідчених приватним нотаріу сом Дніпропетровського місь кого нотаріального округу Жуковою Ю.В., пункт 9.7 Статуту викладено в наступній редак ції: "рішення загальних зборі в учасників товариства з пит ань, зазначених в підпунктах "а", "б", "л" пункту 9.3 Статуту вважа ється прийнятим, якщо за ньог о проголосують більш ніж 50% за гальної кількості голосів уч асників товариства.

Позивач не погоджується з і змінами № 1 до статуту та уст ановчого договору ТОВ “Фанта зія”, які були прийняті на заг альних зборах учасників ТОВ “Фантазія” і просить їх визн ати недійсними на підставі с т. 215-216 ЦК України.

Суд першої інстанції відмо вив позивачу у задоволенні п озовних вимог виходячи з тог о, що з матеріалів справи вбач ається, що у березні 2003 р. було п роведено загальні збори учас ників ТОВ “Фантазія”, на яких прийнято рішення про внесен ня змін та доповнень до Стату ту та Установчого договору Т ОВ “Фантазія”.

Зміни до Статуту ТОВ “Фанта зія” були підписані учасника ми зборів, у тому числі і ОСО БА_5

В матеріалах справи знаход иться протокол загальних збо рів ТОВ “Фантазія” від берез ня 2003 р., який свідчить, що ОСО БА_5 була присутня на загаль них зборах і на зборах слухал и доповідь директора ТОВ “Фа нтазія” Сударикову Л.Л. “П ро внесення змін і доповнень до Статуту і Установчого дог овору ТОВ “Фантазія” і реєст рації цих доповнень і змін”.

У протоколі зазначено, що пр о внесення змін і доповнень д о Статуту і Установчого дого вору голосували одноголосно .

Протокол підписано секрет арем зборів ОСОБА_8 Підпис голови зборів ОСОБА_5 на п ротоколі відсутня, але відсу тність підпису голови зборів не є підставою для автоматич ного визнання недійсним вказ аного протоколу (рішення) заг альних зборів.

Суд першої інстанції, на дум ку колегії суддів, правильно дійшов висновку, що це може бу ти підставою для визнання ць ого рішення зборів недійсним у судовому порядку.

В матеріалах справи відсут ні докази визнання рішення з агальних зборів ТОВ “Фантазі я” від березня 2003 р. недійсним, а тому господарський суд ціл ком правомірно зробив виснов ок, що відсутні підстави для в изнання недійсними зміни № 1 д о установчих документів ТОВ “Фантазія”.

Зважаючи на вищевикладене , доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, є безпі дставними, а тому слід відмов ити скаржнику у задоволенні апеляційної скарги.

Керуючись статями 103- 105 Господарського процесуаль ного кодексу України, Дніпро петровський апеляційний гос подарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу О СОБА_5 м. Дніпропетровськ за лишити без задоволення.

Рішення господарського су ду Дніпропетровської област і від 12.04.2010 р. у справі № К39/20-10 залиш ити без змін.

Головуючий Р.М. Бахмат

Судді: Л .О. Лотоцька

О.С. Євстигнєєв

З оригіналом згідно:

Пом. судді І. Г.Логвиненко

15.06.2010 р.