Постанова

від 01.06.2010 по справі 37/21-48/400

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01.06.2010 № 37/21-48/400

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Сотнік ова С.В.

суддів:

при секретарі:

За участю представникі в:

від позивачів - ОСОБА _1,

від відповідача - не з' яви вся,

від третьої особи-6 - ОСОБ А_1,

розглянувши у відкрито му судовому засіданні апеляц ійні скарги представника поз ивачів ОСОБА_1М,

Товариства з обмеженою від повідальністю “Галантерея”

на рішення Господарськ ого суду м.Києва від 17.12.2009

у справі № 37/21-48/400 ( )

за позовом ОСОБА_2

ОСОБА_3

ОСОБА_4

ОСОБА_5

ОСОБА_6

ОСОБА_7

ОСОБА_8

ОСОБА_9

ОСОБА_10

ОСОБА_11

ОСОБА_12

ОСОБА_13

ОСОБА_14

ОСОБА_15

ОСОБА_16

ОСОБА_17

ОСОБА_18

ОСОБА_19

ОСОБА_20

ОСОБА_21

до Товариство з обмежен ою відповідальністю "Галанте рея"

третя особа позивача Дніпровська районна у м. Києві державна адміністр ація ОСОБА_23, 3 ОСОБА_24 ОСОБА_25 Грегуль ОСОБА_26 ОСОБ А_27 ОСОБА_28 ОСОБА_29

третя особа відповідача ОСОБА_30

ОСОБА_31

про визнання недійсним и рішень зборів учасників ТО В "Галантерея" та статуту

ВСТАНОВИВ:

У серпні 2005 року позивач і звернулись до Дніпровськог о районного суду міста Києва з позовом до відповідача про визнання недійсними рішень зборів учасників ТОВ “Галант ерея” від 23.12.2001 та від 19.11.2004.

Рішенням Господарського с уду міста Києва № 37/21 від 23.07.2008 поз ов задоволено частково, а сам е: визнано недійсними збори у часників ТОВ “Галантерея”, о формлені протоколом № 8 від 23.12. 2001, протоколом № 5 від 19.11.2004, проток олом № 6 від 19.11.2004, протоколом б/н від 18.01.2006, протоколом № 3 від 03.08.2005.

Постановою Київського апе ляційного господарського су ду від 23.07.2008 рішення Господарсь кого суду міста Києва № 37/21 від 23.07.2008 залишено без змін.

Постановою вищого господа рського суду України від 20.11.2008 р ішення Господарського суду м іста Києва № 37/21 від 23.07.2008 та поста нова Київського апеляційног о господарського суду від 23.07.20 08 - скасовані, а справу направл ено на новий розгляд.

11.06.2009р. позивачі уточнили поз овні вимоги та просили:

визнати недійсними та скас увати рішення зборів учасник ів ТОВ “Галантерея”, які офор млені протоколами № 8 від 23.12.2001р ., № 5 від 19.11.2004р., № 6 від 19.11.2004р.;

визнати недійсною з момент у державної реєстрації нову редакцію статуту ТОВ “Галант ерея”, затвердженого рішення м зборів учасників від 19.11.2004р. т а зареєстрований 17.12.2004р. держав ним реєстратором Дніпровс ької РДА,

визнати недійсними та скас увати рішення зборів учасник ів ТОВ “Галантерея”, оформле ні протоколом № 3 від 03.08.2005р.;

визнати недійсною з момент у державної реєстрації нову редакцію статуту ТОВ “Галант ерея”, затвердженого рішення м зборів учасників від 03.08.2005р. т а зареєстрованого 10.08.2005р. держа вним реєстратором Дніпров ської РДА;

визнати недійсним та скасу вати рішення зборів учасникі в ТОВ “Галантерея”, оформлен е протоколом № б/н від 18.01.2006р.;

зобов'язати державного реє стратора Дніпровської р айонної у місті Києві держав ної адміністрації скасувати реєстраційну дію номер запи су 10671050001001548 від 17.12.2004р. про державну реєстрацію нової редакції с татуту ТОВ “Галантерея”, зат вердженого рішенням зборів у часників та оформленого прот околом № 6 від 19.11.2004р. та скасуват и реєстраційну дію 10671050001001548 від 10 .08.2005р. про державну реєстрацію нової редакції статуту ТОВ “ Галантерея”, затвердженого р ішенням зборів учасників та оформленого протоколом № 3 ві д 03.08.2005р.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 11.06.2009р. припи нено провадження у даній спр аві в частині вимог ОСОБА_15 на підставі пункту 6 статті 80 Г осподарського процесуально го кодексу України, виключен о ОСОБА_15 зі складу позива чів у зв'язку з її смертю; прип инено на підставі п. 1 статті 80 Г осподарського процесуально го кодексу України проваджен ня у справі в частині зобов' язання державного реєстрато ра Дніпровської районно ї у місті Києві державної адм іністрації скасувати реєстр аційну дію номер запису 1067105000100154 8 від 17.12.2004р. про державну реєстр ацію нової редакції статуту ТОВ “Галантерея”, затверджен ого рішенням зборів учасникі в та оформленого протоколом № 6 від 19.11.2004р. та скасувати реєст раційну дію 10671050001001548 від 10.08.2005р. щод о державної реєстрації нової редакції статуту ТОВ “Галан терея”, затвердженого рішенн ям зборів учасників та оформ леного протоколом № 3 від 03.08.2005р .

Зазначена ухвала від 11.06.2009р. н е оскаржувалась сторонами та є чинною станом на момент зді йснення апеляційного провад ження у справі № 37/21-48/400.

Рішенням Господарського с уду міста Києва від 17.12.2009 р. у спр аві № 37/21-48/400 позов задоволено ча стково. Визнано недійсним та скасовано рішення зборів уч асників Товариства з обмежен ою відповідальністю “Галант ерея” в частині виключення ОСОБА_9, ОСОБА_32, ОСОБА_1 4, ОСОБА_21 зі складу учасн иків Товариства з обмеженою відповідальністю “Галантер ея”, оформлене протоколом № 6 з борів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Галантерея” від 19.11.2004р. Визнан о недійсним з моменту держав ної реєстрації редакцію Стат уту Товариства з обмеженою в ідповідальністю “Галантере я”, затверджену рішенням збо рів учасників Товариства з о бмеженою відповідальністю “ Галантерея” № 6 від 19.11.2004р. в част ині внесення змін щодо виклю чення позивачів ОСОБА_9, ОСОБА_32, ОСОБА_14, ОСОБА_ 21 зі складу учасників Товар иства з обмеженою відповідал ьністю “Галантерея”. В іншій частині позову відмовлено.

Не погоджуючись із зазначе ним рішенням, представник по зивачів ОСОБА_1М звернувс я до Київського апеляційного господарського суду з апеля ційною скаргою, в якій просив рішення Господарського суду міста Києва від 17.12.2009 р. скасува ти в частині відмови у позові , прийняти в цій частині нове р ішення, яким задовольнити по зов повністю з підстав непра вильного застосування норм м атеріального та процесуальн ого права.

Ухвалою Київського апеляц ійного господарського суду в ід 19.02.2010р. прийнято до проваджен ня апеляційну скаргу предста вника позивачів ОСОБА_1

Не погоджуючись з рішенням Господарського суду міста К иєва від 17.12.2009р., Товариство з об меженою відповідальністю “Г алантерея” звернулось до Киї вського апеляційного господ арського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішен ня про часткове задоволення позовних вимог скасувати, пр ийняти нове рішення, яким від мовити у позові повністю з пі дстав невідповідності висно вків, викладених у рішенні, об ставинам справи, неправильно го застосування норм матеріа льного та процесуального пра ва. Крім того, відповідач прос ить скасувати ухвалу Дніпров ського районного суду міста Києва від 03.10.2005р. у даній справі про накладення арешту на неж итлове приміщення № 148 першого поверху загальною площею 270,9 к в.м за адресою: м. Київ, вул. Харк івське шосе, 1

Ухвалою Київського апеляц ійного господарського суду в ід 19.02.2010р. прийнято до проваджен ня апеляційну скаргу Товарис тва з обмеженою відповідальн істю “Галантерея”.

Відповідно до розпоряджен ня заступника Голови суду ві д 09.03.2010р. склад судової колегії було змінено, доручено здійс нення апеляційного провадже ння у справі № 37/21-48/400 колегії суд дів у складі: головуючий судд я - Сотніков С.В., судді: Дзюбк о П.О., Пантелієнко В.О.

25.03.2010р. від Дніпровської р айонної у місті Києві держав ної адміністрації надійшла з аява про розгляд справи без у часті її представника.

Ухвалою від 30.03.2010р. продовжен о строк розгляду справи № 37/21-48/40 0; виключено з числа третіх осі б, які не заявляють самостійн их вимог на предмет спору, на с тороні позивачів - ОСОБА_1 4; залучено до участі у справ і ОСОБА_33 в якості третьої особи, яка не заявляє самості йних вимог на предмет спору, н а стороні позивачів; розгляд справи відкладено на 20.04.2010р.

Відповідно до розпоряджен ня заступника Голови суду ві д 19.04.2010р. склад судової колегії було змінено, доручено здійс нення апеляційного провадже ння у справі № 37/21-48/400 колегії суд дів у складі: головуючий судд я - Сотніков С.В., судді: Дзюбк о П.О., Іваненко Ю.Г.

13.05.2010р. від представника пози вачів надійшло клопотання пр о припинення провадження у с праві відносно позовних вимо г позивача-18 до відповідача у зв' язку зі смертю. На підтве рдження своїх вимог представ ником надано свідоцтво про с мерть гр. ОСОБА_20 від 04.03.2010р.

В судовому засіданні 13.05.2010р. б уло оголошено перерву до 01.06.2010р . відповідно до ст. 77 Господарс ького процесуального кодекс у України.

Розглянувши клопотання пр едставника позивача про прип инення провадження у справі відносно позовних вимог пози вача-18 до відповідача у зв' яз ку зі смертю, колегія суддів в важає його таким, що підлягає задоволенню та зазначає нас тупне.

Відповідно до п. 6 ч. 1 ст. 80 ГПК У країни господарський суд при пиняє провадження у справі, я кщо підприємство чи організа цію, які є сторонами, ліквідов ано.

Згідно ч. 1 ст. 8 Цивільного ко дексу України якщо цивільні відносини не врегульовані ци м Кодексом, іншими актами цив ільного законодавства або до говором, вони регулюються ти ми правовими нормами цього К одексу, інших актів цивільно го законодавства, що регулюю ть подібні за змістом цивіль ні відносини (аналогія закон у).

Статтею 205 Цивільного проце суального кодексу України вс тановлено, що суд своєю ухвал ою закриває провадження у сп раві, якщо померла фізична ос оба, яка була однією із сторін у справі, якщо спірні правові дносини не допускають правон аступництва.

Доказів правонаступництва будь-якої фізичної особи щод о прав та обов' язків гр. ОС ОБА_20 на участь у ТОВ “Галант ерея” апеляційному господар ському суду не надано, а за так их обставин, провадження у сп раві щодо позовних вимог поз ивача-18 до відповідача підляг ає припиненню згідно п. 6 ч. 1 ст. 80 ГПК України.

Представник відповідача т а третіх осіб в судове засіда ння не з' явились, про причин и неявки апеляційний господа рський суд не повідомили. Вра ховуючи те, що в матеріалах сп рави мають місце докази нале жного повідомлення учасник ів судового процесу про час т а місце проведення судового засідання по розгляду апеляц ійної скарги, колегія вважає можливим здійснити перевірк у рішення суду першої інстан ції у даній справі в апеляцій ному порядку за наявними мат еріалами справи та без участ і представника відповідача т а третіх осіб.

Колегія суддів, розглянувш и доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні матеріали справи, заслухавши поясненн я представника позивачів, вв ажає, що апеляційні скарги пі длягають задоволенню частко во з огляду на наступне.

Як вбачається з Установчог о договору про створення тов ариства з обмеженою відповід альністю “Галантерея” від 12.04 .1994р., громадяни України ОСОБ А_34, ОСОБА_2, ОСОБА_3, О СОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_23 , ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБ А_8, ОСОБА_9, ОСОБА_24, О СОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12 , ОСОБА_25, ОСОБА_32, ОСО БА_35, ОСОБА_33, ОСОБА_36, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_ 17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, О СОБА_31, ОСОБА_20, ОСОБА_21 , ОСОБА_30, ОСОБА_37, а зага лом 29 засновників (учасників), створили підприємство у фор мі товариства з обмеженою ві дповідальністю “Галантерея ” шляхом об'єднання свого май на та майнових прав.

Умовами Установчого догов ору про створення товариства з обмеженою відповідальніст ю “Галантерея” від 12.04.1994р. засно вники визначили, що вищим орг аном управління підприємств ом є загальні збори засновни ків, які складаються з учасни ків, або їх представників (п. 8.1) , до виняткової компетенції з борів учасників віднесено зо крема виключення учасника з підприємства, по питанням ви ключення учасника з підприєм ства та передачі долі від одн ого з учасників іншому або ін шим учасникам рішення зборів учасників приймаються при у мові одностайності; збори ма ють право вирішувати питання , якщо на них присутні учасник и, що володіють більше ніж 60% го лосів, а по питаннях, що потреб ують одностайного рішення - в сі учасники (п. 8.5).

Згідно Статуту ТОВ “Галант ерея” від 1994 року його засновн иками (учасниками) були насту пні особи: ОСОБА_34, ОСОБА _2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОС ОБА_5, ОСОБА_23, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА _9, ОСОБА_24, ОСОБА_10, О СОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_25 , ОСОБА_32, ОСОБА_35, ОСО БА_33, ОСОБА_36, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_ 18, ОСОБА_19, ОСОБА_31, О СОБА_20, ОСОБА_21. ОСОБА_30 , ОСОБА_37, а загалом 29 заснов ників (учасників), що мали част ку в товаристві згідно зробл ених останніми внесків.

Умовами Статуту ТОВ “Галан терея” визначено, що до винят кової компетенції зборів уча сників віднесено зокрема вик лючення учасника з підприємс тва (п. 5.2), по питанням виключен ня учасника з підприємства т а передачі долі від одного з у часників іншому або іншим уч асникам рішення зборів учасн иків приймаються при умові о дностайності (п. 5.3), збори мають право вирішувати питання. як що на них присутні учасники, щ о володіють більше ніж 60% голо сів, а по питаннях, що потребую ть одностайного рішення - всі учасники (п. 5.5).

Протоколом № 8 загальних збо рів учасників ТОВ “Галантере я” від 23.12.2001р. оформлено односта йне рішення присутніх на збо рах 21 учасників товариства, як им було погоджено вихід зі ск ладу учасників товариства 8 й ого учасників та передачі їх ніх часток у статутному фонд і ОСОБА_30, а саме виходу: О СОБА_8, ОСОБА_12, ОСОБА_34 , ОСОБА_15, ОСОБА_10, ОСО БА_38, ОСОБА_4, ОСОБА_18

У протоколі № 8 від 23.12.2001р. зазн ачено, що відсутні 8 учасників фізичних осіб: ОСОБА_8, О СОБА_12, ОСОБА_34, ОСОБА_15 , ОСОБА_10, ОСОБА_38, ОСО БА_4, ОСОБА_18

Згідно п. 4.3 Статуту ТОВ “Гала нтерея” для забезпечення дія льності підприємства за раху нок учасників створюється ст атутний фонд у розмірі 347000000 кар бованців.

Пунктом 4.4 Статуту визначен о частки учасників товариств а у статутному фонді.

Учасник ОСОБА_8 володіє часткою у розмірі 3,761 % від стат утного фонду товариства, ОС ОБА_12 - 3,761 %, ОСОБА_34 - 16,371 %, ОСОБА_15 - 3,761 %, ОСОБА_10 - 0,5 91 %, ОСОБА_2 - 3,761 %, ОСОБА_4 - 7,781 %, ОСОБА_18 - 2,896 %.

Загалом учасники, які були в ідсутні на загальних зборах учасників ТОВ “Галантерея” 2 3.12.2001р., володіють часткою у стат утному фонді товариства у ро змірі 42,683 %.

Таким чином, на загальних зб орах учасників ТОВ “Галантер ея” 23.12.2001р. були присутні учасни ки, що володіють часткою 57,317 % у с татутному фонді товариства.

Відповідно до п. 8.3 Статуту уч асники володіють кількістю г олосів пропорційно розміру ї х часток у статутному фонді п ідприємства.

Згідно ст. 60 Закону України “ Про господарські товариства ” загальні збори учасників в важаються повноважними, якщо на них присутні учасники (пре дставники учасників), що воло діють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Таким чином, колегія суддів відзначає, що на загальних зб орах учасників товариства 23.12 .2001р. були присутні учасника, що разом володіли 57,317 % голосів, а о тже Загальні збори були непо вноважними у зв' язку з відс утністю на них кворуму.

На думку колегії суддів без умовною підставою для визнан ня недійсними рішень загальн их зборів у зв' язку з прямою вказівкою закону є прийнятт я загальними зборами рішення за відсутності кворуму для п роведення загальних зборів ч и прийняття рішення (статті 60 Закону України “Про господар ські товариства”).

Крім того, відповідно до ч. 5 с т. 61 Закону України “Про госпо дарські товариства” про пров едення загальних зборів това риства учасники повідомляют ься передбаченим статутом сп особом з зазначенням часу і м ісця проведення зборів та по рядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не мен ш як за 30 днів до скликання заг альних зборів.

Будь-яких доказів на підтве рдження повідомлення учасни ків товариства про час та міс це проведення загальних збор ів учасників товариства 23.12.2001р . відповідачем ані суду першо ї, ані суду апеляційної інста нції не надано.

При цьому колегія суддів вр аховує, що відповідно до ст. 16 Ц ивільного кодексу України ко жна особа має право звернути ся до суду за захистом свого о собистого немайнового або ма йнового права та інтересу. Су д може захистити цивільне пр аво або інтерес способом, що в становлений договором або за коном.

Корпоративні права - це прав а особи, частка якої визначає ться у статутному фонді (майн і) господарської організації , що включають правомочності на участь цієї особи в управл інні господарською організа цією, отримання певної частк и прибутку (дивідендів) даної організації та активів у раз і ліквідації останньої відпо відно до закону, а також інші п равомочності, передбачені за коном та статутними документ ами (ст. 167 Господарською кодек су України).

Права учасника господарсь кого товариства визначені у ст. 116 Цивільного кодексу Укра їни та ст. 10 Закону України “Пр о господарські товариства”.

Так учасники господарсько го товариства мають право у п орядку, встановленому устано вчим документом товариства т а законом:

1) брати участь в управл інні товариством у порядку, в изначеному в установчому до кументі, крім випадків, вста новлених законом;

2) брати участь у розпод ілі прибутку товариства і од ержувати його частину (дивід енди);

3) вийти у встановлено му порядку з товариства;

4) здійснити відчужен ня часток у статутному (скла деному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчую ть участь у товаристві, у поря дку, встановленому законом;

5) одержувати інформац ію про діяльність товариства у порядку, встановленому уст ановчим документом. Учасники господарського товариства м ожуть також мати інші права, в становлені установчим докум ентом товариства та законом.

Апеляційна колегія вважає , що при скликанні та проведен ні загальних зборів учасникі в товариства було порушено с т. 61 Закону України “Про госпо дарські товариства” шляхом н еповідомлення позивачів про час та місце їх проведення, що призвело до порушення їх пра в, встановлених законом, як уч асників товариства щодо учас ті в управлінні товариством.

Колегія суддів відзначає, щ о рішення загальних зборів у часників (акціонерів) та інши х органів господарського тов ариства є актами, оскільки ці рішення породжують певні пр авові наслідки, спрямовані н а регулювання господарських відносин, і мають обов'язкови й характер для суб'єктів цих в ідносин, у зв'язку з чим підста вами для визнання недійсними рішень загальних зборів уча сників господарського товар иства можуть бути:

- порушення вимог закону та/ або установчих документів пі д час скликання та проведенн я загальних зборів товариств а;

- рішення загальних зборів п орушує права чи законні інте реси учасника товариства.

Та з огляду на наведене, кол егія суддів вважає обґрунтов аними позовні вимоги позивач ів про визнання недійсним сп ірного рішення загальних збо рів учасників ТОВ “Галантере я” від 23.12.2001р., а висновок суду пе ршої інстанції про правомірн ість зазначеного рішення пом илковим, та таким, що зроблени й без дослідження дійсних об ставин справи.

Протоколом № 5 Зборів учасни ків ТОВ “Галантерея” від 19.11.2004р . встановлено, що учасниками т овариства є 21 особа, що володі ють в сукупності 100 % голосів, пр исутні особи, що володіють в с укупності 79,41 % Статутного фонд у товариства.

Зазначеним рішенням було п огоджено вихід зі складу уча сників товариства 9 його учас ників та передачі їхніх част ок у статутному фонді ОСОБА _30, а саме: ОСОБА_7, ОСОБА _5, ОСОБА_6, ОСОБА_3, ОС ОБА_11, ОСОБА_16, ОСОБА_17 , ОСОБА_20, ОСОБА_19

Протоколом № 6 зборів учасни ків ТОВ "Галантерея" від 19.11.2004 вс тановлено, що учасниками тов ариства є 12 осіб, що володіють в сукупності 100 % голосів, прису тні особи, що володіють в суку пності 79,41 % Статутного фонду то вариства.

Зазначеним рішенням виклю чено зі складу учасників тов ариства 10 його учасників, а са ме ОСОБА_23, ОСОБА_9, ОС ОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_32 , ОСОБА_14, ОСОБА_33, ОСОБ А_36, ОСОБА_21, ОСОБА_37

Рішення мотивовано систем атичним невиконанням учасни ками своїх обов' язків, вони не з' являються та не прийма ють участь в роботі загальни х зборів.

У протоколі № 6 міститься рі шення про затвердження нової редакції статуту товариства у зв' язку з виходом та виклю ченням учасників та перерозп оділом часток у статутному ф онді між іншими учасниками.

Колегія суддів вважає, що за гальні збори учасників, які в ідбулись 19.11.2004р. та рішення, які оформлені протоколами №№ 5, 6 н е можуть вважатись законними , прийняті за відсутності кво руму, передбаченого ст. 60 Зако ну України “Про господарські товариства”, оскільки рішен ня загальних зборів від 23.12.2001р. про вихід з числа учасників, щ о володіють 42,683 % голосів, факти чно не відбулось.

Крім того, необхідно зазнач ити, що відповідно до ч. 5 ст. 61 За кону України “Про господарсь кі товариства” про проведенн я загальних зборів товариств а учасники повідомляються пе редбаченим статутом способо м з зазначенням часу і місця п роведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинн о бути зроблено не менш як за 3 0 днів до скликання загальних зборів.

Будь-яких доказів на підтве рдження повідомлення учасни ків товариства про час та міс це проведення загальних збор ів учасників товариства 19.11.2004р . відповідачем ані суду першо ї, ані суду апеляційної інста нції не надано.

Помилковими є доводи відпо відача про необов' язковіст ь повідомлення про час та міс це проведення зборів учасник ів тих осіб, що подали заяви пр о вихід з товариства, оскільк и тим самим порушуються їх пр ава щодо обізнаності про рез ультат їхнього волевиявленн я.

Також необхідно зазначити , що відповідно до ст. 64 Закону У країни “Про господарські тов ариства” учасника товариств а з обмеженою відповідальніс тю, який систематично не вико нує або неналежним чином вик онує обов'язки, або перешкодж ає своїми діями досягненню ц ілей товариства, може бути ви ключено з товариства на осно ві рішення, за яке проголосув али учасники, що володіють у с укупності більш як 50 відсотка ми загальної кількості голос ів учасників товариства. При цьому цей учасник (його предс тавник) у голосуванні участі не бере.

З зазначеної норми вбачаєт ься, що при вирішенні спорів, п ов'язаних з виключенням учас ника з товариства, господарс ькі суди, повинні дослідити в сі обставини, пов'язані з викл юченням учасника з товариств а, дати оцінку його поведінці , встановити наявність негат ивних для товариства наслідк ів у зв'язку з діями (бездіяльн істю) учасника. Якщо негативн і наслідки ще не настали, потр ібно правильно визначити вір огідність їх настання. Необх ідно встановити причинний зв 'язок між діями (бездіяльніст ю) учасника товариства та нег ативними наслідками для това риства, а також дослідити мот иви поведінки учасника, форм у вини тощо.

Доказів на підтвердження н аявності негативних наслідк ів для товариства у зв' язку з неучастю у загальних збора х ОСОБА_23, ОСОБА_9, ОСО БА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_32, ОСОБА_14. ОСОБА_33, ОСОБА_ 36, ОСОБА_21, ОСОБА_37, або вчинення будь-яких інших дій , що спрямовані на настання не гативних наслідків, відповід ачем ані суду першої, ані суду апеляційної інстанції не на дано.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком су ду першої інстанції що рішен ня загальних зборів учасникі в ТОВ “Галантерея”, оформлен е протоколом № 6 від 19.11.2004 про вик лючення позивачів - учасникі в ТОВ “Галантерея” ОСОБА_9 , ОСОБА_32, ОСОБА_14, ОСО БА_21 - прийнято з порушенням порядку скликання та проведе ння загальних зборів Товарис тва з обмеженою відповідальн істю “Галантерея”, який вста новлений Законом України “Пр о господарські товариства” т а статутом ТОВ “Галантерея” (в редакції, чинній на момент п роведення загальних зборів), а отже позовна вимога про виз нання недійсним та скасуванн я рішення загальних зборів у часників ТОВ “Галантерея”, щ о оформлене протоколом № 6 від 19.11.2004, є законною, обґрунтовано ю та такою, що підлягає задово ленню.

У зв' язку з визнанням неді йсним рішень загальних зборі в від 23.12.2001р. та 19.11.2004р. підлягають визнанню недійсними і рішенн я, що прийняті на загальних зб орах ТОВ “Галантерея” та офо рмлені протоколом № 3 від 03.08.2005р ., оформлені протоколом № б/н в ід 18.01.2006р., у зв' язку з відсутні стю кворуму для прийняття рі шень, передбачених ст. 60 Закон у України “Про господарські товариства”.

Згідно ст. 33 ГПК України кожн а сторона повинна довести ті обставини, на які вона посила ється як на підставу своїх ви мог і заперечень.

Відповідно до ст. 101 ГПК Украї ни апеляційний господарськи й суд не зв' язаний доводами апеляційної скарги і переві ряє законність і обґрунтован ість рішення суду першої інс танції у повному обсязі.

На думку колегії судів, судо м першої інстанції неповно з ' ясовано обставини, що мают ь значення для справи, що є без заперечною підставою для ска сування оскаржуваного рішен ня місцевого суду з одночасн им ухваленням нового у відпо відності до вимог чинного ма теріального та процесуально го права.

З врахуванням вищевикладе ного колегія суддів вважає з а необхідне скасувати оскарж уване рішення в частині відм ови у задоволенні позову, з од ночасним ухваленням в цій ча стині законного рішення про повне задоволення позовних в имог.

Щодо вимог, які викладені ві дповідачем в апеляційній ска рзі про скасування ухвали Дн іпровського районного суду м іста Києва від 03.10.2005р. у даній сп раві про накладення арешту н а нежитлове приміщення № 148 пе ршого поверху загальною площ ею 270,9 кв.м за адресою: м. Київ, ву л. Харківське шосе, 1, колегія с уддів вважає їх такими що зад оволенню не підлягають з огл яду на наступне.

Згідно ст. 66 ГПК України госп одарський суд за заявою стор они, прокурора чи його заступ ника, який подав позов, або з с воєї ініціативи має право вж ити передбачених статтею 67 ць ого Кодексу заходів до забез печення позову. Забезпечення позову допускається в будь-я кій стадії провадження у спр аві, якщо невжиття таких захо дів може утруднити чи зробит и неможливим виконання рішен ня господарського суду.

Статтею 68 ГПК України встан овлено, що питання про скасув ання забезпечення позову вир ішується господарським судо м, що розглядає справу, із зазн аченням про це в рішенні чи ух валі.

Враховуючи те, що для фактич ного виконання даної постано ви відповідач має здійснити певні дії, щодо скасування де ржавної реєстрації нових ред акцій статуту товариства, як і будуть направленні на поно влення прав учасників товари ства, що були виключені з їх чи сла недійсними рішеннями заг альних зборів від 23.12.2001р. та 19.11.2004р ., колегія суддів вважає за нео бхідне відмовити у скасуванн і заходів забезпечення позов у.

Відповідач має право зверн утись із заявою про скасуван ня заходів забезпечення позо ву до суду першої інстанції з наданням доказів фактичного виконання даної постанови.

Відповідно до ст. 49 ГПК Украї ни державне мито покладаєтьс я: при задоволенні позову - на відповідача, при відмові в по зові - на позивача, при частков ому задоволенні позову - на об идві сторони пропорційно роз міру задоволених позовних ви мог.

Таким чином, з відповідача н алежить стягнути на користь позивачів витрати по сплаті державного мита за розгляд с прави в суді першої інстанці ї.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 103 - 105 ГП К України Київський апеляцій ний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Припинити провадженн я у справі № 37/21-48/400 в частині позо вних вимог ОСОБА_20 до Това риства з обмеженою відповіда льністю “Галантерея” про виз нання недійсними рішень збор ів учасників та статуту.

2. Апеляційну скаргу предста вника позивачів ОСОБА_1 за довольнити частково.

3. Апеляційну скаргу Товарис тва з обмеженою відповідальн істю “Галантерея” задовольн ити частково.

4. Рішення Господарського с уду міста Києва від 17.12.2009р. у спр аві № 37/21-48/400 скасувати в частині відмови у задоволенні позов у.

5. Прийняти в цій частині нов е рішення.

Позовні вимоги задовольни ти.

Визнати недійсним рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальніст ю “Галантерея”, оформлене пр отоколом № 8 від 23.12.2001р.

Визнати недійсним рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальніст ю “Галантерея”, оформлене пр отоколом № 5 від 19.11.2004р.

Визнати недійсним рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальніст ю “Галантерея”, оформлене пр отоколом № 6 від 19.11.2004р., в частині відмови у задоволенні позов них вимог, а саме: погодження п рийняття заяв учасників това риства про передачу їх часто к у статутному фонді товарис тва ОСОБА_30; в частині розп оділу часток у статутному фо нді: ОСОБА_30 - 3389,50 грн. або 97,6 8 % статутного фонду, ОСОБА_31 - 80,50 грн. або 2,32 % статутного фо нду; в частині затвердження н ової редакції статуту товари ства та зобов' язання ОСОБ А_30 внести зміни до статуту т овариства та зареєструвати ї х в Дніпровській державн ій адміністрації м. Києва, виз навши, таким чином, рішення зб орів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Галантерея”, оформлене про токолом № 6 від 19.11.2004р., повністю.

Визнати недійсним рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальніст ю “Галантерея”, оформлене пр отоколом № 3 від 03.08.2005р.

Визнати недійсним рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальніст ю “Галантерея”, оформлене пр отоколом б/н від 18.01.2006р.

Визнати недійсною з момент у державної реєстрації нову редакцію статуту ТОВ “Галант ерея”, затвердженого рішення м зборів учасників від 19.11.2004р. т а зареєстрований 17.12.2004р. держав ним реєстратором Дніпровс ької РДА.

Визнати недійсною з момент у державної реєстрації нову редакцію статуту ТОВ “Галант ерея”, затвердженого рішення м зборів учасників від 03.08.2005р. т а зареєстрованого 10.08.2005р. держа вним реєстратором Дніпров ської РДА;

6. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_2 4 (чотири) 72 ко п. державного мита.

7. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_3 4 (чотири) 72 ко п. державного мита.

8. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_39 4 (чотири) 72 к оп. державного мита.

9. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_5 4 (чотири) 72 к оп. державного мита.

10. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_6 4 (чотири) 72 к оп. державного мита.

11. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_7 4 (чотири) 72 к оп. державного мита.

12. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_8 4 (чотири) 72 к оп. державного мита.

13. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_9 4 (чотири) 72 к оп. державного мита.

14. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_10 4 (чотири) 72 к оп. державного мита.

15. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_11 4 (чотири) 72 к оп. державного мита.

16. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_12 4 (чотири) 72 к оп. державного мита.

17. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_13 4 (чотири) 72 к оп. державного мита.

18. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_14 4 (чотири) 72 к оп. державного мита.

19. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_16 4 (чотири) 72 к оп. державного мита.

20. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_17 4 (чотири) 72 к оп. державного мита.

21. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_18 4 (чотири) 72 к оп. державного мита.

22. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_19 4 (чотири) 72 к оп. державного мита.

23. Стягнути з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Галантерея” (02090, м. Київ, вул . Харківське шосе, 1, код 21600000) на к ористь ОСОБА_21 4 (чотири) 72 к оп. державного мита.

24. Стягнути з Товарист ва з обмеженою відповідальні стю “Галантерея” (02090, м. Київ, ву л. Харківське шосе, 1, код 21600000) в д оход державного бюджету Укра їни 236 грн. витрат на інформаці йно-технічне забезпечення су дового процесу.

25. Видачу відповідних наказ ів доручити Господарському с уду міста Києва.

26. Матеріали справи № 37/21-48/400 пов ернути Господарському суду м іста Києва.

Головуючий суддя

Судді