Рішення

від 07.02.2022 по справі 905/1890/21

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

61022, м. Харків, пр. Науки, 5, тел.:(057) 702-07-99, факс: (057) 702-08-52,

гаряча лінія: (096) 068-16-02, E-mail: inbox@dn.arbitr.gov.ua,

код ЄДРПОУ: 03499901,UA368999980313151206083020649

---

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

07.02.2022 Справа №905/1890/21

Господарський суд Донецької області у складі судді Чернової О.В., за участю секретаря судового засідання Семенової М.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали

позовної заяви: Громадської спілки Коаліція аудіовізуальних і музичних прав , м. Київ

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю Телерадіокомпанія Енергетик , м. Миколаївка Донецької області

про визнання укладеним договору,

за участю представників сторін:

від позивача: не з`явився,

від відповідача: не з`явився,

ВСТАНОВИВ:

Громадська спілка Коаліція аудіовізуальних і музичних прав , м. Київ звернулася до Господарського суду Донецької області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю Телерадіокомпанія Енергетик , м. Миколаївка Донецької області про визнання укладеним договору №07-12/17/21 про надання дозволу на кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і суміжних прав, крім прав організацій мовлення на програми організацій мовлення на визначених договором умовах.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що він є єдиною в Україні акредитованою організацією у сфері обов`язкового колективного управління кабельна ретрансляція об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, в свою чергу, відповідач здійснює на території України діяльність провайдера програмної послуги та в силу приписів ст. 20 Закону України Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав зобов`язаний укласти з організацією колективного управління відповідний договір.

Нормативно свої позовні вимоги позивач обґрунтовує посиланням на статті 9, 41, 55, 124 Конституції України, статті 4, 11, 16, 426, 631, 632 Цивільного кодексу України, статті 154, 173, 174, 179, 180, 181, 187 Господарського кодексу України, статті 1, 12, 16, 20 Закону України Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав , статті 1, 23 ,28, 42 Закону України Про телебачення і радіомовлення .

На підтвердження вказаних обставин позивач надав до суду належним чином засвідчені копії наказу Міністерсвта розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від №14 від 10.09.2019, реєстру організацій колективного управління, довідки з Єдиного державного реєстру суб`єктів інформаційної діяльності у сфері телебачення і радіомовлення Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення, відповіді на адвокатський запит №16/399 від 21.07.2021 з додатками, листа оферти №07-12/17/21 від 12.7.2021 з додатками, опису вкладення, поштової накладної та фіскального чеку; протоколу переговорів щодо остаточних розмірів тарифів за кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, крім організацій мовлення щодо їхніх власних програм (передач) мовлення

З дотриманням приписів ст.6 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до Положення про автоматизовану систему документообігу суду, для розгляду справи №905/1890/21 визначено суддю Чернову О.В.

Ухвалою господарського суду від 05.10.2021 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі №905/1890/21; справу №905/1890/21 вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження; підготовче засідання призначено на 03.11.2021.

Ухвалою господарського суду від 03.11.2021 відкладено підготовче засідання на 29.11.2021.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 29.11.2021 продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів та відкладено підготовче засідання на 20.12.2021.

Ухвалою господарського суду від 20.12.2021 закрито підготовче провадження та призначено судове засідання з розгляду справи по суті на 10.01.2022.

28.12.2021 та 04.01.2022 на адресу суду надійшли аналогічні за змістом відзиви на позовну заяву, відповідно до яких відповідач не визнає позовні вимоги у повному обсязі. В обґрунтування своїх заперечень останній посилається на те, що отримував листа від позивача у липні 2021 з пропозицією укласти договір, однак без підпису керівника та не скріплений печаткою громадської спілки. Також, відповідач посилається, що в отриманому примірнику договору позивач всупереч цивільному законодавству України зазначив строк початку дії договору 10.04.2020 (п.5.1. Договору), та визначив строк дії до 31.12.2025, при тому, що позивач акредитований лише до 10.09.2022.

Ухвалою господарського суду від 10.01.2022 оголошено перерву в судовому засіданні до 07.02.2022.

У судове засідання 07.02.2022 представники сторін не з`явилися, про дату, час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

З`ясувавши фактичні обставини справи, оцінивши докази на їх підтвердження в порядку статті 210 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Громадська спілка Коаліція аудіовізуальних і музичних прав відповідно до наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України №14 від 10.09.2019 акредитована організація колективного управління у сфері обов`язкового колективного управління - кабельна ретрансляція об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, крім прав організацій мовлення щодо їхніх власних програм (передач) мовлення строком на три роки.

Товариство з обмеженою відповідальністю Телерадіокомпанія Енергетик відповідно до ліцензії Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення НР № 00828-п від 16.01.2020 здійснює на території міста Миколаївка Донецької області діяльність провайдера програмної послуги (далі - Провайдер програмної послуги). Строк дії ліцензії з 16.01.2020 по 16.01.2030.

Відповідно до Загальної концепції пакетування (перелік) програм, придбаних для ретрансляції Товариства з обмеженою відповідальністю Телерадіокомпанія Енергетик загальна кількість програм, придбаних для ретрансляції в мережі, ставить 55. Мінімальна частка програм вітчизняного виробництва в загальній кількості програм, що ретранслюється в мережі, не менше 49 програм.

У період з 10.03.2020 по 09.04.2020 позивачем та представниками провайдерів програмної послуги (зокрема й профільними асоціаціями провайдерів програмної послуги - Спілкою кабельного телебачення України, Всеукраїнською асоціацією операторів кабельного телебачення і телеінформаційних мереж, Телекомунікаційною палатою України, Асоціацією правовласників та постачальників контенту, Американська торговельна палата в Україні) проведено переговори щодо встановлення остаточних розмірів тарифів за кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, крім прав організацій мовлення щодо їхніх власних програм (передач) мовлення. В ході переговорів сторони затвердили наступні остаточні розміри тарифів за кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, крім прав організацій мовлення щодо їхніх власних програм (передач) мовлення: на 2020 рік - 0,40грн/міс. за кожного абонента (користувача); на 2021 рік - 0,90грн/міс. за кожного абонента (користувача); на 2022 рік - 1,50грн/міс. за кожного абонента (користувача); на 2023 рік - 2,00грн/міс. за кожного абонента (користувача); на 2024 рік - 2,50грн/міс. за кожного абонента (користувача); на 2025 рік - 3,00грн/міс. за кожного абонента (користувача), що підтверджується протоколом переговорів.

Відповідні тарифи розміщені на офіційному веб-сайті Міністерства розвитку, економіки, торгівлі та сільського господарства України у розділі Ставки (тарифи) винагороди за використання об`єктів авторського права і суміжних прав (https://www.me.gov.ua/Files/GetFile?land=uk-UA&fileld=26282a24-e349-415b-aldbfdf50d2f591).

13.07.2021 позивач направив на адресу відповідача лист-оферту №07-12/07/21 від 12.07.2021 про укладення договору про надання дозволу на кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і суміжних прав, крім прав організацій мовлення на програми організацій мовлення , з додатками, а саме, два примірники проекту договору, які підписані Генеральним директором та скріплені печаткою ГС КАМП .

На підтвердження направлення вказаного листа з додатками до матеріалів справи надано опис вкладення цінного листа, поштову накладну та фіскальний чек АТ Укрпошта .

Відповідач на вказаний лист відповіді не надав, договір у запропонованій позивачем редакції не підписав, внаслідок чого позивач звернувся до суду з відповідним позовом про визнання договору укладеним у запропонованій позивачем редакції.

Як визначено в абз.6, 7 частини 2 статті 16 Цивільного кодексу України суд може захистити цивільне право та інтерес у спосіб або зміни правовідношення, або припинення правовідношення, що кореспондується статтею 20 Господарського кодексу України.

Зазначені способи захисту застосовуються у спорах, що виникають на стадії зміни або розірвання вже укладеного договору.

Суд може захистити цивільне право або інтерес способом, що передбачений іншим законом (абз. 11 частини 2 статті 16 Цивільного кодексу України).

Господарський договір може бути укладено між суб`єктами господарювання і негосподарюючими суб`єктами - юридичними особами ( частини 1 Господарського кодексу України).

Позивач у справі - Громадська спілка Коаліція аудіовізуальних і музичних прав є негосподарюючим суб`єктом - юридичною особою; відповідач - Товариства з обмеженою відповідальністю Телерадіокомпанія Енергетик є провайдером програмної послуги - суб`єктом господарювання. Таким чином, сторони спору вправі укласти господарський договір на основі вільного волевиявлення, погодивши на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству.

Водночас ч.3 статті 179 Господарського кодексу України передбачає випадки, коли укладення господарського договору є обов`язковим для сторін в силу прямої вказівки закону щодо обов`язковості укладення договору для певних категорій суб`єктів господарювання.

При цьому у наведеній нормі Кодексу акцент зроблено на обов`язковості укладення господарського договору не усіма суб`єктами господарювання, а певними категоріями таких суб`єктів.

Відповідно до частини 6 статті 12 Закону України Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав №2415-VІІІ від 15.05.2018 (далі - Закон №2415-VІІІ від 15.05.2018) обов`язкове колективне управління об`єктами авторського права і (або) суміжних прав здійснюється у такій сфері як кабельна ретрансляція об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, крім прав організацій мовлення щодо їхніх власних програм (передач) мовлення, Провайдер програмної послуги, який надає послугу кабельної ретрансляції і є тим суб`єктом господарювання, для якого норми цього Закону є обов`язковими.

У розумінні Закону №2415-VІІІ від 15.05.2018 Провайдер програмної послуги має статус користувача. Згідно з частиною 3 статті 20 цього Закону користувачі зобов`язані до початку використання у своїй діяльності об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, крім випадків, передбачених цим Законом та Законом України Про авторське право і суміжні права , укласти з організацією колективного управління, яка здійснює управління майновими правами у відповідній сфері, договір про використання об`єктів авторського права і (або) суміжних прав.

Оскільки у такій сфері як кабельна ретрансляція об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, крім прав організацій мовлення щодо їхніх власних програм (передач) мовлення Кабінет Міністрів України, уповноважені ним або законом органи виконавчої влади не рекомендують кабельним провайдерам як суб`єктам господарювання орієнтовні умови господарських договорів (примірні договори) , а тим більше, не затвердили типові договори (частина 2 стаття 179 Господарського кодексу України), суд дійшов висновку про можливість виконання вимог ч.3 ст. 20 Закону №2415-VІІІ від 15.05.2018 шляхом укладення з Провайдером програмної послуги договору про використання об`єктів авторського права і (або) суміжних прав на погоджених сторонами умовах, однак з обов`язковим дотриманням вимог частини 3 статті 180 Господарського кодексу України щодо обов`язкового погодження таких істотних умов як предмет, ціна та строк дії договору.

Згідно з приписами частини 1 статті 641 Цивільного кодексу України пропозицію укласти договір (оферту) може зробити кожна із сторін майбутнього договору.

На виконання вимог ч.3 ст. 20 Закону №2415-VІІІ від 15.05.2018 ГС КАМП підготовлено проект договору про використання об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, умови якого є однаковими для всіх провайдерів кабельної ретрансляції.

Статтею 181 Господарського кодексу України передбачено загальний порядок укладання господарських договорів, відповідно до якого господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами.

Проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках. Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору. За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Судом встановлено, що позивач належним чином у липні 2021 року направив на адресу відповідача проект договору про надання дозволу на кабельну ретрансляцію, та відповідач таку обставину не заперечує.

Разом з тим, матеріалами справи підтверджено, що примірник договору підписано уповноваженою особою позивача та скріплено печаткою підприємства (а.с 59-72).

Заперечення відповідача про те, що лист-оферта та примірники договору не містили підпису уповноваженого представника позивача та не скріплені печаткою підприємства не знайшли свого підтвердження належними доказами.

Відповідач не дотримався порядку укладання господарського договору після отримання запропонованого проекту такого договору позивачем, а саме, протягом 20 днів відповідач не направив позивачу жодної відповіді зі згодою або запереченнями.

До матеріалів справи надано лист Товариства з обмеженою відповідальністю Телерадіокомпанія Енергетик на адресу позивача із незгодою з п.п.5.1. та 5.2.проекту Договору, але, такий лист направлено тільки 19.10.2021, тобто з порушенням передбаченого статтею 181 Господарського кодексу України та після звернення позивача до суду з відповідним позовом.

У зв`язку з чим суд відхиляє доводи відповідача, що звернення позивача до суду є передчасним.

Відповідно до частини 1 статті 187 Господарського кодексу України спори, що виникають при укладанні господарських договорів, які є обов`язковим на підставі закону, розглядаються судом.

У частині 2 цієї статті Кодексу передбачено, що день набрання чинності рішенням суду, яким вирішено питання щодо переддоговірного спору, вважається днем укладення відповідного господарського договору, якщо рішенням суду не визначено інше.

Зі змісту зазначеної статті вбачається, що переддоговірним є спір, який виникає у разі, якщо сторона ухиляється або відмовляється від укладення договору в цілому або не погоджує окремі його умови. При цьому передати переддоговірний спір на вирішення суду можливо лише тоді, коли хоча б одна із сторін є зобов`язаною його укласти через пряму вказівку закону. В інших випадках спір про укладення договору чи з умов договору може бути розглянутий господарським судом тільки за взаємною згодою сторін або якщо сторони зв`язані зобов`язанням укласти договір на підставі існуючого між ними попереднього договору. У разі вирішення судом переддоговірного спору з дотриманням вказаних вимог днем укладення договору вважається день набрання чинності відповідним рішенням суду, враховуючи, що в такому випадку договірне зобов`язання між сторонами виникає саме на підставі судового рішення (правова позиція Верховного суду у складі Касаційного господарського суду, викладена у постанові 16 березня 2021 року у справі №911/178/20).

Вирішивши такий спір, суд відповідно до приписів частини 9 статті 238 Господарського процесуального кодексу України вказує в резолютивній частині рішення умови, на яких сторони зобов`язані укласти договір з посиланням на поданий позивачем проект договору.

У проекті Договору в розділі 5 Строк дії та зміни умов Договору сторони вправі були погодити умову п.5.1 в такій редакції: …. разом із тим Сторони домовились, що умови цього Договору застосовуються до правовідносин, що виникли між Сторонами з 10.04.2020 .

Частина 3 статті 631 Цивільного кодексу України передбачає право сторін встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення.

Умови щодо розповсюдження дії договору на правовідносини сторін, які виникли до його укладення, можуть бути передбачені лише за волевиявленням сторін договору.

Суд зазначає, що принцип свободи договору відповідно до статей 6, 627 Цивільного кодексу України є визначальним та полягає у наданні особі права на власний розсуд реалізувати, по-перше: можливість укласти договір (або утриматися від укладення договору); по-друге, можливість визначити зміст договору на власний розсуд, враховуючи при цьому зустрічну волю іншого учасника договору та обмеження щодо окремих положень договору, встановлені законом.

Враховуючи те, що предметом розгляду цієї справи є переддоговірний спір, то відповідно, і договірне зобов`язання між сторонами виникає саме на підставі судового рішення, то днем укладення договору вважається день набрання чинності рішенням суду у даній справі.

Такий висновок зробив Верховний суд у постанові від 30.09.2021 в аналогічній справі №906/1205/20.

Отже, у Провайдера програмної послуги відсутнє господарське зобов`язання перед організацією колективного управління у період з 10.04.2020.

Позивачем не доведено існування будь-яких правовідносин з відповідачем з 10.04.2020, тобто з дати затвердження тарифів, не встановлено обставин щодо волевиявлення відповідача на укладання договору, зокрема, з урахуванням умов пункту 3.1.2 саме у редакції, запропонованій позивачем.

У переддоговірному спорі, який виник щодо договору, укладання якого є обов`язковим в силу закону, фактично судовим рішенням утверджуються права та обов`язки для сторін цього договору, зміст яких є обов`язковим в силу вимог закону або такі, що погоджені сторонами.

Оскільки такого погодження сторонами на попередній період судом не встановлено, то відповідно, у суду відсутні підстави застосовувати умови договору до правовідносин, що виникли між сторонами з 10.04.2020.

Враховуючи те, що предметом розгляду даної справи є переддоговірний спір, то відповідно, і договірне зобов`язання між сторонами виникає саме на підставі судового рішення, то днем укладення договору вважається день набрання чинності рішенням суду у даній справі, у зв`язку з чим п. 3.1.2 слід викласти у такій редакції:

в день укладення цього Договору довідково надати Спілці інформацію щодо найменувань програм організацій мовлення, які ретранслюються Провайдером та інформацію про Кількість абонентів;

щоквартально надавати Спілці інформацію щодо найменувань програм організацій мовлення, які ретранслюються Провайдером, та інформацію про Кількість абонентів, якщо у звітному кварталі відбулися зміни;

інформація надається Спілці у письмовій та/або електронній формі за формами, що є відповідними додатками до цього Договору ;

п 5.1 у такій редакції: Цей Договір є укладеним та набуває чинності з дня набрання чинності рішенням суду .

У проекті договору в розділі 5 Строк дії та зміни умов договору сторони могли погодити умову п. 5.2 в такій редакції: Сторони домовились, що строк дії цього договору встановлюється до 31.12.2025 за умови, що спілка буде мати статус акредитованої організації колективного управління для сфери використання об`єктів авторського права і суміжних прав шляхом кабельної ретрансляції у встановленому законодавством порядку .

У частині 1 статті 631 Цивільного кодексу України передбачено, що строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов`язки відповідно до договору. Аналогічне визначення строку господарського договору містить ч.7 ст. 180 Господарського кодексу України. Строком є певний період у часі, зі спливом якого пов`язана дія чи подія, яка має юридичне значення (частини 1 статті 251 Цивільного кодексу України). Строк може бути визначений актами цивільного законодавства, правочином або рішенням суду. Як встановлено судом, і ця обставина визнається сторонами спору, строк договору законом про ефективне управління (іншим законом) не визначений та сторонами не погоджений.

Разом з тим, як вбачається із відзиву на позовну заяву, відповідач вказує на порушення визначення строку дії договору до 31.12.2025, оскільки позивач акредитований до 10.09.2022.

Оскільки визначений позивачем у проекті договору строк дії договору 31.12.2025 (кінцевий строк дії остаточних розмірів тарифів) значно перевищує строк дії статусу ГС КАМП як єдиної акредитованої організації колективного управління у відповідній сфері - тривалістю у три роки (з 10.09.2019 до 10.09.2022), враховуючи відсутність норми матеріального права для визначення іншої дати закінчення строку дії договору, суд визначає строк дії договору останнім днем дії у позивача статусу акредитованої організації колективного управління - 10 вересня 2022 року.

Щодо додатків до проекту договору у запропонованій позивачем редакції, то оскільки додатки №1 та №2 за своїм змістом є зразками, суд погоджує їх у запропонованій позивачем редакції.

У додатку №3 визначено ціну договору у 2020-2025 роках, однак, з огляду на те, що договір є укладеним та набуває чинності з дня набрання чинності рішенням суду та припиняє свою дію 10.09.2022, суд дійшов висновку про викладення додатку №3 до договору в частині визначення тарифів у такій редакції: з 01.01.2022 по 10.09.2022 щомісячний тариф 1,50 .

Інші умови Договору суд вважає такими, що не суперечать вимогам чинного законодавства та засадам цивільного законодавства: справедливість, добросовісність та розумність (ст. 3 Цивільного кодексу України).

Суд зауважує, що розділ 1 в частині визначення території дії дозволу за цим договором, п. 9.5 щодо ідентифікації провайдера як платника податків залишаються в редакції позивача у зв`язку з ненаданням сторонами відповідних доказів на день розгляду справи. Договір містить всі істотні умови, необхідні для його укладення. Відсутність такої інформації не є підставою для відмови в позові.

Згідно ст.ст.73, 74, 77, 79 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів. Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Статтею 86 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Проаналізувавши встановлені у справі обставини, оцінивши досліджені докази в їх сукупності та взаємозв`язку за своїм внутрішнім переконанням, господарський суд, враховуючи наведені положення цивільного і господарського законодавства, дійшов висновку про часткове задоволення позовних вимоги.

Відповідно до приписів статті 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір у спорах, що виникають при укладанні, зміні та розірванні договорів, - на сторону, яка безпідставно ухиляється від прийняття пропозицій іншої сторони, або на обидві сторони, якщо судом відхилено частину пропозицій кожної із сторін.

Таким чином, суд покладає судовий збір на сторін у рівних частинах.

Також, за змістом позовної заяви позивачем заявлено попередній (орієнтований) розрахунок суми судових витрат на професійну правничу допомогу у розмірі 20000,00грн.

Розмір судових витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо). Такі докази подаються до закінчення судових дебатів у справі або протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду, за умови, що до закінчення судових дебатів у справі сторона зробила про це відповідну заяву. У разі неподання відповідних доказів протягом встановленого строку така заява залишається без розгляду (частина 8 статті 129 Господарського процесуального кодексу України).

Судом буде вирішено питання про розподіл судових витрат на професійну правничу допомогу після подання позивачем відповідних доказів.

Керуючись ст.ст. 7, 13, 42, 86, 123, 129, 210, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Громадської спілки Коаліція аудіовізуальних і музичних прав , м. Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю Телерадіокомпанія Енергетик , м. Миколаївка Донецької області про визнання укладеним договору задовольнити частково.

Вважати укладеним з дня набрання чинності рішенням суду договір №07-12/07/21 між Громадською спілкою Коаліція аудіовізуальних і музичних прав (01021, м.Київ, вул. Шовковична, 10 оф.28, ідентифікаційний код 43080257) та Товариством з обмеженою відповідальністю Телерадіокомпанія Енергетик (84180, Донецька обл., Слов`янський р-н, місто Миколаївка(пн), провулок Шкільний, будинок 4, ідентифікаційний код 32975639) про надання дозволу на кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і суміжних прав, крім прав організацій мовлення на програми організацій мовлення у такій редакції:

ДОГОВІР №07-12/07/21

про надання дозволу на кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і суміжних прав, крім прав організацій мовлення на програми організацій мовлення

м. Київ

Громадська спілка Коаліція аудіовізуальних і музичних прав (далі - Спілка), що здійснює обов`язкове колективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав та є акредитованою організацією колективного управління відповідно до Наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України №14 від 10.09.2019, в особі Генерального директора Калениченка Павла Анатолійовича, який діє на підставі Статуту з однієї сторони, та

Товариство з обмеженою відповідальністю Телерадіокомпанія Енергетик (далі - Провайдер), в особі директора Гудика Олега Володимировича, яке діє на підставі Статуту, з іншої сторони, разом надалі - Сторони, керуючись положеннями Закону України Про авторське право і суміжні права та Законом України Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав , домовились про наступне:

1. Основні визначення

Провайдер - юридична особа, або фізична особа-підприємець, яка здійснює кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і (або) суміжних прав і є користувачем згідно ст.1 Закону України Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав .

Об`єкти прав - об`єкти авторського права і (або) суміжних прав, крім прав організацій мовлення щодо їхніх власних програм (передач) мовлення, строк майнових прав на які не сплив до моменту їх використання Провайдером.

Абонент - унікальний споживач (фізична чи юридична особа, фізична особа-підприємець) послуг Провайдера з надання доступу до пакетів телепрограм (передач) організацій мовлення, які містять у собі об`єкти авторського права і суміжних прав, незалежно від технології надання послуг.

Кількість абонентів - середня кількість Абонентів у звітному кварталі, яка визначається як середній показник Абонентів на перший та останній день звітного кварталу.

Територія - (Україна, місто) територія дії дозволу за цим Договором

---

.

Тариф - розмір щомісячної винагороди (відрахування на користь правовласників) за використання Об`єктів прав за кожного абонента, затверджений у відповідності до процедури переговорів, передбаченої Законом України Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав , за якою рішення оформлене Протоколом переговорів щодо остаточних розмірів тарифів за кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, крім прав організацій мовлення щодо їхніх власних програм (передач) мовлення від 09 квітня 2020 року.

Щоквартальна винагорода (відрахування) за цим Договором розраховується як добуток Кількості абонентів за звітний період на Тарифи, зазначені у Додатку №3 до цього Договору, та на три місяці звітного кварталу.

Для цілей оподаткування будь-яка винагорода (відрахування) за використання Об`єктів прав за цим Договором, що належить до виплати Провайдером на користь Спілки, є роялті та не є об`єктом оподаткування ПДВ згідно абз. 2 п.п. 196.1.6. п. 196.1. ст. 196 Податкового кодексу України та відповідно до п. п. 14.1.225 п. 14.1. ст. 14 Податкового кодексу України.

2. Предмет Договору

2.1. На умовах, визначених цим Договором, Спілка надає Провайдеру дозвіл на використання Об`єктів прав шляхом кабельної ретрансляції на Територію, а Провайдер зобов`язується виплачувати Спілці щоквартальну винагороду (відрахування) відповідно до умов цього Договору.

2.2. Збір винагороди (відрахування) здійснюється Спілкою з метою справедливого розподілу доходу правовласникам, які передали та які не передали Спілці управління своїми правами.

2.3. Провайдер не має права передавати третім особам отриманий за цим Договором дозвіл.

2.4. Провайдер виплачує Спілці винагороду (відрахування) за кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, крім прав організацій мовлення щодо їхніх власних програм (передач) мовлення, в розмірі та порядку, визначеному цим Договором, для виплати доходу від прав правовласникам.

3. Зобов`язання Сторін

3.1. Провайдер зобов`язаний:

3.1.1. сплачувати за надання дозволу щоквартально за кожен звітний період (квартал) не пізніше 30-ти календарних днів після закінчення кожного звітного кварталу на поточний рахунок Спілки суму винагороди (відрахування), розрахованої у відповідності до цього Договору;

3.1.2. в день укладення цього Договору довідково надати Спілці інформацію щодо найменувань програм організацій мовлення, які ретранслюються Провайдером та інформацію про Кількість абонентів;

щоквартально надавати Спілці інформацію щодо найменувань програм організацій мовлення, які ретранслюються Провайдером, та інформацію про Кількість абонентів, якщо у звітному кварталі відбулися зміни;

інформація надається Спілці у письмовій та/або електронній формі за формами, що є відповідними додатками до цього Договору.

3.2. Спілка зобов`язана:

3.2.1. прийняти від Провайдера винагороду (відрахування), сплачену відповідно до п. 3.1.1 цього Договору;

3.2.2. у випадку пред`явлення до Провайдера будь-яких претензій, скарг, вимог, позовних заяв тощо з боку будь-яких третіх осіб щодо виплати будь-яких компенсацій та/або платежів та/або винагороди (відрахувань) за кабельну ретрансляцію Об`єктів прав, крім прав організацій мовлення щодо їхніх власних програм (передач) мовлення, визначену Сторонами в п. 2.1 цього Договору, та за умови виконання Провайдером умов цього Договору щодо виплати винагороди за відповідні звітні періоди, врегулювати такі претензії, скарги, вимоги, позовні заяви тощо за власний рахунок та власними силами, не залучаючи при цьому Провайдера і звільняючи його від будь-якої відповідальності;

у разі порушення Спілкою умов цього пункту та у разі стягнення з Провайдера будь-яких сум компенсацій, збитків, штрафів тощо, у тому числі уповноваженими державними органами та/або будь-якими третіми особами за результатами судового розгляду відповідних спорів щодо виплати винагороди (відрахувань) за кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, Спілка зобов`язується беззаперечно відшкодувати Провайдеру повний розмір таких сум компенсацій, збитків, штрафів тощо, а також всі понесені Провайдером судові витрати, включаючи витрати на адвокатів та правову допомогу, шляхом утримання Провайдером відповідної суми при здійсненні наступних виплат відрахувань (винагороди);

3.2.3. самостійно розподіляти отриману винагороду (відрахування), сплачену Провайдером, за звітний період відповідно до положень і процедур, що затверджені її органами управління та відповідно до законодавства; Провайдер не несе відповідальність за такий розподіл;

3.2.4. письмово повідомити Провайдера протягом 10 календарних днів з моменту настання події про будь-які рішення судів, органів управління Спілки чи рішення органів державної влади, які впливають на обсяг прав та обов`язків Спілки у сфері кабельної ретрансляції;

3.2.5. під час укладання договорів з будь-якими Провайдерами щодо надання дозволу на кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і суміжних прав, крім прав організацій мовлення на програми організацій мовлення, та під час строку дії таких договорів застосовувати однаковий Тариф для всіх провайдерів без надання будь-яких знижок, понижуючих коефіцієнтів та інших дій, спрямованих на зміну затвердженого Тарифу, окрім випадків зміни розміру Тарифу відповідно до чинного законодавства України або умов цього Договору.

4. Права Сторін

4.1.Провайдер має право використовувати шляхом кабельної ретрансляції Об`єкти прав з дотриманням умов цього Договору та вимог законодавства України про авторське право і суміжні права.

4.2. Спілка має право здійснювати контроль за використанням Провайдером прав шляхом:

- розгляду інформації Провайдера щодо переліку програм організацій мовлення, що ретранслюються Провайдером та доступ до яких надається Абонентам;

- моніторингу переліку програм організацій мовлення, що ретранслюються Провайдером та доступ до яких надається Абонентам, зокрема із залученням власним коштом третіх осіб.

5. Строк дії та зміни умов Договору

5.1. Цей Договір є укладеним та набуває чинності з дня набрання чинності рішенням суду у справі №905/1890/21.

5.2. Сторони домовились, що строк дії цього Договору встановлюється з дати його укладення і до 10 вересня 2022 року включно.

5.3. Зміни та доповнення до цього Договору здійснюються лише за погодженням обох Сторін та оформлюються додатковою угодою, що підписується обома Сторонами та є невід`ємною частиною цього Договору, якщо інше прямо не встановлено у цьому Договорі.

5.4. Умови цього Договору в частині розміру Тарифів на наступний календарний рік підлягають обов`язковому перегляду у разі, якщо відбувається падіння внутрішнього валового продукту України більш, ніж на 7 (сім) відсотків за попередній рік. З моменту офіційного оприлюднення такої інформації Тариф поточного року зменшується на 25% відсотків і така зміна не потребує підписання будь-яких додаткових правочинів до цього Договору.

5.5. Цей Договір вважається автоматично припиненим у разі втрати Спілкою статусу акредитованої організації у сфері кабельна ретрансляція об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, крім прав організацій мовлення щодо їхніх власних програм (передач) мовлення з моменту втрати Спілкою такого статусу без необхідності укладання Сторонами будь-яких додаткових правочинів до цього Договору.

5.6. У випадку припинення діяльності Провайдера в сфері кабельної ретрансляції цей Договір припиняється з дати припинення такої діяльності або дати анулювання відповідної ліцензії Провайдера, про що Провайдер письмово повідомляє Спілку. Припинення дії Договору з цих підстав не звільняє Провайдера від виплати винагороди (відрахування) за період фактичного здійснення ним такої діяльності.

5.7. Цей Договір може бути розірваний будь-якою стороною Договору в односторонньому порядку:

Спілкою - у випадку невиконання Провайдером будь-якого із зобов`язань, встановлених у підпунктах пункту 3.1. цього Договору, та у випадку якщо Провайдер не виконає зобов`язання протягом 15 календарних днів після отримання від Спілки попередження про необхідність виконання зобов`язань; у такому випадку Спілка має попередити Провайдера письмово про таке розірвання не пізніше, ніж за 30 календарних днів до бажаної дати розірвання;

Провайдером - у випадку невиконання Спілкою будь-якого із зобов`язань, встановлених у підпунктах пункту 3.2 цього Договору, шляхом надсилання на зазначену у цьому Договорі адресу іншої сторони відповідного письмового повідомлення із зазначенням дати розірвання цього Договору.

5.8. Цей Договір може бути розірвано в випадках, передбачених цим Договором та чинним законодавством України.

6. Вирішення спорів і підсудність

6.1. Сторони зобов`язуються вжити заходів щодо вирішення будь-яких спорів, що виникають між ними, шляхом переговорів.

6.2. У разі неможливості вирішення таких спорів шляхом переговорів, зацікавлена Сторона повинна подати позов до господарського суду відповідно до чинного законодавства України.

7. Відповідальність Сторін

7.1. У разі затримки платежів, передбачених пунктом 3.1.2. Провайдер зобов`язаний виплатити Спілці пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період прострочення, від суми заборгованості за кожний день затримки платежів, але не більше 10% (десяти відсотків) від загальної суми заборгованості.

8. Форс-мажорні обставини

8.1. Сторони звільняються від відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов`язань за Договором у разі виникнення обставин непереборної сили, які не існували під час укладання Договору та виникли поза волею сторін .

8.2. Сторона, що не може виконувати зобов`язання за цим Договором унаслідок дії обставин непереборної сили, повинна не пізніше ніж протягом 3 (трьох) днів з моменту їх виникнення повідомити про це іншу Сторону у письмовій формі.

8.3. Доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії є довідка, яка видасться Торгово-промисловою палатою України або організацією, на яку Урядом покладені обов`язки по ліквідації таких обставин.

8.4. У разі, коли строк дії обставин непереборної сили продовжується більш як 30 (тридцять) днів, кожна із Сторін в установленому порядку має право розірвати цей Договір. У такому разі Сторона не має права вимагати від іншої сторони відшкодування збитків.

9. Прикінцеві положення

9.1. Сторони повинні у п`ятиденний строк письмово повідомити одна одну про зміну місцезнаходження, найменування, керівника, банківських реквізитів, надати іншу інформацію, необхідну для виконання Сторонами зобов`язань за цим Договором.

9.2. Сторони домовилися, що інформація, яка передається Сторонами одна одній у межах цього Договору є конфіденційною, крім інформації щодо умов цього договору, Тарифів та Кількості абонентів Провайдера.

Передавання конфіденційної інформації третім особам, її опублікування чи розголошення будь-яким іншим чином, можуть мати місце тільки за письмовим погодженням Сторін, незалежно від причин та припинення строку дії цього Договору, окрім випадків, передбачених чинним законодавством України.

Зобов`язання по збереженню конфіденційності і нерозголошенню інформації по цьому Договору залишаються в силі протягом строку дії Договору і трьох років з дня припинення строку його дії.

9.3. Договір укладено у 2 (двох) примірниках, що мають однакову юридичну силу, по одному для кожної зі Сторін. Додатки та доповнення до цього Договору мають бути укладені у письмовій формі і з моменту підписання уповноваженими представниками Сторін стають невід`ємною частиною Договору.

9.4. Спілка є неприбутковою організацією, включеною до реєстру неприбуткових організацій та має ознаку неприбутковості 0032 з 27.06.2019 року.

9.5. Провайдер є платником

---

.

10. Реквізити і підписи Сторін

Громадська спілка Коаліція аудіовізуальних і музичних прав 01021, м. Київ, вул. Шовковична, буд. 10, оф. 28 тел +38 067 443 10 45 Код ЄДРПОУ 43080257 п/р UA4930529900000260030367022662 у Філії Київсіті АТ КБ Приватбанк e-mail: info@camr.org.ua Директор

---

/П.А. Калениченко/Товариство з обмеженою відповідальністю Телерадіокомпанія Енергетик 84180, Донецька обл., Слов`янський р-н, м. Миколаївка, пров. Шкільний, буд. 4 Код ЄДРПОУ 32975639 тел. +38(066)-219-36-26 e-mail: officebuh.etv@gmail.com Директор

---

/ О.В. Гудик/

Додаток №1

до Договору №07-12/07/21 від ___

---

20__року

м. Київ

1. Сторони погодили наступний зразок Інформації щодо Кількості абонентів Провайдера:

Інформація про Кількість абонентів Провайдера

до Договору №07-12/07/21 від ___

---

20__року

м.

---

___

---

20____року

Кількість абонентів Провайдера за звітний І/ІІ/ІІІ/ІV квартал

---

року становить

---

Абонентів.

---

/

---

/

посада підпис, печатка прізвище, ініціали

2. Цей Додаток є невід`ємною частиною Договору.

3. Цей Додаток оформлений у двох оригінальних примірниках, по одному для кожної Сторони.

Підписи сторін:

Спілка

---

/П.А.Калениченко/Провайдер

---

/ О.В. Гудик/

Додаток №2

до Договору №07-12/07/21 від ___

---

20__року

м. Київ

1. Сторони погодили наступний зразок Звіту про кабельну ретрансляцію Провайдера:

Звіт про кабельну ретрансляцію

до Договору №07-12/07/21 від ___

---

20__року

м.

---

___

---

20____року

№Перелік програм організацій мовлення 1 2 n...

---

/

---

/

посада підпис, печатка прізвище, ініціали

2. Цей Додаток є невід`ємною частиною Договору, оформлений у двох оригінальних примірниках, по одному для кожної Сторони.

Підписи сторін:

Спілка

---

/П.А.Калениченко/Провайдер

---

/О.В. Гудик/

Додаток №3

до Договору №07-12/07/21 від ___

---

20__року

м. Київ

Громадська спілка Коаліція аудіовізуальних і музичних прав (далі - Спілка), в особі Генерального директора Калениченка Павла Анатолійовича, який діє на підставі Статуту з однієї сторони, та

Товариство з обмеженою відповідальністю Телерадіокомпанія Енергетик (далі - Провайдер), в особі директора Гудика Олега Володимировича, яке діє на підставі Статуту, з іншої сторони, домовились про наступне:

1. Сторони узгодили щомісячні Тарифи за одного Абонента Провайдера у наступному розмірі:

ПеріодЩомісячний тариф, грн за одного Абонента з 01 січня 2022 року по 10 вересня 2022 року 1,50

2. Цей Додаток є невід`ємною частиною Договору, оформлений у двох оригінальних примірниках, по одному для кожної Сторони.

Реквізити та підписи Сторін:

Громадська спілка Коаліція аудіовізуальних і музичних прав 01021, м. Київ, вул. Шовковична, буд. 10, оф. 28 тел +38 067 443 10 45 Код ЄДРПОУ 43080257 п/р UA4930529900000260030367022662 у Філії Київсіті АТ КБ Приватбанк e-mail: info@camr.org.ua Директор

---

/ П.А. Калениченко/Товариство з обмеженою відповідальністю Телерадіокомпанія Енергетик 84180, Донецька обл., Слов`янський р-н, м. Миколаївка, пров. Шкільний, буд. 4 Код ЄДРПОУ 32975639 тел. +38(066)-219-36-26 e-mail: officebuh.etv@gmail.com Директор

---

/ О.В. Гудик/ .

В іншій частині відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Телерадіокомпанія Енергетик (84180, Донецька обл., Слов`янський р-н, місто Миколаївка(пн), провулок Шкільний, будинок 4, ідентифікаційний код 32975639) на користь Громадської спілкої Коаліція аудіовізуальних і музичних прав (01021, м.Київ, вул. Шовковична, 10 оф.28, ідентифікаційний код 43080257) витрати зі сплати судового збору у розмірі 1135,00грн.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено у Східний апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня складання повного судового рішення в порядку, передбаченому розділом ІV Господарського процесуального кодексу України.

Суддя О.В. Чернова

У судовому засіданні 07.02.2022 складено та підписано повний текст рішення.

Веб-адреса Єдиного державного реєстру судових рішень, розміщена на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет: http://reyestr.court.gov.ua/.