Ухвала

від 13.04.2022 по справі 914/851/16

ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

УХВАЛА

"14" квітня 2022 р. Справа №914/851/16

м.Львів

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Гриців В.М. (головуючий), Зварич О.В., Якімець Г.Г.

секретар судового засідання Гілевич С.Р.

з участю представників: позивачів Шейхет Мейлах, відповідачів Поліщук О.С., Жбадинський В.О.

за апеляційною скаргою Об`єднання Комітетів для Євреїв Колишнього Радянського Союзу та Представництва Американського Об`єднання Комітетів для Євреїв Бувшого Радянського Союзу на рішення Господарського суду Львівської області від 15 квітня 2021 року у справі №914/851/16 за позовом Об`єднання Комітетів для Євреїв Колишнього Радянського Союзу та Представництва Американського Об`єднання Комітетів для Євреїв Бувшого Радянського Союзу до відповідача 1: Львівської міська рада та до відповідача 2: Товариства з обмеженою відповідальністю "Парус Девелопмент", за участю третьої особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Міністерство культури та інформаційної політики України, Львівська обласна державна адміністрація, Відділ Держгеокадастру у м.Львові, Відкрите акціонерне товариство "Будівельно-монтажне управління "Львівгазифікація", про визнання недійсними ухвал Львівської міської ради та договору оренди земельної ділянки

ВСТАНОВИВ:

Об`єднання Комітетів для Євреїв Колишнього Радянського Союзу та Представництво Американського Об`єднання Комітетів для Євреїв Бувшого Радянського Союзу звернулись до Господарського суду Львівської області з позовом до Львівської міської ради, Товариства з обмеженою відповідальністю "Парус Девелопмент" про визнання недійсними ухвал Львівської міської ради від 01 жовтня 2015 року №5302 та №4671 від 21 травня 2015 року в частині пункту 2 та договору оренди земельної ділянки від 12 листопада 2015 року.

Так, Львівська міська рада ухвалою від 21 травня 2015 року №4671 "Про затвердження ПАТ "Будівельно-монтажне управління "Львівгазифікація" проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та надання земельної ділянки на вул..В. Єрошенка,22" вилучила за згодою з користування ПАТ "Львівгаз" земельну ділянку площею 0,5179 га на вул. В.Єрошенка,22; затвердила ПАТ "Будівельно-монтажне управління "Львівгазифікація" проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки; надала земельну ділянку на вул. В. Єрошенка,22 в оренду на 10 років для будівництва і обслуговування готелю вищого розряду, перевівши її із земель промисловості, транспорту, зв`язку, енергетики, оборони та іншого призначення до земель житлової і громадської забудови за функцією використання - землі комерції.

Львівська міська рада ухвалою від 01 жовтня 2015 року №5302 вирішила передати Товариству з обмеженою відповідальністю "БК Львівська мрія" (нове найменування ТОВ «Парус Девелопмент») земельну ділянку на вул. В.Єрошенка, 22 у м.Львові площею 0,5179 га (кадастровий № 4610137500:02:005:0024) із земель, які є власністю територіальної громади м.Львова, в оренду терміном на 10 років для будівництва і обслуговування готелю вищого розряду за рахунок земель житлової і громадської забудови за функцією використання - землі змішаного використання (землі житлової забудови, землі комерції).

12 листопада 2015 року Львівська міська рада і ТОВ "БК Львівська мрія" (нове найменування ТОВ «Парус Девелопмент») уклали договір оренди земельної ділянки кадастровий № 4610137500:02:005:0024 , що розташована по вул. В.Єрошенка,22 у м.Львові.

Позивачі вважають, що оскаржені ухвали та договір порушують права та інтереси єврейської громади, поховання якої знаходяться на земельній ділянці Нового юдейського кладовища на вул. Єрошенка у м. Львові. Земельна ділянка, яка надана ТОВ "Парус Девелопмент", входить в межі ареалу історичного населеного місця, її частина накладається на територію Юдейського кладовища, яке внесено в перелік щойно виявлених пам`яток історії. Зазначена територія цвинтаря була предметом вивчення і дослідження, на неї виготовлено паспорт об`єкта культурної спадщини та облікова картка об`єкта культурної спадщини, а отже перед прийняттям рішень про надання земельної ділянки для будівництва, Львівська міська рада зобов`язана була замовити проведення археологічних досліджень на предмет наявності археологічних пам`яток, обстежити та вивчити земельну ділянку, що планувалась для передачі в оренду, чого не зробила, чим порушила норми чинного законодавства.

Господарський суд Львівської області рішенням від 15 квітня 2021 року у справі №914/851/16 відмовив у задоволенні позовних вимог.

В апеляційній скарзі Об`єднання Комітетів для Євреїв Колишнього Радянського Союзу та Представництва Американського Об`єднання Комітетів для Євреїв Бувшого Радянського Союзу просить скасувати рішення Господарського суду Львівської області від 15 квітня 2021 року у справі №914/851/16 і ухвалити нове рішення, яким задоволити позовні вимоги у повному обсязі. Також, скаржники просять призначити у справі судову земельно-технічну експертизу на підставі наявних документів без проведення натурного обстеження. На вирішення експерту поставити питання: Чи є накладення земельних ділянок: з кадастровим номером 46010137500 та земельної ділянки Нового юдейського кладовища на вул. Єрошенка у м. Львові? Проведення експертизи доручити Товариству з обмеженою відповідальністю «ГАЛ-СВІТ»; витрати за проведення експертизи покласти на позивачів.

Надалі 25 листопада 2021 року і 29 березня 2022 року позивачі подали суду апеляційної інстанції заяви, у140422 яких просять призначити повторну судову земельно-технічну експертизу на підставі наявних документів без проведення натурного обстеження. На вирішення експерту поставити питання: Чи є накладення земельних ділянок: з кадастровим номером 46010137500 та земельної ділянки Нового юдейського кладовища на вул. Єрошенка у м. Львові? Дозволити експерту використовувати результати топографо-геодезичних робіт виконаних ТОВ «Геодезично-будівельний стандарт», в тому числі каталогу координат поворотних точок меж земельної ділянки Нового юдейського кладовища на вул. Єрошенка у м. Львові та рішення Львівського окружного адміністративного суду від 15 листопада 2018 року у справі №813/3297/18. Проведення повторної експертизи доручити ТОВ «ГАЛ-СВІТ» або київському НДІСЕ.

Необхідно зазначити й те, що 04 лютого 2021 позивачі звертались до Господарського суду із клопотанням про призначення повторної експертизи, у задоволенні якого суд відмовив.

Відповідно до частини 2 статті 107 ГПК України за наявності сумнівів у правильності висновку експерта (необґрунтованість, суперечність з іншими матеріалами справи тощо) за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи суд може призначити повторну експертизу, доручивши її проведення іншим експертам.

З матеріалів справи №914/851/16 видно, що суд першої інстанції ухвалою від 20 листопада 2019 року призначив у справі №914/851/16 судову експертизу. Проведення експертизи доручив Київському науково-дослідному інституту судових експертиз. Поставив перед експертом наступне питання: Чи є накладення земельних ділянок з кадастровим номером 4610137500:02:005:0024 та земельної ділянки Нового Юдейського кладовища на вул.Єрошенка у м.Львові. Попередив експерта про кримінальну відповідальність за ст.ст. 384, 385 КК України.

У матеріалах справи є Висновок експерта за результатами проведення судової земельно-технічної експертизи №34133/19-41/22880/22881/20-41 від 28 вересня 2020 року.

У висновку зазначено зокрема, що на місцевості експерту було вказано на історичні межі Нового юдейського кладовища, яке на сьогодні фактично є частиною Янівського кладовища на яке кладовищу видано акт на право постійного користування землею серії ІІ-ЛВ № 005462 від 08.10.2003 року. Визначити площу історичної території Нового юдейського кладовища за фактичним використанням не вдалось можливим, оскільки будь-які вказівники, які б виокремлювали його з числа Янівського кладовища на місцевості відсутні.

Експерт вказав, що відносно Нового юдейського кладовища, розташованого у м. Львові по вул. Єрошенка, будь-яка документація із землеустрою відсутня, установлені межі, площа та місце розташування Нового юдейського кладовища відсутні. Таким чином, територія Єврейського кладовища не характеризується жодною із ознак, які притаманні земельним ділянкам, тому не може аналізуватися з точки зору накладання відносно земельної ділянки кадастровий номер 4610137500:02:005:0024. Нове юдейське кладовище, яке розташоване по вул. Єрошенка у м. Львові, не належить до земельних ділянок, тому досліджувати дану територію на предмет накладення її із земельною ділянкою з кадастровим номером 4610137500:02:005:0024 не уявляється можливим.

Експерт співставив між собою межі історичної території Нового юдейського кладовища, визначені паспортом пам`ятки - об`єкту культурної спадщини (щойно виявленої пам`ятки історії) та межі земельної ділянки з кадастровим номером 4610137500:02:005:0024 на предмет наявності/відсутності перетину між ними.

За наслідками співставлення координат поворотних точок меж земельної ділянки кадастровий номер 4610137500:02:005:0024 та історичної території Нового юдейського кладовища експерт вказав, що між межами земельної ділянки з кадастровим номером 4610137500:02:005:0024 та історичною територією Нового юдейського кладовища існує перетин загальною площею 0,0022 га, що складається з двох відокремлених частин площами 0,0021 га та 0,0001 га.

Суд апеляційної інстанції констатує, що за своїм змістом заяви про призначення повторної судової земельно-технічної експертизи зводяться до незгоди позивачів із висновком експерта за результатами проведення судової земельно-технічної експертизи №34133/19-41/22880/22881/20-41 від 28 вересня 2020 року, а не вказують саме на сумніви у правильності названого висновку експерта. Більш того, позивачі просять призначити повторну судову земельно-технічну експертизу на підставі наявних документів без проведення натурного обстеження, в той час, як судова земельно-технічна експертиза, за результатами якої складено Висновок №34133/19-41/22880/22881/20-41 від 28 вересня 2020 року, проводилась на місцевості (візуальне та інструментальне обстеження меж) в присутності директора Представництва Американського Об`єднання Комітетів для Євреїв Бувшого Радянського Союзу Шейхет Мейлаха, за участі інженера-геодезиста Дощечкіна О.І.

З урахуванням наведеного та предмету розгляду у цій справі, суд апеляційної інстанції вважає, що законні підстави для призначення повторної судової земельно-технічної експертизи відсутні.

Крім того, згідно з статтею 104 ГПК України висновок експерта для суду не має заздалегідь встановленої сили і оцінюється судом разом із іншими доказами за правилами, встановленими статтею 86 цього Кодексу.

Керуючись ст. 107, 234, 235, 281 ГПК України, суд

УХВАЛИВ:

Відмовити у задоволенні заяви позивачів про призначення повторної земельно-технічної експертизи у справі №914/851/16.

Головуючий суддяВ.М.Гриців

Суддя О.В. Зварич

СуддяГ.Г. Якімець