Ухвала

від 09.08.2022 по справі б/н

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

У Х В А Л А

10 серпня 2022 року

м. Київ

провадження №22-3/824/603/2022

Київський апеляційний суд у складі судді судової палати з розгляду цивільних справ Мазурик О.Ф.,

розглянув заяву ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП" та КОМЕРЦІЙНОЇ КОМПАНІЇ "ФАС ЕНЕРГЕТИЧНА" (FAS Energy KSA (LLC)

про забезпечення позову

ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП», КОМЕРЦІЙНОЇ КОМПАНІЇ «ФАС ЕНЕРГЕТИЧНА» до ПАУЕР КОНСТРАКШН КОРПОРЕЙШН ОФ ЧАЙНА, ЛТД, ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «СХІДНО-КИТАЙСЬКИЙ ІНСТИТУТ ДОСЛІДЖЕНЬ З ПРОЕКТУВАННЯ ТА РОЗВІДКИ КОРПОРАЦІЇ ПАУЕР ЧАЙНА, поданого до міжнародного комерційного арбітражу,

В С Т А Н О В И В:

05 серпня 2022 року ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП" та КОМЕРЦІЙНА КОМПАНІЯ "ФАС ЕНЕРГЕТИЧНА" (FAS Energy KSA (LLC) (далі - заявники) звернулися до Київського апеляційного суду із заявою про забезпечення позову, поданого до міжнародного комерційного арбітражу.

Позов просили забезпечити шляхом:

1.1. заборони ТОВ «СХІДНО-КИТАЙСЬКИЙ ІНСТИТУТ ДОСЛІДЖЕНЬ З ПРОЕКТУВАННЯ ТА РОЗВІДКИ КОРПОРАЦІЇ ПАУЕР ЧАЙНА» (POWERCHINA HUADONG ENGINEERING CORPORATION LIMITED), яке є юридичною особою, створеною за законодавством Китайської Народної Республіки, Ліцензія на ведення комерційної діяльності, єдиний код суспільної кредитоздатності: 91330000142920718С та будь-яким третім особам, вчиняти будь-які дії, спрямовані на звернення стягнення на предмет іпотеки за Договором іпотеки від 08.11.2019, посвідченим приватним нотаріусом Білоцерківського районного нотаріального округу Дерун К.А. за №3108,3109, а саме,

наземну фотоелектричну сонячну електростанцію №1, що знаходиться за адресою Київська область, Білоцерківський район, с. Фурси, вулиця Волошкова, будинок 201 , реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 2046892232204,

земельну ділянку, загальною площею 32,4049 га, що знаходиться за адресою: Київська область, Білоцерківський район, Фурсівська сільська рада, кадастровий номер 3220488300:05:003:0300, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 1765230832204,

наземну фотоелектричну сонячну електростанцію №2, що знаходиться за адресою: Київська область, Білоцерківський район, с. Фурси, вулиця Волошкова, будинок 203 , реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 2046953732204,

земельну ділянку, загальною площею 32,4049 га, що знаходиться за адресою: Київська область, Білоцерківський район, Фурсівська сільська рада, кадастровий номер 3220488300:05:009:0300, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 1765263032204,

наземну фотоелектричну сонячну електростанцію №3, що знаходиться за адресою: Київська область, Білоцерківський район, с. Фурси, вулиця Волошкова, будинок 199 , реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 2046988732204,

земельну ділянку, загальною площею 25,2284 га, що знаходиться за адресою: Київська область, Білоцерківський район, Фурсівська сільська рада, кадастровий номер 3220488300:05:011:0450, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 1705073732204,

які належать Товариству з обмеженою відповідальністю «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУШІ» (код ЄДРПОУ 42729391), в тому числі заборонити звертати стягнення шляхом набуття права власності на предмет іпотеки, відчуження предмета іпотеки третім особам, вчинення виконавчих написів щодо звернення стягнення на предмет іпотеки, отримання предмета іпотеки в управління, а також відступати на користь третіх осіб права іпотекодержателя за Договором іпотеки від 08.11.2019, посвідченим приватним нотаріусом Білоцерківського районного нотаріального округу Дерун К.А. за №3108, 3109 та вчиняти від імені Товариства з обмеженою відповідальністю «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПИ» (код ЄДРПОУ 42729391) будь-які дії направлені на відчуження предмета іпотеки.

1.2. заборони органам та суб`єктам державної реєстрації прав, державним реєстраторам речових прав на нерухоме майно, в тому числі, приватним та державним нотаріусам вчиняти будь-які реєстраційні дії щодо належних Товариству з обмеженою відповідальністю «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП» (код ЄДРПОУ 42729391):

наземної фотоелектричної сонячної електростанції №1, що знаходиться за адресою Київська область, Білоцерківський район, с. Фурси, вулиця Волошкова, будинок 201, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 2046892232204,

земельної ділянки, загальною площею 32,4049 га, що знаходиться за адресою: Київська область, Білоцерківський район, Фурсівська сільська рада, кадастровий номер 3220488300:05:003:0300, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 1765230832204,

наземної фотоелектричної сонячної електростанції №2, що знаходиться за адресою: Київська область, Білоцерківський район, с. Фурси, вулиця Волошкова, будинок 203 , реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 2046953732204,

земельної ділянки, загальною площею 32,4049 га, що знаходиться за адресою: Київська область, Білоцерківський район, Фурсівська сільська рада, кадастровий номер 3220488300:05:009:0300, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 1765263032204,

наземної фотоелектричної сонячної електростанції №3, що знаходиться за адресою: Київська область, Білоцерківський район, с. Фурси, вулиця Волошкова, будинок 199 , реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 2046988732204,

земельної ділянки, загальною площею 25,2284 га, що знаходиться за адресою: Київська область, Білоцерківський район, Фурсівська сільська рада, кадастровий номер 3220488300:05:011:0450, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 1705073732204.

2.1. заборони ТОВ «СХІДНО-КИТАЙСЬКИЙ ІНСТИТУТ ДОСЛІДЖЕНЬ З ПРОЕКТУВАННЯ ТА РОЗВІДКИ КОРПОРАЦІЇ ПАУЕР ЧАЙНА» (POWERCHINA HUADONG ENGINEERING CORPORATION LIMITED), яке є юридичною особою, створеною за законодавством Китайської Народної Республіки, Ліцензія на ведення комерційної діяльності, єдиний код суспільної кредитоздатності: 91330000142920718С та будь-яким третім особам вчиняти будь-які дії, спрямовані на звернення стягнення на предмет застави за Договором застави частки від 21.08.2019 року, а саме, частку у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП» (код ЄДРПОУ 42729391) в розмірі 132 905 387,02 грн., що становить 100% статутного капіталу, належну КОМЕРЦІЙНІЙ КОМПАНІЇ ФАС ЕНЕРГЕТИЧНА (FAS ENERGY LLC), яка є юридичною особою за законодавством Королівства Саудівської Аравії, (реєстраційний номер компанії 1010391414), в тому числі, заборонити звертати стягнення шляхом набуття предмета застави у власність, відчуження предмета застави третім особам, вчинення виконавчих написів щодо звернення стягнення на предмет застави, а також відступати на користь третіх осіб права заставодержателя за Договором застави частки від 21.08.2019 року та вчиняти від імені КОМПАНІЇ ФАС ЕНЕРГЕТИЧНА (FAS ENERGY LLC) будь-які дії направлені на відчуження предмета застави.

2.1. заборонити суб`єктам державної реєстрації, державним реєстраторам юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, які уповноважені відповідно до законодавства України проводити реєстраційні дії в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, в тому числі, нотаріусам, проводити будь-які реєстраційні дії або вносити зміни в будь-який інший спосіб відносно частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП» (код ЄДРПОУ 42729391) в розмірі 132 905 387,02 грн., що становить 100% статутного капіталу, належну КОМЕРЦІЙНІЙ КОМПАНІЇ ФАС ЕНЕРГЕТИЧНА (FAS ENERGY LLC), яка є юридичною особою за законодавством Королівства Саудівської Аравії, (реєстраційний номер компанії 1010391414), в тому числі, щодо зміни складу учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП» (код ЄДРПОУ 42729391).

3. заборони ТОВ «СХІДНО-КИТАЙСЬКИЙ ШСТИТУТ ДОСЛІДЖЕНЬ З ПРОЕКТУВАННЯ ТА РОЗВІДКИ КОРПОРАЦІЇ ПАУЕР ЧАЙНА» (POWERCHINA HUADONG ENGINEERING CORPORATION LIMITED), яке є юридичною особою, створеною за законодавством Китайської Народної Республіки, Ліцензія на ведення комерційної діяльності, єдиний код суспільної кредитоздатності: 91330000142920718С, Публічному акціонерному товариству «Комерційний банк «Акордбанк» (код ЄДРПОУ 35960913) та будь-яким третім особам, вчиняти будь-які дії, спрямовані на звернення стягнення на предмет застави за Договором застави майнових прав щодо банківських рахунків від 08.08.2019 року, у тому числі, шляхом договірного списання коштів чи переведення на себе заставлених прав, а також вчиняти будь- які інші дії спрямовані на обмеження Товариства з обмеженою відповідальністю «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП» (код ЄДРПОУ 42729391) у розпорядженні грошовими коштами на наступних банківських рахунках:

НОМЕР_1 Тип рахунку: поточний Валюта рахунку: гривня

Найменування та реквізити Банку, в якому відкритий рахунок: Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «Акордбанк», МФО 380634

UA413806340000026007133126001 Тип рахунку: поточний Валюта: євро

Найменування та реквізити Банку, в якому відкритий рахунок: Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «Акордбанк», МФО 380634

UA413806340000026007133126001 Тип рахунку: поточний Валюта: долар США

Найменування та реквізити Банку, в якому відкритий рахунок: Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «Акордбанк», МФО 380634

та інших рахунках Товариства з обмеженою відповідальністю «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП» (код ЄДРПОУ 42729391) у Публічному акціонерному товаристві «Комерційний банк «Акордбанк».

4.1. заборони ТОВ «СХІДНО-КИТАЙСЬКИЙ ІНСТИТУТ ДОСЛІДЖЕНЬ З ПРОЕКТУВАННЯ ТА РОЗВІДКИ КОРПОРАЦІЇ ПАУЕР ЧАЙНА» (POWERCHINA HUADONG ENGINEERING CORPORATION LIMITED), яке є юридичною особою, створеною за законодавством Китайської Народної Республіки, Ліцензія на ведення комерційної діяльності, єдиний код суспільної кредитоздатності: 91330000142920718С та будь-яким третім особам, вчиняти будь-які дії, спрямовані на звернення стягнення на предмет застави за Договором застави рухомого майна від 15.08.2019 року, а саме, сукупність всього рухомого майна ТОВ «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП» (код ЄДРПОУ 42729391) (яке класифікується як основні засоби відповідно до МСФЗ), що належить ТОВ «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП» (код ЄДРПОУ 42729391) на дату Договору застави рухомого майна та придбане ТОВ «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП» (код ЄДРПОУ 42729391) в будь-який час протягом дії Договору застави рухомого майна 15.08.2019 року, у тому числі, шляхом отримання у власність, продажу будь- яким третім особам, вчинення виконавчих написів щодо звернення стягнення на предмет застави, а також відступати на користь третіх осіб права заставодержателя за Договором застави рухомого майна від 15.08.2019 року та вчиняти від імені Товариства з обмеженою відповідальністю «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП» (код ЄДРПОУ 42729391) будь-які дії направлені на відчуження предмета застави.

4.2. заборони реєстраторам прав на рухоме майно, в тому числі сервісним центрам Міністерства внутрішніх справ України та нотаріусам, вчиняти будь-які реєстраційні дії щодо рухомого майна (включаючи, транспортні засоби), що належать Товариству з обмеженою відповідальністю «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП» (код ЄДРПОУ 42729391).

Дослідивши матеріали заяви про забезпечення позову, вважаю, що заява підлягає поверненню заявникам, з наступних підстав.

Як вбачається зі змісту заяви та доданих до неї документів, 20 червня 2019 року між ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП», ПАУЕР КОНСТРАКШН КОРПОРЕЙШН ОФ ЧАЙНА, ЛТД, ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «СХІДНО-КИТАЙСЬКИЙ ІНСТИТУТ ДОСЛІДЖЕНЬ З ПРОЕКТУВАННЯ ТА РОЗВІДКИ КОРПОРАЦІЇ ПАУЕР ЧАЙНА та КОМЕРЦІЙНОЮ КОМПАНІЄЮ «ФАС ЕНЕРГЕТИЧНА» було укладено Остаточну угоду щодо проектування, виготовлення, постачання, монтажу, випробування та введення в експлуатацію сонячної електростанції змінного струму FAS 54 МВт, що знаходиться на території Фурсівської сільради, Білоцерківського району, Київської області, Україна (далі - Рамковий договір).

Цією ж датою між ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП», КОМЕРЦІЙНОЮ КОМПАНІЄЮ «ФАС ЕНЕРГЕТИЧНА» та ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «СХІДНО-КИТАЙСЬКИЙ ІНСТИТУТ ДОСЛІДЖЕНЬ З ПРОЕКТУВАННЯ ТА РОЗВІДКИ КОРПОРАЦІЇ ПАУЕР ЧАЙНА було укладено Договір про офшорне постачання (Offshore Supply Contract) та між ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП», КОМЕРЦІЙНОЮ КОМПАНІЄЮ «ФАС ЕНЕРГЕТИЧНА» та ПАУЕР КОНСТРАКШН КОРПОРЕЙШН ОФ ЧАЙНА, ЛТД Договір про офшорне будівництво (Onshore Construction Contract).

В січні 2022 року ПАУЕР КОНСТРАКШН КОРПОРЕЙШН ОФ ЧАЙНА, ЛТД спільно з ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «СХІДНО-КИТАЙСЬКИЙ ІНСТИТУТ ДОСЛІДЖЕНЬ З ПРОЕКТУВАННЯ ТА РОЗВІДКИ КОРПОРАЦІЇ ПАУЕР ЧАЙНА ініційовано процедуру звернення стягнення за договорами забезпечення до заявників на загальну суму 31 030 806,35 Євро, на що в січні 2022 року останніми було отримано відповідні письмові вимоги.

04 квітня 2022 року заявниками подано проти ПАУЕР КОНСТРАКШН КОРПОРЕЙШН ОФ ЧАЙНА, ЛТД та ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «СХІДНО-КИТАЙСЬКИЙ ІНСТИТУТ ДОСЛІДЖЕНЬ З ПРОЕКТУВАННЯ ТА РОЗВІДКИ КОРПОРАЦІЇ ПАУЕР ЧАЙНА спільний Запит на проведення арбітражу до Дубайського міжнародного арбітражного центру, в якому попередньо оцінено вимоги на суму 26 000 000,00 Євро.

Також, з долучених до заяви додатків, а саме з копії Остаточної угоди від 20.06.2019, укладеної між ТОВ «ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП» та ПАУЕР КОНСТРАКШН КОРПОРЕЙШН ОФ ЧАЙНА, ЛТД вбачається, що сторони даної Угоди погодили порядок вирішення спорів. Зокрема, в статті 15 Остаточної угоди зазначено, що будь-який спір, що виник на підставі цієї угоди або стосовно неї, включно з будь-яким питанням її існування, чинності або припинення дії передається для розгляду та остаточного вирішення арбітражним судом відповідно до Арбітражного регламенту Арбітражного центру DIFC - LCIA. Кількість арбітражних суддів - один, місцем розгляду арбітражу є Міжнародний фінансовий центр Дубаї. Мова арбітражного розгляду - англійська. Угода регулюється відповідно до матеріального права Англії.

Крім того, в заяві ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП" та КОМЕРЦІЙНОЇ КОМПАНІЇ "ФАС ЕНЕРГЕТИЧНА" (FAS Energy KSA (LLC) про арбітраж від 04.04.2022, а саме в Розділі С пункту 38, сторони визначили, що Угода регулюється нормами матеріального права Англії, відповідно статті 15 Остаточної угоди.

Як вже вказувалося вище, заявники звернулися до Київського апеляційного суду із заявою про забезпечення позову, посилаючись на те, що не вжиття заходів забезпечення позову в обраний ними спосіб потягне за собою відсутність ефективного захисту та унеможливлення відновлення їхнього порушеного права.

Однак, звертаючись до суду із заявою про забезпечення позову, заявниками не виконано вимог, передбачених п. 2 ч. 7 ст. 151 ЦПК України.

Вимоги до заяви про забезпечення позову викладено у статті 151 ЦПК України.

Згідно з ч. 7 ст. 151 ЦПК України, до заяви про забезпечення позову у справі, яка передана на розгляд міжнародного комерційного арбітражу, третейського суду додаються:

1) копія позовної заяви до міжнародного комерційного арбітражу, третейського суду або іншого документа, подання якого започатковує процедуру міжнародного комерційного арбітражу, третейського розгляду згідно з відповідним регламентом (правилами) арбітражу, або третейського суду або законодавством за місцем арбітражу;

2) документ, що підтверджує подання такої позовної заяви або іншого аналогічного документа згідно з відповідним регламентом (правилами) арбітражу, третейського суду або законодавством за місцем арбітражу;

3) копія відповідної арбітражної угоди чи угоди про передачу спору на вирішення третейського суду.

З аналізу вказаної норми вбачається, що заявник до заяви подає в копіях: документ, що започатковує процедуру арбітражу (ініціюючий документ), залежно від обраного регламенту це прохання про арбітраж або позовна заява, та

відповідну арбітражну угоду чи угоду про передачу спору на вирішення третейського суду.

Цією ж нормою не передбачено подання в копії документа, що підтверджує подання ініціюючого документа до арбітражу (підтверджуючий документ).

Згідно з п. 2 ч. 7 ст. 151 ЦПК України, законодавець зобов`язує заявника подати до суду разом із заявою про забезпечення позову саме документ, а не його копію, на підтвердження подання ініціюючого документу до арбітражного суду.

Такими документами можуть бути:

- рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення з описом вкладення;

- засвідчена арбітражем копія ухвали про відкриття провадження;

- лист реєстратора арбітражної установи.

Однак, вимоги п. 2 ч. 7 ст. 151 ЦПК України заявниками не виконано та не подано до суду документ, що підтверджує подання такої позовної заяви або іншого аналогічного документа згідно з відповідним регламентом (правилами) арбітражу, третейського суду або законодавством за місцем арбітражу.

Подання до суду документів в копіях не є виконанням заявниками вимог п. 2 ч. 7 ст. 151 ЦПК України.

Відповідно до ч. 10 ст. 153 ЦПК України суд, встановивши, що заяву про забезпечення позову подано без додержання вимог статті 151 цього Кодексу, повертає її заявнику, про що постановляє ухвалу.

Ураховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що заява про забезпечення позову підлягає поверненню заявникам на підставі ч. 10 ст. 153 ЦПК України.

На підставі викладеного та керуючись ст. 149-153 ЦПК України, суд

У Х ВА Л И В:

Заяву ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ФУРСИ ЕНЕРДЖИ ГРУПП" та КОМЕРЦІЙНОЇ КОМПАНІЇ "ФАС ЕНЕРГЕТИЧНА" (FAS Energy KSA (LLC) про забезпечення позову - повернути заявникам.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня її складення.

Суддя О.Ф. Мазурик