Ухвала

від 29.11.2022 по справі 908/4892/14

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

номер провадження справи 29/89/14-23/69/15-16/70/16

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

29.11.2022 Справа № 908/4892/14

м.Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі судді Ніколаєнка Романа Анатолійовича, за участі секретаря судового засідання Бойко Н.А., розглянувши матеріали справи №908/4892/14

Кредитори:

1. Товариство з обмеженою відповідальністю Шафак-88 (08300, м.Бориспіль Київської області, вул. Сергія Оврашка, буд.1; адреса представника: 03058, м.Київ, вул.Машинобудівна, 8, кв.93)

2. Приватне підприємство Захід-Сервіс Плюс (03142, м.Київ, вул.Академіка Кримського, 27-А, код ЄДРПОУ 34295366) правонаступник Командитного товариства Кастор 17 (62472, м.Мерефа Харківської області, вул.Дніпровська, 221, код ЄДРПОУ 05755559, припинено за судовим рішенням про припинення юридичної особи у зв`язку з визнанням її банкрутом від 18.12.2018 у справі №922/662/18, державна реєстрація припинення юридичної особи у зв`язку з визнанням її банкрутом 29.12.2018, запис № 14711170039027831)

Боржник Товариство з обмеженою відповідальністю Бориспіль-Буд-Інвест (08300, Київська обл., м.Бориспіль, вул.Чапаєва, буд.2; 69035, м.Запоріжжя, вул.Перемоги, 63, код ЄДРПОУ 35980332)

про банкрутство

Ліквідатор - арбітражний керуючий Підлужний Василь Михайлович (49000, м.Дніпро, вул. Князя Володимира Великого, 7а, кабінет 115)

За участі представників (в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду):

від ПП Захід-Сервіс Плюс - адвокат Комісаренко А.В., посвідчення 2В5189 від 02.09.2012, ордер на надання правової (правничої) допомоги серії КС № 599468 від 23.06.2021,

ліквідатор арбітражний керуючий Підлужний В.М., ухвала Господарського суду Запорізької області від 23.06.2021 у справі №908/4892/14

УСТАНОВИВ:

В провадженні Господарського суду Запорізької області перебуває справа № 908/4892/14 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Бориспіль-Буд-Інвест.

Постановою Господарського суду Запорізької області від 16.12.2014 у справі № 908/4892/14 згідно зі ст.95 діючого на той час Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції з 19.01.2013, якою було врегульовано особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

З 21.10.2019 введено в дію Кодекс України з процедур банкрутства (надалі, також - КУзПБ), згідно з п.2 Прикінцевих та перехідних положень якого Закон України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом втратив чинність. Провадження у справі № 908/4892/14 з 21.10.2019 здійснюється згідно з положеннями Кодексу України з процедур банкрутства.

Наразі ліквідаційна процедура у справі триває. Повноваження ліквідатора на цей час на підставі ухвали від 23.06.2021 у справі виконує арбітражний керуючий Підлужний В.М.

11.05.2021 від Приватного підприємства Захід-Сервіс Плюс судом отримано заяву (вих.№28/04 від 28.04.2021) про заміну кредитора правонаступником, в якій заявник просить замінити первісного кредитора Командитне товариство Кастор 17 (код ЄДРПОУ 05755559) на правонаступника Приватне підприємство Захід-Сервіс Плюс (код ЄДРПОУ 34295366), у зв`язку із тим, що відбулася переуступка права вимоги.

Ухвалою суду від 13.05.2021 судом було прийнято та призначено до розгляду заяву Приватного підприємства Захід-Сервіс Плюс (вих.№28/04 від 28.04.2021) про заміну кредитора правонаступником у судовому засіданні на 23.06.2021.

Розгляд справи із заявою ПП Захід-Сервіс Плюс неодноразово відкладався з підстав, які достатньо висвітлені у відповідних ухвалах від 23.06.2021, від 02.08.2021, від 22.09.2021, від 26.10.2021.

Ухвалою суду від 02.11.2021 заяву Приватного підприємства Захід-Сервіс Плюс (вих.№28/04 від 28.04.2021) про заміну кредитора правонаступником було задоволено, замінено кредитора у справі Командитне товариство Кастор 17 (код ЄДРПОУ 05755559) на правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю Еліз (код ЄДРПОУ - 13608660) та Товариство з обмеженою відповідальністю Еліз (код ЄДРПОУ - 13608660) на правонаступника - Приватне підприємство Захід-Сервіс Плюс (код ЄДРПОУ 34295366). Кредитором у справі замість Командитного товариства Кастор 17 (код ЄДРПОУ 05755559) визнано Приватне підприємство Захід-Сервіс Плюс (код ЄДРПОУ 34295366). Ліквідатору арбітражному керуючому Підлужному Василю Михайловичу ухвалено вживати подальших заходів у ліквідаційній процедурі ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест, зокрема щодо розподілу коштів, отриманих з реалізації ліквідаційної маси у справі про банкрутство ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест, згідно з положеннями Кодексу України з процедур банкрутства. Розгляд справи відкладено до 02.02.2022, 10.00.

Проте, не погодившись із даною ухвалою суду, Товариство з обмеженою відповідальністю Шафак-88 звернулось до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Запорізької області від 02.11.2021 у справі № 908/4892/14 в частині заміни кредитора правонаступником та відмовити у задоволенні заяви Приватного підприємства Захід-Сервіс Плюс про заміну кредитора правонаступником.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 17.01.2022 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю Шафак-88 на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 02.11.2021 у справі № 908/4892/14. Розгляд апеляційної скарги призначено в судовому засіданні на 15.02.2022 о 16:00.

Господарським судом Запорізької області (суддя Черкаський В.І.) на новому розгляді в межах справи про банкрутство № 908/4892/14 спору за позовом уповноваженої особи засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю Бориспіль-Буд-Інвест Крася Володимира Володимировича до ТОВ Профі-Буд-Девелопмент, ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест, Міжнаціональної Універсальної Товарно-Сировинної Біржі Епсілон (за участю: третьої особи-1, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідачів приватного нотаріуса Бориспільського міського нотаріального округу Київської області Віценко Валерії Олександрівни; третьої особи-2, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача-2 ТОВ Шафак-88) про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону від 08.09.2017, визнання недійсним свідоцтва про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів та скасування записів у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно 28.12.2021 винесено рішення, яким заяву уповноваженої особи засновників (учасників) боржника - учасника Товариства з обмеженою відповідальністю Бориспіль-Буд-Інвест Крась Володимира Володимировича (вх.443/08-07/21 від 18.02.2020) задоволено частково.

Так, даним судовим рішенням

- визнано недійсними результати другого повторного аукціону від 08.09.2017, проведеного Міжнаціональною Універсальною Товарно-Сировинною Біржою Епсілон з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю Бориспіль-Буд-Інвест (код ЄДРПОУ 35980332) у вигляді цілісного майнового комплексу;

- визнано недійсним свідоцтво про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів, серія та номер: 761, виданий 09.11.2017, видавник: Віценко В.О., приватний нотаріус Бориспільського міського нотаріального округу Київської області, виданого переможцю аукціону - Товариству з обмеженою відповідальністю Профі-Буд-Девелопмент (код ЄДРПОУ 41553812) за наслідками аукціону від 08.09.2017, проведеного в межах справи про банкрутство ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест № 908/4892/14;

- скасовано державну реєстрацію права приватної власності Товариства з обмеженою відповідальністю Профі-Буд-Девелопмент (03118, м. Київ, вул. Холмогорська, 18, код ЄДРПОУ 41553812) на земельну ділянку площею 3,6611 га, кадастровий номер 3220882200:03:001:0175, за адресою: Київська область, м. Бориспіль, вул. Оврашка Сергія, 1, запис про право власності № 23270556 від 09.11.2017, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 418843732208, з одночасним припиненням речового права власності Товариства з обмеженою відповідальністю Профі-Буд-Девелопмент на зазначене майно;

- скасовано державну реєстрацію права приватної власності Товариства з обмеженою відповідальністю Профі-Буд-Девелопмент (03118, м. Київ, вул. Холмогорська, 18, код ЄДРПОУ 41553812) на об`єкт нерухомого майна: сарай для цементу, арочна споруда для зерна, механічна майстерня, диспетчерська автогаража, гараж для автомашин, заправка, площадка автогаража, профілакторій на 60 автомобілів, комора дерев`яна, зерносклад на 200 т, зерносклад на 100 т, за адресою: Київська область, м. Бориспіль, вул. Оврашка Сергія, 1, запис про право власності № 23270189 від 09.11.2017, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 418858832105 з одночасним припиненням речового права власності Товариства з обмеженою відповідальністю Профі-Буд-Девелопмент на зазначене майно.

Після засідання 02.11.2021 судом було отримано направлені на адресу електронної пошти суду, із застосуванням електронного цифрового підпису, звіти ліквідатора ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест арбітражного керуючого Підлужного В.М. за жовтень 2021 року (вих.№02-02/25 від 30.11.2021 року) та за листопад 2021 року (вих.№02-02/30) з викладенням вжитих ним у процедурі заходів.

В засіданні 02.02.2022, яке відбулося за участі ліквідатора в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за його заявою та яке зафіксовано аудиозаписом за допомогою програмно-апаратного комплексу Акорд, ліквідатор повідомив суду про вжиті заходи у ліквідаційній процедурі, про намір оскаржити в апеляційному порядку рішення Господарського суду Запорізької області (суддя Черкаський В.І.) від 28.12.2021, призначення на 15.02.2022 ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 17.01.2022 засідання з розгляду апеляційної скарги кредитора ТОВ Шафак-88 на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 02.11.2021 у справі № 908/4892/14.

Розгляд справи було відкладено на 19.04.2022, надалі на 19.09.2022.

Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 19.04.2022 у даній справі апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Шафак-88 на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 02.11.2021 у справі № 908/4892/14 (суддя Ніколаєнко Р.А.) залишено без задоволення, ухвалу Господарського суду Запорізької області від 02.11.2021 у справі № 908/4892/14 - без змін.

Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 01.09.2022 у даній справі апеляційні скарги ліквідатора ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" арбітражного керуючого Підлужного В.М. та ТОВ "Профі-Буд-Девелопмент" на рішення Господарського суду Запорізької області від 28.12.2021 у справі № 908/4892/14 (суддя Черкаський В.І.) залишено без задоволення, рішення Господарського суду Запорізької області від 28.12.2021 - без змін.

Ліквідатором з часу судового засідання 19.04.2022 було надано суду щомісячні звіти по справі за період з січня по липень 2022 року з доказами їх направлення також і на адресу кредиторів.

В засіданні 19.09.2022, яке відбулося за участі представника кредитора ПП Захід-Сервіс Плюс та ліквідатора в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за їх заявами та яке зафіксовано аудиозаписом за допомогою програмно-апаратного комплексу Акорд, ліквідатор надав пояснення про хід ліквідаційної процедури, підтвердив викладене у представлених суду раніше письмових звітах, а представник кредитора ПП Захід-Сервіс Плюс зазначив про заявлення до суду скарги на бездіяльність ліквідатора ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест арбітражного керуючого Підлужного В.М.

Під час судового засідання до суду електронною поштою з ЕЦП надійшла скарга кредитора ПП Захід-Сервіс Плюс від 19.09.2022 вих.№19/22 на бездіяльність ліквідатора ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест арбітражного керуючого Підлужного В.М.

Кредитор просить суд:

1. Визнати бездіяльність ліквідатора ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест арбітражного керуючого Підлужного В.М. щодо непроведення розподілу коштів, отриманих від реалізації ліквідаційної маси у справі про банкрутство ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест протиправною;

2. Зобов`язати ліквідатора ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест арбітражного керуючого Підлужного В.М. розподілити кошти, які були отримані від продажу майна банкрута, з метою задоволення вимог кредиторів у справі про банкрутство ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест, згідно з положеннями Кодексу України з процедур банкрутства.

За підсумками засідання 19.09.2022 судом постановлено ухвалу, якою прийнято та призначено до розгляду в судовому засіданні скаргу кредитора ПП Захід-Сервіс Плюс від 19.09.2022 вих.№19/22 на бездіяльність ліквідатора ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест арбітражного керуючого Підлужного В.М., розгляд справи відкладено на 27.10.2022 об 11.30, з можливістю участі ліквідатора арбітражного керуючого Підлужного В.М., представника ПП Захід-Сервіс Плюс адвоката Комісаренка А.В. в режимі відеоконференції.

Ухвалою від 22.09.2022 засідання у справі №908/4892/14 було перенесено з 27.10.2022, 11.30 на 03.11.2022 об 11.00.

11.10.2022 суд від скаржника ПП Захід-Сервіс Плюс супровідним листом від 04.10.2022 отримав докази направлення скарги ліквідатору та кредитору-1.

У призначений час 03.11.2022 об 11.00 засідання суду не було розпочато через знеструмлення приміщення будівлі суду. Засідання було розпочато після відновлення електроживлення.

Для участі в засіданні до приміщення Господарського суду Запорізької області представники не прибули.

Ліквідатор взяв участь в засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.

В засіданні ліквідатор пояснив, що через систему Електронний суд ним напередодні було направлено до суду клопотання про відкладення розгляду справи, оскільки 03.11.2022 арбітражний керуючий має прийняти участь в засіданні, що також проводиться в режимі відеоконфкренції Верховним Судом, і яке має розпочатись об 11.15. Також було направлено на адресу електронної пошти пояснення ліквідатора щодо скарги.

Оскільки на час початку Господарським судом Запорізької області засідання у справі №908/4892/14 з розгляду скарги ПП Захід-Сервіс Плюс та справи ліквідатор не був викликаний для участі в засіданні Верховим Судом в режимі відеоконференції, то він взяв участь у засіданні 03.11.2022.

В засіданні ліквідатор надав пояснення щодо проведеної після останнього засідання роботи та щодо обставин справи. Зазначив, що ним після засідання 19.09.2022 було вжито заходів з організації та проведення зборів кредиторів, які відбулися 11.10.2022. На вказаному засіданні ліквідатор звітував про свою роботу, яка була визнана задовільною, та було вирішено питання розподілу грошових коштів з ліквідаційного рахунку боржника. Грошові кошти були перераховані кредиторам, докази чого, як протокол зборів кредиторів у справі, ліквідатор направив напередодні до суду через систему Електронний суд. Оскільки в обґрунтування скарги кредитор-2 посилався на відсутність розподілу грошових коштів з рахунку боржника на користь кредиторів для погашення кредиторських вимог, і ліквідатором наразі вже проведено розподіл коштів, який погоджений всіма кредиторами, як зазначив ліквідатор, скаржник вбачає порушення ліквідатором строків такого розподілу.

Через відсутність представника скаржника в засіданні, для з`ясування позиції скаржника (кредитора-2) щодо скарги з урахуванням зазначених обставин справи, ліквідатор не заперечує проти відкладення засідання у справі.

Під час засідання з канцелярії суду надійшли отримані від ліквідатора клопотання (вих.б/н від 02.11.2022) про відкладення судового засідання, і пояснення щодо скарги ПП Захід-Сервіс Плюс (вих.б/н від 02.11.2022) з додатками, які він надіслав також і представнику ПП Захід-Сервіс Плюс, який приймає участь у розгляді даної справи - до електронного кабінету представника Комісаренка А.В., на підтвердження чого суду надана квитанція №40693 від 02.11.2022.

Суд долучив отримані від ліквідатора документи до справи.

Зважаючи на такі обставини, ухвалою від 03.11.2022 розгляд скарги кредитора ПП Захід-Сервіс Плюс від 19.09.2022 вих.№19/22 на бездіяльність ліквідатора ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест арбітражного керуючого Підлужного В.М., розгляд справи суд відклав до 29.11.2022 о 10.00.

На дату цього засідання від ліквідатора арбітражного керуючого Підлужного В.М. надійшли звіти по справі вих.№ 02-02/48 від 31.10.2022, вих.№ 02-02/49 від 31.10.2022 та вих.№ 02-02/51 від 09.11.2022 за звітні періоди серпня, вересня та жовтня 2022 року відповідно, з відображенням його роботи у справі, обставин за хронологією подій у справі, в тому числі щодо перегляду відповідних ухвал у даній справі судами вищих інстанцій.

Суд зазначає, що додатками до згаданих вище пояснень ліквідатора Підлужного В.М. щодо скарги (б/н від 02.11.2022) є: протокол зборів комітету кредиторів від 11.10.2022, платіжне доручення №5 від 13.10.2022 про перерахування на користь ТОВ Шафак-88 грошових коштів в сумі 8 198 818,61 грн в рахунок погашення кредиторських вимог, платіжне доручення № 6 від 13.10.2022 про перерахування на користь ПП Захід-Сервіс Плюс грошових коштів в сумі 646 600,11 грн в рахунок погашення кредиторських вимог.

У самих поясненнях ліквідатором наведено, що на лист адвоката Комісаренка А.В., який діє від імені кредитора ПП Захід-Сервіс Плюс (вих.№ 17/22 від 21.06.2022), з повідомленням банківських реквізитів ПП Захід-Сервіс Плюс та проханням розподілити кошти від продажу майна банкрута між кредиторами, ліквідатором у направленому цьому представнику кредитора листі вих.№ 02-02/43 від 19.08.2022 було повідомлено, що триває процедура оскарження торгів, а тому розподіл коштів проводити передчасно, а також повідомив, що поставлене питання може бути винесено на збори кредиторів/комітет кредиторів та запропоновано повідомити про наявність бажання скликати збори кредиторів/комітет кредиторів для обговорення існуючих питань. Однак, на чому наголосив ліквідатор, ані станом на дату подання скарги ані станом на дату формування цих пояснень кредитор - ПП Захід-Сервіс Плюс не звертався з питання проведення зборів кредиторів/комітету кредиторів. Також ліквідатор відзначив, що у судовому засіданні, яке відбулось 19.09.2022, ліквідатор повідомив суд, що для з`ясування позиції кредиторів по справі ним буде скликано та проведено комітет чи збори кредиторів; 21.09.2022, тобто через 2 дні після засідання, арбітражним керуючим Підлужним В.М. було скликано комітет кредиторів у справі № 908/4892/14 про банкрутство боржника; 11.10.2022 комітет відбувся; за рішенням комітету кредиторів визначено ліквідатору здійснити розподіл коштів, за виключенням коштів, що необхідні для можливого повернення коштів переможцю аукціону, а також сум, які необхідні та/або будуть необхідні для покриття витрат, які пов`язані з провадженням у справі про банкрутство в господарському суді в загальному розмірі не меншому 8 840 000,00 грн; також 11.10.2022 ліквідатором було проведено розподіл коштів на загальну суму 8 845 418, 72 грн.

10.11.2022 суд отримав пояснення по скарзі ліквідатора (від 09.11.2022 вих.№ 23/22) скаржника ПП Захід-Сервіс Плюс, де він зазначив, що підтверджує отримання коштів, як про те зазначено ліквідатором, а тому відмовляється від вимог, вказаних у п. 2 скарги на бездіяльність ліквідатора (щодо зобов`язання ліквідатора провести розподіл коштів). Проте, ПП Захід-Сервіс Плюс підтримує вимоги, вказані у п. 1 скарги на бездіяльність ліквідатора, та просить суд визнати бездіяльність ліквідатора ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест арбітражного керуючого Підлужного В.М. щодо непроведення розподілу коштів, отриманих від реалізації ліквідаційної маси у справі про банкрутство ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест у період протягом з грудня 2020 до жовтня 2022 - протиправною.

В обґрунтування такої позиції скаржник пояснив, що майно банкрута було реалізовано у грудні 2020 року, тоді як розподіл коштів відбувся лише у жовтні 2022, при чому - саме після подання ПП Захід-Сервіс Плюс скарги на бездіяльність ліквідатора і саме непроведення розподілу коштів на протязі майже двох років як раз і є протиправною бездіяльністю ліквідатора.

Підсумовуючи, скаржник просить:

1. Розглянути скаргу ПП Захід-Сервіс Плюс на бездіяльність ліквідатора у редакції даних пояснень (від 09.11.2022 вих.№ 23/22) та задовольнити її;

2. Визнати бездіяльність ліквідатора ПП Захід-Сервіс Плюс арбітражного керуючого Підлужного В.М. щодо непроведення розподілу коштів, отриманих від реалізації ліквідаційної маси у справі про банкрутство ПП Захід-Сервіс Плюс, протиправною.

Суд заявлення ПП Захід-Сервіс Плюс прийняв, отже суд розглядає скаргу на бездіяльність ліквідатора ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест арбітражного керуючого Підлужного В.М. від 19.09.2022 вих.№19/22 в редакції письмових пояснень скаржника від 09.11.2022 вих.№ 23/22.

Засідання 29.11.2022 відбулося за участю представника кредитора ПП Захід-Сервіс Плюс (скаржника) в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів та зафіксовано за допомогою системи vkz.court.gov.ua.

Ліквідатор підтримав надані письмові пояснення щодо скарги.

Представник ПП Захід-Сервіс Плюс, не зважаючи на отримання цим кредитором розподілених ліквідатором коштів, підтримав доводи та вимоги скарги в редакції письмових пояснень від 09.11.2022 вих.№ 23/22.

За підсумками засідання 29.11.2022, після заслуховування присутніх та дослідження відповідних матеріалів справи, судом у нарадчій кімнаті скаргу ПП Захід-Сервіс Плюс на бездіяльність ліквідатора суд вирішив, після виходу з нарадчої кімнати оголосив присутнім вступну та резолютивну частини прийнятого судового рішення.

Надавши оцінку матеріалам справи, фактичним обставинам у справі, суд не знайшов підстав для задоволення скарги, зважаючи на таке.

Тривалий час ліквідаційна процедура ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест фактично перебуває на завершальній стадії, в тому числі є реалізованою ліквідаційна маса.

Продовження ліквідаційної процедури зумовлено досить тривалим у часі розглядом судами першої та вищих інстанцій позову уповноваженої особи засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю Бориспіль-Буд-Інвест Крася Володимира Володимировича, спрямованого на визнання недійсними результатів другого повторного аукціону з реалізації майна банкрута, що відбувся 08.09.2017. В тому числі справа за цим позовом передавалися на новий розгляд.

На новому розгляді в межах справи про банкрутство № 908/4892/14 спору за позовом уповноваженої особи засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю Бориспіль-Буд-Інвест Крася Володимира Володимировича до ТОВ Профі-Буд-Девелопмент, ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест, Міжнаціональної Універсальної Товарно-Сировинної Біржі Епсілон (за участю: третьої особи-1, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідачів приватного нотаріуса Бориспільського міського нотаріального округу Київської області Віценко Валерії Олександрівни; третьої особи-2, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача-2 ТОВ Шафак-88) про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону від 08.09.2017, визнання недійсним свідоцтва про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів та скасування записів у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно Господарський суд Запорізької області (суддя Черкаський В.І.) прийняв рішення від 28.12.2021, яким заяву уповноваженої особи засновників (учасників) боржника - учасника Товариства з обмеженою відповідальністю Бориспіль-Буд-Інвест Крась Володимира Володимировича (вх.443/08-07/21 від 18.02.2020) задовольнив частково.

Так, даним судовим рішенням

- визнано недійсними результати другого повторного аукціону від 08.09.2017, проведеного Міжнаціональною Універсальною Товарно-Сировинною Біржою Епсілон з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю Бориспіль-Буд-Інвест (код ЄДРПОУ 35980332) у вигляді цілісного майнового комплексу;

- визнано недійсним свідоцтво про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів, серія та номер: 761, виданий 09.11.2017, видавник: Віценко В.О., приватний нотаріус Бориспільського міського нотаріального округу Київської області, виданого переможцю аукціону - Товариству з обмеженою відповідальністю Профі-Буд-Девелопмент (код ЄДРПОУ 41553812) за наслідками аукціону від 08.09.2017, проведеного в межах справи про банкрутство ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест № 908/4892/14;

- скасовано державну реєстрацію права приватної власності Товариства з обмеженою відповідальністю Профі-Буд-Девелопмент (03118, м. Київ, вул. Холмогорська, 18, код ЄДРПОУ 41553812) на земельну ділянку площею 3,6611 га, кадастровий номер 3220882200:03:001:0175, за адресою: Київська область, м. Бориспіль, вул. Оврашка Сергія, 1, запис про право власності № 23270556 від 09.11.2017, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 418843732208, з одночасним припиненням речового права власності Товариства з обмеженою відповідальністю Профі-Буд-Девелопмент на зазначене майно;

- скасовано державну реєстрацію права приватної власності Товариства з обмеженою відповідальністю Профі-Буд-Девелопмент (03118, м. Київ, вул. Холмогорська, 18, код ЄДРПОУ 41553812) на об`єкт нерухомого майна: сарай для цементу, арочна споруда для зерна, механічна майстерня, диспетчерська автогаража, гараж для автомашин, заправка, площадка автогаража, профілакторій на 60 автомобілів, комора дерев`яна, зерносклад на 200 т, зерносклад на 100 т, за адресою: Київська область, м. Бориспіль, вул. Оврашка Сергія, 1, запис про право власності № 23270189 від 09.11.2017, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 418858832105 з одночасним припиненням речового права власності Товариства з обмеженою відповідальністю Профі-Буд-Девелопмент на зазначене майно.

Це рішення було оскаржено ліквідатором ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест арбітражним керуючим Підлужним В.М., а також ТОВ Профі-Буд-Девелопмент в апеляційному порядку.

01.09.2022, за результатами апеляційного перегляду, Центральний апеляційний господарський суд прийняв постанову, якою апеляційні скарги ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Бориспіль-Буд-Інвест арбітражного керуючого Підлужного Василя Михайловича та Товариства з обмеженою відповідальністю Профі-Буд-Девелопмент на рішення Господарського суду Запорізької області від 28.12.2021 у справі № 908/4892/14 залишив без задоволення, а рішення Господарського суду Запорізької області від 28.12.2021 у справі № 908/4892/14 залишив без змін.

Ліквідатор оскаржив постанову апеляційної інстанції від 01.09.2022 та рішення суду першої інстанції від 28.12.2021 у касаційному порядку, на дату засідання 29.11.2022 касаційне провадження триває.

Так, ухвалою Верховного Суду у складі колегій суддів Касаційного господарського суду розгляд справи № 908/4892/14 за касаційною скаргою ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест в особі ліквідатора арбітражного керуючого Підлужного В.М. на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 01.09.2022 та рішення Господарського суду Запорізької області від 28.12.2021 відкладено до 01.12.2022, 12.20.

Доцільно також зазначити, що крім того, що подальші заходи та рух справи у ліквідаційній процедурі тривалий час пов`язані з очікуваннями судових рішень за згаданим позовом уповноваженої особи засновників (учасників) боржника - учасника ТОВ «Бориспіль-Буд-Інвест» Крась Володимира Володимировича та прийняттям остаточного рішення, одночасно у певний період таке пов`язувалось й з заявленням Приватним підприємством Захід-Сервіс Плюс скаржником про процесуальне правонаступництво у справі.

Так, ухвалою Господарського суду Запорізької області від 23.04.2015 у даній справі, поряд з визнанням грошових вимог ТОВ «Шафак-88» до боржника в розмірі 17063071 грн з четвертою чергою задоволення, були визнані грошові вимоги Командитного товариства «Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов і компанія» до боржника у розмірі 1345894,40грн з четвертою чергою задоволення.

В подальшому Командитне товариство «Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов і компанія» змінило назву на Командитне товариство «Кастор 17». Це товариство являлося кредитором за реєстром вимог кредиторів боржника.

Приватним підприємством «Захід-Сервіс Плюс» до суду було подано заяву (вих.№28/04 від 28.04.2021) про заміну кредитора правонаступником, якою це підприємство просило замінити кредитора у справі про банкрутство ТОВ «Бориспіль-Буд-Інвест» - Командитне товариство «Кастор 17» на його правонаступника - Приватне підприємство «Захід-Сервіс Плюс» з грошовими вимогами у розмірі 1190989,27 грн четвертої черги задоволення.

Звертається увага, що арбітражного керуючого Підлужного В.М. суд призначив ліквідатором ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест у даній справі ухвалою від 23.06.2021 у даній справі.

При призначенні цією ухвалою суд зобов`язав арбітражного керуючого Підлужного Василя Михайловича здійснити (завершити) ліквідаційну процедуру ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест відповідно до Кодексу України з процедур банкрутства.

При цьому ж ліквідатору арбітражному керуючому Підлужному Василю Михайловичу було ухвалено не вживати заходів до розподілу коштів та не здійснювати розподіл коштів, отриманих з реалізації ліквідаційної маси у справі про банкрутство ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест, кредиторам до розгляду заяви Приватного підприємства Захід-Сервіс Плюс (вих.№28/04 від 28.04.2021) про заміну кредитора правонаступником.

Заяву ПП Захід-Сервіс Плюс про заміну кредитора правонаступником суд вирішив ухвалою від 02.11.2021 у даній справі, заяву було задоволено, кредитором у справі замість Командитного товариства Кастор 17 визнано Приватне підприємство Захід-Сервіс Плюс, ліквідатору арбітражному керуючому Підлужному Василю Михайловичу було ухвалено вживати подальших заходів у ліквідаційній процедурі ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест, зокрема щодо розподілу коштів, отриманих з реалізації ліквідаційної маси у справі про банкрутство ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест, згідно з положеннями Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвалу про заміну кредитора оскаржив в апеляційному порядку кредитор ТОВ Шафак-88.

За наслідками апеляційного перегляду, постановою від 19.04.2022 Центральний апеляційний господарський суд залишив апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Шафак-88 на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 02.11.2021 у справі № 908/4892/14 без задоволення, а ухвалу Господарського суду Запорізької області від 02.11.2021 у справі № 908/4892/14 - без змін.

З цього слідує, що остаточно статус ПП Захід-Сервіс Плюс, як кредитора у справі про банкрутство ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест, є підтвердженим з ухваленням постанови судом апеляційної інстанції 19.04.2022.

Ухвала суду не вважається чинною (за винятком якщо інше прямо не передбачає закон) у випадку її апеляційного оскарження.

Отже, по-перше, до 19.04.2022 ліквідатор був не вправі вживати заходів до розподілу коштів та здійснювати розподіл коштів внаслідок накладеної на це заборони ухвалою від 23.06.2021.

По-друге, до того ж часу ПП Захід-Сервіс Плюс не можна вважати управненою стороною та як наслідок належним суб`єктом звернення за вимогами скарги, що стосуються періоду до 19.04.2022.

Матеріалами справи, поясненнями скаржника та ліквідатора підтверджується, що скаржник звернувся до ліквідатора з проханням розподілити кошти листом від 21.06.2022 вих.№ 17/22.

У відповідь ліквідатор надіслав ПП Захід-Сервіс Плюс листа вих.№ 02-02/43 від 19.08.2022, у якому зазначив, що триває процедура оскарження торгів з реалізації майна боржника і у випадку якщо Верховним Судом буде прийнято остаточне рішення про недійсність аукціону, то кошти, отримані з реалізації майна, повинні будуть бути повернуті переможцю аукціону, а отже розподіл коштів може бути передчасним. Окремо ліквідатор повідомив, що інший кредитор ТОВ Шафак-88 не звертався з вимогою про розподіл коштів, однак поставлене питання може бути винесено на збори/комітет кредиторів і на випадок бажання скликати збори/комітет кредиторів для обговорення питань ліквідатор запропонував про це додатково повідомити.

Докази ініціювання з боку ПП Захід-Сервіс Плюс проведення зборів/комітету кредиторів та звернення з цього питання до ліквідатора відсутні, натомість ПП Захід-Сервіс Плюс подало скаргу на бездіяльність ліквідатора до суду.

Ліквідатор, зі свого боку, організував проведення засідання комітету кредиторів з порядком денним:

1. Питання подальших процедур.

2. Питання розподілу грошових коштів ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест між кредиторами.

З протоколу № 11/10/22 зборів комітету кредиторів у справі про банкрутство ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест слідує, що по питанню першому порядку денного комітет кредиторів прийняв до відома звіти ліквідатора по процедурі та визнав роботу ліквідатора задовільною.

З питання другого ліквідатор доповів, що станом на 01.10.2022 вихідний залишок на ліквідаційному рахунку складає 11123948,81 грн, а сума, яка ймовірно може підлягати поверненню ТОВ Профі-Буд-Девелопмент, як переможцю й досі спірного аукціону, становить 2238530,08 грн.

З цього питання комітет прийняв таке рішення: здійснити ліквідатору розподіл грошових коштів, які були отримані від продажу майна банкрута з метою задоволення вимог кредиторів у справі про банкрутство ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест, між кредиторами по справі у сумі за виключенням коштів, що необхідні для можливого повернення коштів переможцю аукціону, а також сум, які необхідні та/або будуть необхідні для покриття витрат, які пов`язані з провадженням у справі про банкрутство в господарському суді в загальному розмірі не меншому 8840000,00 грн. Розподіл грошових коштів між кредиторами здійснити, враховуючи ч. 3 ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства, а саме 92,69% від суми, яка розподіляється на користь ТОВ «Шафак-88», а 7,31 % на користь ПП Захід-Сервіс Плюс.

Діючи на виконання рішення представницького органу кредиторів, ліквідатор за платіжним доручення №5 від 13.10.2022 перерахував на користь ТОВ Шафак-88 грошові кошти в сумі 8198818,61 грн в рахунок погашення кредиторських вимог, за платіжним дорученням № 6 від 13.10.2022 грошові кошти на користь ПП Захід-Сервіс Плюс в сумі 646600,11 грн в рахунок погашення кредиторських вимог.

Не зважаючи на те, що підстави подання скарги є фактично усунутими, скаржник наполягає на визнанні бездіяльності ліквідатора неправомірною, що суд вважає таким, що не ґрунтується на законі, а також й таким, що не узгоджується з фактичними обставинами у справі.

З приписами ч.3 ст.12 Кодексу України з процедур банкрутства під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо та з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено).

Суд не вбачає підстав вважати відкладення вирішення питання щодо розподілу коштів до остаточного визначення обсягу коштів на ліквідаційному рахунку, які підлягають розподілу між кредиторам, нерозсудливим, натомість таке є небезпідставним.

Так, ч.3 ст.3 ст.61 Кодексу України з процедур банкрутства передбачає, що кошти, що надходять при проведенні ліквідаційної процедури, зараховуються на ліквідаційний рахунок боржника. Після оплати витрат, пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури, та сплати основної і додаткової винагороди арбітражного керуючого здійснюються виплати кредиторам у порядку черговості, встановленому цим Кодексом.

Згідно ч.1 ст.64 Кодексу України з процедур банкрутства кошти, одержані від продажу майна банкрута, спрямовуються на задоволення вимог кредиторів у порядку, встановленому цим Кодексом. Цією статтею визначена черговість задоволення вимог кредиторів.

Суд звертає увагу, що ні наведені, ні інші норми Кодексу України з процедур банкрутства, не встановлюють конкретного моменту розрахунків, обов`язку часткового здійснення розрахунків від продажу частини майна, т.інш.

Це залежить від подій щодо продажу майна боржника, надходження коштів на ліквідаційний рахунок, а також й окремих обставин у кожній окремій справі, в даному випадку це невизначеність обсягу (остаточної суми) коштів, з яких первинно мають бути оплачені витрати, пов`язані з проведенням ліквідаційної процедури, сплачена винагорода арбітражному керуючому та які підлягають розподілу між кредиторами в рахунок задоволення їхніх грошових вимог, а також через спірність проведеного аукціону.

За таких обставин, твердження скаржника про неправомірність у діяльності ліквідатора є необґрунтованими.

З огляду на викладене вище у сукупності, скарга ПП Захід-Сервіс Плюс залишена судом без задоволення.

Керуючись ст.ст. 2, 60 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. ст. 3, 12, 20, 60, 232-235 Господарського процесуального кодексу України, суд

У Х В А Л И В:

Скаргу кредитора ПП Захід-Сервіс Плюс на бездіяльність ліквідатора ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест арбітражного керуючого Підлужного В.М. (від 19.09.2022 вих.№19/22 в редакції письмових пояснень від 09.11.2022 вих.№ 23/22) щодо непроведення розподілу коштів, отриманих від реалізації ліквідаційної маси у справі про банкрутство ТОВ Бориспіль-Буд-Інвест залишити без задоволення.

Ліквідатору арбітражному керуючому Підлужному В.М. - не рідше ніж один раз на місяць надавати суду звіт про свою діяльність, задоволення вимог кредиторів, з долученням копій документів в підтвердження.

Копії ухвали надіслати (на адреси електронної пошти з ЕЦП судді): кредиторам, боржнику, ліквідатору, представнику ПП Захід-Сервіс Плюс адвокату Комісаренку А.В. (01033, м.Київ, вул.Жилянська, 30-А, прим. 58А).

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення, відповідно до ст.235 ГПК України.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку за правилами, визначеними ст. ст. 254-259 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено та підписано 02.12.2022.

Суддя Р.А.Ніколаєнко