Рішення

від 18.04.2023 по справі 906/825/22

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

майдан Путятинський, 3/65, м. Житомир, 10002, тел. (0412) 48 16 20,

e-mail: inbox@zt.arbitr.gov.ua, web: https://zt.arbitr.gov.ua,

код ЄДРПОУ 03499916

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" квітня 2023 р. м. Житомир Справа № 906/825/22

Господарський суд Житомирської області у складі: судді Сікорської Н.А.

секретар судового засідання: Русецька Ю.О.

за участю представника позивача: Пироженко С.О. - адвокат, ордер серія АІ №1305123 від 11.11.2022 (в режимі відеоконференції),

представника відповідача: Голубок А.В. - ордер серія АА №1079274 від 29.06.2022 (в режимі відеоконференції),

розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом Державного підприємства "Національний академічний драматичний театр ім.Івана Франка"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія - Нафтокомерц"

за участю у справі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ТОВ "Євро Смарт Пауер"

про стягнення 86 817,00 грн.

Процесуальні дії по справі.

Державне підприємство "Національний академічний драматичний театр ім.Івана Франка" звернулося до суду з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія - Нафтокомерц" 86817,00 грн. вартості непереданого за договором про закупівлю товарів № 30/12-20 від 30.12.2020 р. пального.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 11.10.2022 суд прийняв позовну заяву до розгляду та відкрив провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження, судове засідання для розгляду справи по суті призначив на 15.11.2022 о 14:30 год.

01.11.2022 до суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву (а.с.63-80).

10.11.2022 від Державного підприємства "Національний академічний драматичний театр ім.Івана Франка" надійшла відповідь на відзив (а.с.82-110).

У зв`язку з масованими ракетними обстрілами території України 15.11.2022 та оголошенням повітряної тривоги у Житомирській області з області з 14 год. 22 хв. до 18 год. 21 хв., судове засідання, призначене на 14:30 год. не відбулось.

Ухвалою суду від 16.11.2022р. судове засідання для розгляду справи по суті призначено на 06 грудня 2022 р.

25.11.2022р. від позивача надійшло клопотання про долучення доказів - відповіді на адвокатський запит від 07.11.2022р. №071122 (а.с.115-124).

У судовому засіданні від 06.12.2022 судом оголошено перерву до 12.01.2023.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 12.01.2023 суд відклав судове засідання для розгляду справи по суті на 26.01.2023.

26.01.2023 на електронну адресу суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія - Нафтокомерц" надійшли заперечення на відповідь на відзив, в яких викладено клопотання про поновлення відповідачу процесуального строку на подачу цих заперечень (а.с.134-136).

В судовому засіданні 26.01.2023 суд розглянув клопотання відповідача про поновлення процесуального строку на подачу заперечень і дійшов висновку про відмову в його задоволенні.

У судовому засіданні 26.01.2023 суд оголосив перерву до 06.02.2023.

06.02.2023 до суду від представника Державного підприємства "Національний академічний драматичний театр ім.Івана Франка" надійшло клопотання, згідно якого позивач просить поновити процесуальний строк на подачу доказів та приєднати до матеріалів справи: копію витягу з бухгалтерської програми 1С, копію роздруківок з месенджеру Telegram, копії чеків №90047, №89167 (а.с.139-146).

У судовому засіданні 06.02.2023р. суд розглянув клопотання позивача та постановив ухвалу про відмову в його задоволенні.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 06.02.2023 суд ухвалив справу розглядати за правилами загального позовного провадження з повідомленням сторін, підготовче засідання призначив на 09 березня 2023 р.

Вказаною ухвалою залучено до участі у справі як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ТОВ "Євро Смарт Пауер

У судовому засіданні 09.03.2023 представником позивача подано клопотання про витребування доказів (а.с.162-184), згідно якого позивач просить витребувати у ТОВ "Євро Смарт Пауер" наступні докази:

- виписка з бухгалтерської програми 1С або інший документ, який підтверджує блокування талонів на пальне марок: Бензин 95 EURO, Бензин 92 EURO та ДП EURO, які ТОВ "ТК - Нафтокомерц" отримало від ТОВ "Євро Смарт Пауер" для передачі ДП "Національний академічний драматичний театр ім. Івана Франка";

- виписка з бухгалтерської програми 1с або інший документ, який підтверджує повернення ТОВ "ТК-Нафтокомерц" талонів на пальне марок: Бензин 95 EURO, Бензин 92 EURO та ДП EURO або здійснення перерахунку згідно нових цін на пальне.

Розглянувши клопотання позивача в судовому засіданні 09.03.2023р., суд відмовив в його задоволенні.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 09.03.2023 суд відклав підготовче засідання на 22.03.2023.

Ухвалою від 22.03.2023р. суд закрив підготовче провадження та призначити справу №906/825/22 до судового розгляду по суті 18 квітня 2023 р.

12.04.2023р. від позивача надійшов лист №176 від 05.04.2023р. з доданими до нього оригіналами талонів на пальне для огляду їх в судовому засіданні (а.с.194-198).

В судовому засіданні 18.04.2023р. судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Виклад позицій учасників судового процесу, заяви, клопотання.

Позовні вимоги мотивовані тим, що 30.12.2020 року сторонами було укладено договір про закупівлю товарів №30/12-20.

28 грудня 2021 року сторонами було укладено додаткову угоду №8 до договору № 30/12-20 від 30.12.2020 року.

На підставі заявок на отримання талонів від 05.01.2022 року та 27.01.2022 року відповідач передав позивачу паливні талони на загальну суму 244440,00 грн.

Вартість придбаного палива була сплачена позивачем в повному обсязі, що підтверджується платіжними дорученнями № 2 від 13 січня 2022 року на суму 153180,00 грн. та платіжним дорученням № 131 від 01 лютого 2022 року на суму 91260,00 грн.

Однак, при пред`явленні водіями позивача частини талонів на автозаправних станціях їм було відмовлено у відпустку палива і кількість талонів неналежної якості по яким неможливо отримати пальне становить:

А-92- 1740 л х 30,42 грн/л = 52 931 грн.

А-95 - 540 л х 31,02 грн/л = 16 751 грн.

ДП - 570 л х 30,06 грн/л = 17 135 грн., на загальну суму 86817 грн. 00 коп.

Вказує, що засобами поштового зв`язку та на офіційну електронну адресу відповідача було направлено претензію №144 від 19.05.2022 року з вимогою повернути кошти. Однак на день подання позовної заяви вказана претензія задоволена не була.

Вважає, що постачальником порушено умови договору та додаткової угоди, оскільки за переданими позивачу талонами неможливо здійснити фактичне отримання товару - бензину та дизпалива.

Відповідач у відзиві на позовну заяву не погодився з доводами позивача та зазначив, що належним чином виконав умови договору та додаткової угоди, шляхом поставки 12.01.2022 року та 31.01.2022 року всього замовленого покупцем товару на загальну суму 244440,00 грн.

Вказує, що виходячи з умов п.1.1 договору строк дії талонів - 90 днів з дати поставки, однак, позивач надає копії талонів з строком дії до 31.12.2022 року, хоча поставки відбувалися 12.01.2022р. та 31.01.2022р. Тобто, кінцевим терміном дії талонів мало бути 12.04.2022р. та 01.05.2022р., а не 31.12.2022р.

Позивачем не надано належних доказів, що додані ним до позову копії талонів були поставлені саме відповідачем, і саме по договору №30/12-20 від 30.12.2020р.

Зазначає, що згідно підписаних сторонами видаткових накладних позивач отримав талони на Бензин А-95, Бензин А-92 та дизельне пальне у відповідних кількостях. Однак, в наданих копія талонів вказано Бензин А-95 EURO, Бензин А-92 EURO та Дизельне пальне EURO.

Відповідач вважає, що надані позивачем службові записки водіїв не є належними доказами неможливості отримання відповідного пального по талонам, оскільки в них не викладено, поміж іншого, підстав відмови в отриманні певного виду пального; не вказано адресу та область розташування АЗС де відповідна особа позивача намагалась отримати пальне по талонам. Вказані записки складені без участі представників АЗС та відповідача.

Також, зазначає, що у додатковій угоді № 4 до договору відсутні АЗС під брендом "БРСМ-Нафта", що розташовані за адресою по вулиці Кіровоградській та Амурській, на яких складались пояснювальні записки та було відмовлено у відвантаженні палива за талонами на Бензин А-95 EURO, Бензин А-92 EURO та Дизельне пальне EURO.

У відповіді на відзив позивач, заперечуючи доводи відповідача, надав копії адвокатських запитів, які ним надсилалися ТОВ "Євро Смарт Пауер" та відповідачу.

Третя особа не скористалася правом, передбаченим ст.168 ГПК України, подати пояснення щодо позову або відзиву.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав.

Представник відповідача в судовому засіданні заперечив проти задоволення позовних вимог.

Представник третьої особи в засідання суду не з`явився, про причини неявки суд не повідомив.

Ухвала суду від 22.03.2023р. отримана третьої особою 29.03.2023р., що підтверджується повідомленням про вручення рекомендованого поштового відправлення (а.с.193).

Фактичні обставини, встановлені судом, та зміст спірних правовідносин.

Відповідно до протоколу №16/1 засідання тендерного комітету від 16.12.2020р. переможцем процедури відкритих торгів по предмету закупівлі Код згідно основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 Єдиний закупівельний словник: 09130000-9 - Нафта і дистиляти (Дизельне паливо (талони), Бензин А-95 (талони), Бензин А-92(талони)) визначено Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія - Нафтокомерц" та прийнято рішення про намір укласти договір про закупівлю (а.с.14-16).

30.12.2020 року між Державним підприємством "Національний академічний драматичний театр ім. Івана Франка" (покупець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія - Нафтокомерц" (постачальник) за результатами проведення процедури закупівлі було укладено договір про закупівлю товарів №30/12-20, згідно п.1.1 якого Постачальник на умовах Договору зобов`язується у 2020 році поставити Покупцю товар за предметом закупівлі: ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" - 09130000-9 - нафта і дистиляти (Дизельне паливо (талони), Бензин А-95 (талони), Бензин А-92(талони)) (надалі - Товар) по обліковим картам - талонам Постачальника (надалі - Талони) через автозаправні станції, які здійснюють відпуск Товару по Талонам Постачальника (далі - АЗС), а Покупець - прийняти у власність цей Товар, оплатити та отримати його по Талонам на АЗС. Товар відпускається Покупцю по Талонам номіналом 10 та 20 літрів, термін дії яких складає 90 днів з дати їх передачі Покупцю (а.с.11-13).

Відповідно до п.3.1 договору загальна сума закупівлі товару по договору становить 1226400,00 грн. з ПДВ, та складається з вартості усіх партій товару, які закуповуються Покупцем за цим Договором.

Згідно п.5.4 договору Постачальник забезпечує зберігання Товару, що перейшов у власність Покупця, до моменту фактичного відпуску Товару шляхом заправки пальним автотранспорту Покупця по Талонах.

Згідно п.5.5. договору фактичний відпуск Товару на АЗС здійснюється в межах строку дії отриманих від Постачальника Талонів.

Відповідно до п.5.6 договору Постачальник протягом однієї години з моменту пред`явлення водієм Покупця Талону на відпуск Товару оператору АЗС здійснює відпуск Товару шляхом заправки пальним автотранспорту Покупця на АЗС, що відповідним чином пристосовані для обслуговування технологічного та спеціального транспорту Покупця по Талонах, переданих Постачальником.

Пунктом 6.3 договору сторони погодили, що Постачальник зобов`язаний:

6.3.1. Передати Товар у власність Покупця в межах строків, передбачених п.5.2. цього Договору та конкретизованих в замовленні, та фактично відпустити Покупцю Товар.

6.3.2. Передати у власність та фактично відпустити Покупцю Товар, якість якого має відповідати вимогам державних стандартів або технічних умов, що діють на території України та підтверджуватись сертифікатом відповідності (якості) та паспортом якості.

6.3.3. Забезпечити зберігання Товару, що перейшов у власність Покупця, до моменту фактичного відпуску Товару Покупцю.

6.3.4. Забезпечити цілодобовий відпуск Товару Покупцю по Талонам Постачальника на АЗС, зазначених в Додатку 2 до цього Договору.

Додатковою угодою №4 від 01.04.2021р. сторони доповнили додаток №3 договору ще однією мережею АЗС - "БРСМ-НАФТА" за переліченими адресами розташування АЗС, на яких покупець набуває можливість отримати по талонах паливо (а.с.73-74).

28 грудня 2021 року сторонами було укладено додаткову угоду №8 до договору, згідно п. 1 якої Замовник та Постачальник, керуючись нормами ЗУ "Про публічні закупівлі" чинного цивільного та господарського законодавства, прийшли до згоди продовжити строк дії Договору № 30/12-20 від 31.12.2020 року для проведення процедури закупівлі на початок наступного року, в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в початковому Договорі про закупівлю, укладеному в попередньому році, якщо видатки на досягнення цілі затверджено в установленому порядку (а.с.17-18).

Пункт 2.1 договору було доповнено наступним абзацом:

Збільшити загальну кількість

- дизельне паливо (талони) у кількості 2000 л на суму 60120,00 грн.;

- бензин А-95 (талони) у кількості 3000 л на суму 93060,00 грн.;

- бензин А-92 (талони) у кількості 3000 л на суму 91260 грн.

Загальна сума 244440,00 грн.

На підставі заявок позивача на отримання талонів від 05.01.2022 року та 27.01.2022 року, відповідач передав йому талони на загальну суму 244440,00 грн., що підтверджується видатковими накладними №Рн220112/003 від 12.01.2022р., №Рн220131/001 від 31.01.2022р. (а.с.19, 20, 23, 24).

Позивач згідно платіжних доручень №2 від 13.01.2022р., №131 від 01.07.2022р. сплатив відповідачу суму 244440,00 грн. за талони на пальне (а.с.21-22).

Згідно наданих позивачем пояснювальних записок водіїв автотранспортних засобів від 14.04.2022р., 19.04.2022р., 21.04.2022р., 29.04.2022р. на АСЗ "БРСМ" по вулицях Кіровоградській та Амурській відмовлено у заправці автомобілів на підставі талонів (а.с.25-28).

23.05.2022р. позивач направив відповідачу претензію №144 від 19.05.2022р. з вимогою повернути кошти на загальну суму 87145,20 грн. за невикористані талони на паливо (а.с.29-30).

Вимог претензії відповідач не виконав та відповіді на неї не надав.

В розпорядженні позивача перебувають невикористані талони мережі АЗС "БРСМ-Нафта" на бензин А-95 Євро, а саме:

952 0122 0 00001504 - 20 л. 952 0122 0 00001505 - 20 л.

952 0122 0 00001510 - 20 л. 952 0122 0 00001515 - 20 л.

952 0122 0 00001519 - 20 л. 952 0122 0 00001520 - 20 л.

952 0122 0 00001521 - 20 л. 952 0122 0 00001522 - 20 л.

952 0122 0 00001523 - 20 л. 952 0122 0 00001524 - 20 л.

952 0122 0 00001525 - 20 л. 952 0122 0 00001526 - 20 л.

952 0122 0 00001527 - 20 л. 952 0122 0 00001528 - 20 л.

952 0122 0 00001529 - 20 л. 952 0122 0 00001530 - 20 л.

952 0122 0 00001531 - 20 л. 952 0122 0 00001532 - 20 л.

952 0122 0 00001533 - 20 л. 952 0122 0 00001534 - 20 л.

952 0122 0 00001535 - 20 л. 952 0122 0 00001536 - 20 л.

952 0122 0 00001537 - 20 л. 952 0122 0 00001538 - 20 л.

952 0122 0 00001539 - 20 л. 952 0122 0 00001540 - 20 л.

952 0122 0 00001821 - 10 л. 952 0122 0 00002238 - 10 л.

бензин А-92 Євро, а саме:

922 0122 0 00002039 - 20 л. 922 0122 0 00002040 - 20 л.

922 0122 0 00002044 - 20 л. 922 0122 0 00002045 - 20 л.

922 0122 0 00002049 - 20 л. 922 0122 0 00002050 - 20 л.

922 0122 0 00002054 - 20 л. 922 0122 0 00002059 - 20 л.

922 0122 0 00002060 - 20 л. 922 0122 0 00002061 - 20 л.

922 0122 0 00002062 - 20 л. 922 0122 0 00002063 - 20 л.

922 0122 0 00002064 - 20 л. 922 0122 0 00002065 - 20 л.

922 0122 0 00002066 - 20 л. 922 0122 0 00002067 - 20 л.

922 0122 0 00002068 - 20 л. 922 0122 0 00002069 - 20 л.

922 0122 0 00002070 - 20 л. 922 0122 0 00002071 - 20 л.

922 0122 0 00002072 - 20 л. 922 0122 0 00002073 - 20 л.

922 0122 0 00002074 - 20 л. 922 0122 0 00002075 - 20 л.

922 0122 0 00002076 - 20 л. 922 0122 0 00002077 - 20 л.

922 0122 0 00002078 - 20 л. 922 0122 0 00002079 - 20 л.

922 0122 0 00002080 - 20 л. 922 0122 0 00002081 - 20 л.

922 0122 0 00002082 - 20 л. 922 0122 0 00002083 - 20 л.

922 0122 0 00002084 - 20 л. 922 0122 0 00002085 - 20 л.

922 0122 0 00002086 - 20 л. 922 0122 0 00002087 - 20 л.

922 0122 0 00002088 - 20 л. 922 0122 0 00002089 - 20 л.

922 0122 0 00002090 - 20 л. 922 0122 0 00002091 - 20 л.

922 0122 0 00002092 - 20 л. 922 0122 0 00002093 - 20 л.

922 0122 0 00002094 - 20 л 922 0122 0 00002095 - 20 л.

922 0122 0 00002096 - 20 л. 922 0122 0 00002097 - 20 л.

922 0122 0 00002098 - 20 л. 922 0122 0 00002099 - 20 л.

922 0122 0 00002100 - 20 л. 922 0122 0 00002101 - 20 л.

922 0122 0 00002102 - 20 л. 922 0122 0 00002103 - 20 л.

922 0122 0 00002104 - 20 л. 922 0122 0 00002105 - 20 л.

922 0122 0 00002106 - 20 л. 922 0122 0 00002107 - 20 л.

922 0122 0 00002108 - 20 л. 922 0122 0 00002109 - 20 л.

922 0122 0 00002110 - 20 л. 922 0122 0 00002111 - 20 л.

922 0122 0 00002112 - 20 л. 922 0122 0 00002113 - 20 л.

922 0122 0 00002114 - 20 л. 922 0122 0 00002115 - 20 л.

922 0122 0 00002116 - 20 л. 922 0122 0 00002117 - 20 л.

922 0122 0 00002118 - 20 л. 922 0122 0 00002119 - 20 л.

922 0122 0 00002120 - 20 л. 921 0122 0 00004572 - 10 л.

921 0122 0 00004573 - 10 л. 921 0122 0 00004574 - 10 л.

921 0122 0 00004575 - 10 л. 921 0122 0 00004576 - 10 л.

921 0122 0 00004577 - 10 л. 921 0122 0 00004578 - 10 л.

921 0122 0 00004579 - 10 л. 921 0122 0 00004580 - 10 л.

921 0122 0 00004581 - 10 л. 921 0122 0 00004582 - 10 л.

921 0122 0 00004583 - 10 л. 921 0122 0 00004584 - 10 л.

921 0122 0 00004585 - 10 л. 921 0122 0 00004586 - 10 л.

921 0122 0 00004587 - 10 л. 921 0122 0 00004588 - 10 л.

921 0122 0 00004589 - 10 л. 921 0122 0 00004590 - 10 л.

921 0122 0 00004591 - 10 л. 921 0122 0 00004592 - 10 л.

921 0122 0 00004593 - 10 л. 941 0122 0 00004591 - 10 л.

921 0122 0 00004592 - 10 л. 921 0122 0 00004593 - 10 л.

921 0122 0 00004594 - 10 л. 921 0122 0 00004595 - 10 л.

921 0122 0 00004596 - 10 л. 921 0122 0 00004597 - 10 л.

921 0122 0 00004598 - 10 л.921 0122 0 00004599 - 10 л.

921 0122 0 00004600 - 10 л.921 0122 0 00004609 - 10 л.

921 0122 0 00004613 - 10 л.921 0122 0 00004614 - 10 л.

921 0122 0 00004615 - 10 л.921 0122 0 00004619 - 10 л.

921 0122 0 00004620 - 10 л.921 0122 0 00004621 - 10 л.

та дизпаливо Євро, а саме:

882 0122 0 00021401 - 20 л. 882 0122 0 00021402 - 20 л.

882 0122 0 00021403 - 20 л. 882 0122 0 00021404 - 20 л.

882 0122 0 00021406 - 20 л. 882 0122 0 00021407 - 20 л.

882 0122 0 00021408 - 20 л. 882 0122 0 00021409 - 20 л.

882 0122 0 00021412 - 20 л. 882 0122 0 00021413 - 20 л.

882 0122 0 00021414 - 20 л. 882 0122 0 00021415 - 20 л.

882 0122 0 00021417 - 20 л. 882 0122 0 00021418 - 20 л.

882 0122 0 00021419 - 20 л. 882 0122 0 00021420 - 20 л.

882 0122 0 00021422 - 20 л. 882 0122 0 00021425 - 20 л.

882 0122 0 00021430 - 20 л. 881 0122 0 00013481 - 10 л.

881 0122 0 00013482 - 10 л. 881 0122 0 00013483 - 10 д.

881 0122 0 00013484 - 10 л. 881 0122 0 00013485 - 10 л.

881 0122 0 00013487 - 10 л. 881 0122 0 00013488 - 10 л.

881 0122 0 00013489 - 10 л. 881 0122 0 00013490 - 10 л.

881 0122 0 00013491 - 10 л. 881 0122 0 00013492 - 10 л.

881 0122 0 00013493 - 10 л. 881 0122 0 00013494 - 10 л.

881 0122 0 00013495 - 10 л. 881 0122 0 00013496 - 10 л.

881 0122 0 00013497 - 10 л. 881 0122 0 00013498 - 10 л.

881 0122 0 00013499 - 10 л. 881 0122 0 00013500 - 10 л.

Державне підприємство "Національний академічний драматичний театр ім.Івана Франка" звернулося до суду з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія - Нафтокомерц" 86817,00 грн. вартості не переданого за договором про закупівлю товарів № 30/12-20 від 30.12.2020 р. пального.

ТОВ "Євро Смарт Пауер" (третя особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача) у листі №071122 від 07.11.2022р., надісланому на адвокатський запит позивача, надано відповіді на поставлені питання (а.с.120-121).

Так, на питання чи закуповував відповідач бензин марки А-92, А-95, ДП в талонах вказано, що придбання нафтопродуктів, окрім бензину марки А-92, здійснено ТОВ "Торгівельна компанія - Нафтокомерц" на підставі договору на відпуск паливно-мастильних матеріалів від 01.03.2021р. Копію вказаного договору третя особа не надає, у зв`язку у з тим, що положення договору містять комерційну таємницю.

На запитання чи зверталося ТОВ "Торгівельна компанія - Нафтокомерц" з вимогою про повернення коштів, третя особа зазначила, що кошти за неотоварені талони повернуто. Запит на повернення коштів за неотоварені талони на підприємстві не зберігся.

Норми права, застосовані судом, оцінка доказів, аргументів, наведених учасниками справи, та висновки щодо порушення, не визнання або оспорення прав чи інтересів, за захистом яких мало місце звернення до суду.

Згідно з п.1 ч.2 ст.11 ЦК України, підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

З матеріалів справи вбачається, що правовідносини поставки між сторонами виникли на підставі договору про закупівлю товарів №30/12-20 від 30.12.2020 року, згідно якого позивач є покупцем, а відповідач постачальником.

Частинами 1, 2 статті 712 ЦК України визначено, що за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Згідно ст.655 ЦК України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до ст.658 ЦК України право продажу товару, крім випадків примусового продажу та інших випадків, встановлених законом, належить власникові товару. Якщо продавець товару не є його власником, покупець набуває право власності лише у випадку, якщо власник не має права вимагати його повернення.

Частиною 1ст.662 ЦК Українивизначено, що продавець зобов`язаний передати покупцеві товар, визначений договором купівлі-продажу.

Згідно ст.663 ЦК України продавець зобов`язаний передати товар покупцеві у строк, встановлений договором купівлі-продажу, а якщо зміст договору не дає змоги визначити цей строк, - відповідно до положень статті 530 цього Кодексу.

Відповідно до ч.1 ст.664 ЦК України, обов`язок продавця передати товар покупцеві вважається виконаним, зокрема, у момент надання товару в розпорядження покупця, якщо товар має бути переданий покупцеві за місцезнаходженням товару.

Відповідно до статей 525, 526 ЦК України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно ст. 599 ЦК України, зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Згідно ст. 610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Предметом договору закупівлі є Нафта і дистиляти, код ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" - 09130000-9.

На виконання умов договору про закупівлю відповідач передав позивачу бензин А-95, А-92, дизельне паливо, у вигляді талонів на загальну суму 244440,00 грн., що підтверджується видатковими накладними №Рн220112/003 від 12.01.2022р., №Рн220131/001 від 31.01.2022р. (а.с.19, 20, 23, 24).

Позивач згідно платіжних доручень №2 від 13.01.2022р., №131 від 01.07.2022р. сплатив відповідачу суму 244440,00 грн. з призначенням платежу "талони на бензин А95, диз.паливо", "талони на бензин А92, диз.паливо" (а.с.21-22).

Оскільки предметом процедури закупівлі та укладеного за її результатами договору було саме постачання пального (нафта та дистиляти), відпуск якого здійснюється на визначених АЗС на підставі пред`явлених талонів, то підписання сторонами видаткових накладних не свідчить про передання відповідачем позивачу товару за договором, а лише підтверджує факт передачі талонів, які надавали право позивачу на отримання відповідної кількості товару (палива) за договором в майбутньому.

Талони є способом забезпечення оперативного обліку та фактичного відпуску обсягів пального, продаж (постачання) якого мав відбутись у межах господарського договору про закупівлю товарів.

Постановою Кабінету Міністрів України №1442 від 20 грудня 1997 року, затверджені Правила роздрібної торгівлі нафтопродуктами, згідно яких торгівля нафтопродуктами, призначеними для відпуску споживачам, здійснюється через мережу автозаправних станцій, автогазозаправних станцій та автогазозаправних пунктів (надалі - АЗС)( абз. 2 п.3 Правил).

Згідно п.9 Правил розрахунки за реалізовані нафтопродукти здійснюються готівкою та/або у безготівковій формі (із використанням електронних платіжних засобів, паливних карток, талонів, відомостей на відпуск пального тощо) в установленому законодавством порядку. Разом з продукцією споживачеві в обов`язковому порядку видається розрахунковий документ установленої форми на повну суму проведеної операції, який підтверджує факт купівлі товару.

Спільним наказом Міністерства палива та енергетики України, Міністерства економіки України, Міністерства транспорту та зв`язку України, Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 20 травня 2008 року №281/171/578/155 затверджена Інструкція про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України (надалі - Інструкція).

Згідно п.3 даної Інструкції талон - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.

Порядок відпуску нафтопродуктів за талонами визначений у п.п.10.3.3 Інструкції, а саме: форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона. При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери (п.п. 10.3.3.1); заправлення за талонами відображається у змінному звіті АЗС за формою №17-НП ( п. п. 10.3.3.2).

Виходячи з наведеного, талон виступає документом, який засвідчує право його власника отримати пальне на АЗС.

Слід вказати, що за загальним правилом для отримання товару на АЗС покупець пред`являє оператору АЗС картку на пальне. Оператор АЗС здійснює відповідну ідентифікацію картки на пальне, здійснює фактичну передачу (видачу) товару відповідної марки та кількості, після чого картка на пальне залишається у оператора, що є підтвердженням факту отримання покупцем товару зі зберігання відповідного асортименту та кількості.

Згідно наявних в матеріалах справи копій талонів, оригінали яких надано позивачем, у розпорядженні позивача перебувають невикористані талони мережі АЗС "БРСМ-Нафта" на на бензин А-95 Євро, на бензин А-92 Євро та дизпаливо Євро. Кожен талон має штрихкодовийідентифікатор та строк дії до 30.12.22 (а.с.32-54).

Емітентом даних талонів є ТОВ "Євро Смарт Пауер" (третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача), що здійснює роздрібну реалізацію пального через мережу АЗС під брендом "БРСМ-Нафта".

Саме емітент талонів визначаєїхсерійний та порядковий номери, а також строк їх дії, та фактично емітент талонів здійснює фізичнийвідпускпального.

Як стверджує позивач, у нього виникли труднощі в отриманні на визначених Товариством АЗС придбаного за договором пального по талонам, на підтвердження чого він надав пояснювальні записки водіїв автотранспортних засобів від 14.04.2022р., 19.04.2022р., 21.04.2022р., 29.04.2022р., згідно яких на АСЗ "БРСМ" по вулицях Кіровоградській та Амурській відмовлено у заправці автомобіля на підставі талонів (а.с.25-28).

Так, не отовареними є талони на пальне А-92 - 1740 л, А-95 - 540 л, ДП - 570 л, на загальну суму 86817,00 грн.

В матеріалах справи наявна претензія позивача №144 від 19.05.2022р., в якій він повідомляє відповідача про неможливість отоварити частину талонів та просить повернути сплачені за них кошти в сумі 87145,20 грн. (а.с.29).

Вказана претензія направлялась на юридичну адресу відповідача, але повернена відділенням поштового зв`язку за закінченням терміну зберігання (а.с.30-31).

Враховуючи, що строк дії талонів до 30.12.2022р., позивач ще в межах строку їх дії намагався повідомити відповідача про неможливість отримання оплаченого пального з незалежних від нього причин.

Також, суд звертає увагу, що під час розгляду справи сплив строк дії талонів, тобто позивач втратив можливість у будь-якому випадку отримати оплачене ним пальне.

Відповідно до ст. 664 ЦК України обов`язок продавця передати товар покупцеві вважається виконаним у момент:

1) вручення товару покупцеві, якщо договором встановлений обов`язок продавця доставити товар;

2) надання товару в розпорядження покупця, якщо товар має бути переданий покупцеві за місцезнаходженням товару.

Договором купівлі-продажу може бути встановлений інший момент виконання продавцем обов`язку передати товар.

Товар вважається наданим у розпорядження покупця, якщо у строк, встановлений договором, він готовий до передання покупцеві у належному місці і покупець поінформований про це. Готовий до передання товар повинен бути відповідним чином ідентифікований для цілей цього договору, зокрема шляхом маркування.

Якщо з договору купівлі-продажу не випливає обов`язок продавця доставити товар або передати товар у його місцезнаходженні, обов`язок продавця передати товар покупцеві вважається виконаним у момент здачі товару перевізникові або організації зв`язку для доставки покупцеві.

Згідно ч.1 ст.670 ЦК України, якщо продавець передав покупцеві меншу кількість товару, ніж це встановлено договором купівлі-продажу, покупець має право вимагати передання кількості товару, якої не вистачає, або відмовитися від переданого товару та його оплати, а якщо він оплачений, - вимагати повернення сплаченої за нього грошової суми.

Отже, незважаючи на своєчасне виконання позивачем обов`язків з оплати вартості товару, відповідач не забезпечив готового до передання покупцеві товару на суму 86817,00 грн., що підтверджено матеріалами справи і зокрема оригіналами самих талонів.

Відповідач, заперечуючи позовні вимоги, вказує про неможливість ідентифікації наявних у позивача талонів, оскільки неможливо однозначно сказати, що саме ці талони він отримав за умовами договору закупівлі.

Слід вказати, що у видаткових накладних №Рн220112/003 від 12.01.2022р., №Рн220131/001 від 31.01.2022р., за якими передавалися талони, відповідач не вказував серію та порядкові номери талонів.

Тим самим, відповідач заперечуючи належність наданих позивачем до справи талонів, не підтверджує факт передачі ним інших талонів з іншими серійними та порядковими номерами.

Разом з тим, суд звертає увагу, що ДП "Національний академічний драматичний театр ім.Івана Франка" є державним підприємством, яке в силу вимог Закону України "Про публічні закупівлі", здійснює закупівлю товарів, робіт та послуг лише в межах визначеної цим Законом процедури відкритих торгів.

Згідно роздруківки з сайту Prozorro за період з 2017 року за замовником ДП "Національний академічний драматичний театр ім.Івана Франка", предмет - Нафта і дистиляти, інших процедур закупівлі палива, окрім процедури, де переможцем визначено ТОВ "Торгівельна компанія - Нафтокомерц", у 2020 році не відбулося (а.с.92-104).

Тобто, за відсутності процедур публічної закупівлі палива іншим способом отримати талони на пальне, як від відповідача за умовами договору про закупівлю, позивач не міг.

Щодо відповіді ТОВ "Євро Смарт Пауер" від 07.11.2022р. на адвокатський запит, яка на думку позивача підтверджує факт повернення відповідачу вартості неотоварених талонів, а за твердженням відповідача є доказом отримання ним лише талонів на бензин марки А-95 та дизельного палива, суд зазначає наступне.

Відповідно до ч.1 ст.76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Так, у даному листі третя особа зазначає, що придбання нафтопродуктів здійснено ТОВ "Торгівельна компанія - Нафтокомерц" на підставі договору на відпуск паливно-мастильних матеріалів від 01.03.2021р. Також вказує, що ТОВ "Торгівельна компанія - Нафтокомерц" було повернуто кошти за неотоварені талони.

Суд зазначає, що вказаний договір на відпуск паливно-мастильних матеріалів від 01.03.2021р. стосується правовідносин, які виникли між відповідачем та третьою особою у справі, та не має відношення до предмету спору у даній справі.

Відносно інформації про повернення третьою особою ТОВ "Торгівельна компанія - Нафтокомерц" коштів за неотоварені талони, то ТОВ "Євро Смарт Пауер" у відповіді на адвокатський запит не зазначає ідентифікуючі дані таких талонів, вид пального, а також договір, на підставі яких відповідач їх придбав.

Виходячи з наведеного, суд не може взяти до уваги лист № 071122 від 07.11.2022р. як належний доказ, оскільки він не містить ідентифікуючої інформації та фактичних даних, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування у даній справі.

Відносно решти заперечень відповідача проти доводів позивача суд зазначає, що одним із принципів господарського процесу є принцип змагальності, який забезпечує повноту дослідження обставин справи.

Зазначений принцип передбачає покладання тягаря доказування на сторони.

Одночасно цей принцип не передбачає обов`язку суду вважати доведеною та встановленою обставину, про яку сторона стверджує. Така обставина підлягає доказуванню таким чином, аби задовольнити, як правило, стандарт переваги більш вагомих доказів, тобто коли висновок про існування стверджуваної обставини з урахуванням поданих доказів видається більш вірогідним, ніж протилежний.

Верховний Суд у постанові від 23 жовтня 2019 року у справі № 917/1307/18, розтлумачив сутність принципу змагальності та неможливість застосування учасником справи концепції "негативного доказу" для обґрунтування власної позиції.

Так, Верховний Суд зазначив, що принцип змагальності полягає в обов`язку кожної сторони довести ті обставини, на які вона посилається на підтвердження або заперечення власних вимог у спорі.

Мається на увазі, що позивач стверджує про існування певної обставини та подає відповідні докази, а відповідач може спростувати цю обставину, подавши власні докази, які вважає більш переконливими.

В свою чергу суд, дослідивши надані сторонами докази, та з урахуванням переваги однієї позиції над іншою виносить власне рішення. При цьому сторони не можуть будувати власну позицію на тому, що їх позиція є доведеною, доки інша сторона її не спростує (концепція негативного доказу), оскільки за такого підходу втрачає сенс уся концепція принципу змагальності.

Разом з тим, відповідач всупереч наведеному принципу не надає докази в спростування позиції позивача, з якою він не погоджується, а лише ставить під сумнів подані позивачем докази, тобто фактично користується концепцією "негативного доказу" для обґрунтування власної позиції.

Як передбачено ст.79 ГПК України, наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Згідно з позицією Верховного Суду, висловленою у постанові від 11.09.2020 року у справі № 910/16505/19, тлумачення змісту цієї статті свідчить, що нею покладено на суд обов`язок оцінювати докази, обставини справи з огляду на їх вірогідність, яка дозволяє дійти висновку, що факти, які розглядаються скоріше були (мали місце), аніж не були. Стандарт доказування "вірогідності доказів", на відміну від "достатності доказів", підкреслює необхідність співставлення судом доказів, які надає позивач та відповідач. Тобто, з введенням в дію нового стандарту доказування необхідним є не надати достатньо доказів для підтвердження певної обставини, а надати їх саме ту кількість, яка зможе переважити доводи протилежної сторони судового процесу.

Аналізуючи доводи сторін та подані на їх підтвердження докази, керуючись наведеним критерієм доказування, суд доходить висновку, що надані позивачем докази відповідають критеріям належності та вірогідності, тому вважаються такими, що підтверджують обставини щодо неможливості фактичного отримання ним пального, придбаного у відповідача у формі талонів на суму 86817,00 грн.

Відтак, обставину неможливості реалізувати паливні картки, придбані у відповідача, суд визнає доведеною.

Встановлена поведінка відповідача не відповідає умовам зобов`язань, що виникли між сторонами даного договору, адже, здійснюючи повну оплату товару при придбанні талонів, сторона (позивач) розраховує на відпуск відповідного пального у відповідних АЗС, у спосіб пред`явлення талонів, обов`язок забезпечення здійснення якого покладається на відповідача.

Таким чином, неможливість використання талонів у повній кількості, доводить невиконання відповідачем зобов`язання з поставки товарів у обсязі та в кількості, погодженій сторонами у договорі.

Враховуючи зазначене, вимогу позивача щодо стягнення з відповідача 86817,00 грн. суд вважає законною та обґрунтованою, а тому задовольняє її в повному обсязі.

Судові витрати за результатами розгляду справи.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.129 ГПК України у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Враховуючи, що суд дійшов висновку про правомірність заявлених позовних вимог, судовий збір в розмірі 2481,00 грн. за розгляд цих вимог покладається на відповідача.

Керуючись статтями 123, 129, 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-

УХВАЛИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія - Нафтокомерц" (12201, Радомишльський район, м. Радомишль, вул. Толбухіна, буд. 12, кв. 25, код ЄДРПОУ 23722888)

на користь Державного підприємства "Національний академічний драматичний театр ім.Івана Франка" (01001, м. Київ, площа Івана Франка,3, код ЄДРПОУ 02224560)

- 86 817,00 грн. вартості неотриманого пального;

- 2481,00 грн. судового збору.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено: 01.05.23

Суддя Сікорська Н.А.

Віддрукувати:

1 - до справи

2,3 - сторонам (рек. з повід.)

4 - третій особі (рек. з повід)