Рішення

від 12.02.2010 по справі 15/171-09-5922

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬК ОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" лютого 2010 р. Справа № 15/171-09-5922

Господарський суд Одеськ ої області у складі:

судді Петрова В.С.

При секретарі Стойковій М.Д.

За участю представникі в:

від позивачів:

1) ОСОБА_1 - ОСОБА_1, О СОБА_2,

2) ОСОБА_3 - ОСОБА_2,

3) ОСОБА_4 - ОСОБА_2,

від відповідача - Мен яйлік О.О., Полілова С.І.,

від третьої особи - не з' явився,

розглянувши у відкритом у судовому засіданні справу за позовами ОСОБА_3, ОСОБ А_4 та ОСОБА_1 до Товарист ва з обмеженою відповідальні стю „Р.О.С.А.”, третя особа, яка н е заявляє самостійні вимоги на предмет спору, на стороні в ідповідача - Виконавчий комі тет Одеської міської ради в о собі відділу державних реєст раторів виконавчого комітет у Одеської міської ради, про в изнання рішень загальних зб орів і установчих зборів та с татутів недійсними, -

ВСТАНОВИВ:

В засіданні суду 02.10.2010 р. огол ошувалась перерва до 12.02.2010 р. в п орядку ст. 77 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и.

Гр. ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Одесько ї області з позовною заявою (а .с. 2-5 т.1) та доповненнями до неї ( а.с. 22-23 т. 2) до Товариства з обмеж еною відповідальністю „Р.О.С .А.”, третя особа, яка не заявля є самостійні вимоги на предм ет спору, на стороні відповід ача - Виконавчий комітет Одес ької міської ради в особі від ділу державних реєстраторів виконавчого комітету Одеськ ої міської ради, про визнання недійсними:

- рішення загальних зборів а кціонерів ВАТ „Роса” від 27.02.2008 р .,

- рішення загальних зборів а кціонерів ВАТ „Роса” від 30.03.2009 р .

- рішення установчих зборів учасників ТОВ „Р.О.С.А.” від 30.03.2 009 р.;

- статуту ВАТ „Роса” (нова редакція), зареєстрованого 27. 03.2008 р.,

- статуту ТОВ „Р.О.С.А.”, зареє строваного 09.04.2009 р.

В обґрунтування позовни х вимог позивач послався на н аступне.

Як стало позивачу відомо, 3 0.03.2009 р. відбулись загальні збор и акціонерів ВАТ „Роса”, а так ож установчі збори засновник ів товариства з обмеженою ві дповідальністю „Р.О.С.А.”, на я ких було прийнято рішення пр о створення ТОВ „Р.О.С.А.” як по вного правонаступника ВАТ „Р оса” та був затверджений ста тут ТОВ „Р.О.С.А.”. При цьому поз ивач вказує, що акціонерами В АТ „Роса” були позивач та гр. ОСОБА_7

Після створення ТОВ „Р.О.С.А .” гр. ОСОБА_7 перетворився у одного із учасників та був о браний директором цього госп одарського товариства.

09.04.2009 р. державним реєстрато ром відділу державних реєстр аторів виконавчого комітету Одеської міської ради Фокі ною В.І. була проведена держ авна реєстрація ТОВ „Р.О.С.А.” та видано свідоцтво про держ авну реєстрацію ТОВ „Р.О.С.А.” серії АО № 509152, з визнанням цьог о господарського товариства повним правонаступником ВАТ „Роса” та визначенням місце знаходження цієї юридичної о соби за старою адресою, а саме : 65033, м. Одеса, вул. Мельницька, бу д. № 29. Вказаний факт підтве рджується довідкою з ЄДРПОУ №№ 820887-820888 від 10.09.2009 р.

Так, позивач зазначає, що на дату проведення загальних з борів акціонерів ВАТ „Роса” 22.12.2007 р. він володів 337 простими і менними акціями цього господ арського товариства, що скла дало 6,339% від статутного капіта лу цього господарського това риства, а після проведення ре єстрації додаткового випуск у акцій акціонерів ВАТ „Роса ” на підставі рішення загаль них зборів акціонерів ВАТ „Р оса” від 24.12.2008 р. частка позивач а у статутному капіталі ВАТ „ Роса” зменшилась до 3,17%.

Разом з тим позивач посил ається на положення статуту ВАТ „Роса”, згідно яких у заг альних зборах його акціонері в мають право приймати участ ь усі акціонери цього господ арського товариства, незалеж но від кількості акцій, власн иками яких вони є. Такі полож ення статуту повністю коресп ондуються з нормою, що містит ься у п.1 ч.1 ст.88 ГК України.

Однак, за ствердженнями поз ивача, в порушення вищевказа ного порядку скликання загал ьних зборів акціонерів ВАТ „ Роса” він не був персонально повідомлений правлінням цьо го господарського товариств а про проведення вищевказани х загальних зборів акціонері в ВАТ „Роса”, внаслідок чого б ув позбавлений свого законно го права приймати участь і го лосувати на цих зборах. В резу льтаті цього на цих зборах бу ли прийнятті незаконні рішен ня, у тому числі про затвердже ння статуту ВАТ „Роса” в нові й редакції, оскільки збори бу ли проведені з порушенням по рядку скликання. Також позив ач посилається на те, що був по збавлений права на обмін сво їх акцій у ВАТ „Роса” на частк у у статутному капіталі ТОВ „ Р.О.С.А.”.

Крім того, позивач вказує, що у зв'язку з реорганізацією шляхом перетворенням ВАТ „Р оса” у ТОВ „Р.О.С.А.” територіа льним управлінням Держкоміс ії з цінних паперів та фондов ого ринку України по Одеські й області було прийняте розп орядження № 02-ОД-СА від 30.04.2009 р. пр о скасування реєстрації випу ску акцій ВАТ „Роса” та анулю вання свідоцтва про реєстрац ію випуску акцій ВАТ „Роса” № 01/15/1/08-Т, зареєстрованого 18.01.2008 р. т а виданого цим управлінням 22.0 4.2008 р.

Ухвалою господарського с уду Одеської області від 02.10.2009 р . порушено провадження у спра ві № 15/146-09-4837 та справу призначено до розгляду в засіданні суду .

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 14.12.2009 р. до участі у справі № 15/146-09-4837 залу чено ОСОБА_3 та ОСОБА_4 в якості третіх осіб, які не за являють самостійних вимог на предмет спору, на стороні поз ивача.

Відповідач позовні вимоги не визнає, посилаючись на нал ежне повідомлення позивача п ро проведення оспорюваних зб орів, про що зазначено у відзи ві на позовну заяву (а.с. 49-55 т. 1).

В подальшому до господарсь кого суду Одеської області з вернулись ОСОБА_3 та ОСО БА_4 також з позовною заявою до Товариства з обмеженою ві дповідальністю „Р.О.С.А.” про в изнання недійсними:

- рішень загальних зб орів акціонерів ВАТ „Роса” в ід 27.02.2008 р.;

- рішень загальних збо рів акціонерів ВАТ „Роса” ві д 30.03.2009 р.;

- статуту ВАТ „Роса” (но ва редакція), зареєстрованог о 27.03.2008 р.;

- рішень установчих зб орів учасників ТОВ „Р.О.С.А.” в ід 30.03.2009 р.;

- статуту ТОВ „Р.О.С.А.”, з ареєстрованого 09.04.2009 р.

Позовні вимоги заявників обґрунтовані тим, що заявник и як акціонери ВАТ „Роса” (які в подальшому мали стати учас никами ТОВ „Р.О.С.А.”) не були по відомлені про проведення вищ евказаних оспорюваних загал ьних зборів, в результаті чог о на зборах були прийняті нез аконні рішення.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 16.12.2 009 р. було порушено провадженн я у справі № 15/171-09-5922.

Разом з позовною заявою О СОБА_3 та ОСОБА_4 подали д о господарського суду Одеськ ої області клопотання про об ' єднання в одне провадженн я справи № 15/146-09-4837 та справи за по зовом ОСОБА_4 та ОСОБА_3 до Товариства з обмеженою ві дповідальністю „Р.О.С.А.” про в изнання рішень загальних збо рів і установчих зборів та ст атутів недійсними, оскільки спори у вказаних справах є од норідними.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 18.12.2009 р. справу № 15/171-09-5922 об' єднано в од не провадження зі справою № 15/ 146-09-4837, присвоївши об' єднаній с праві № 15/171-09-5922, ОСОБА_4 та ОС ОБА_3 виключено зі складу тр етіх осіб у справі № 15/146-09-4837.

Відповідач вважає заявлен і позивачами вимоги необґрун тованими, такими, що не відпов ідають дійсним і фактичним о бставинам справи, у зв' язку з чим відповідач просить суд відмовити у задоволенні поз овних вимог ОСОБА_3, ОСОБ А_4 та ОСОБА_1, про що зазна чено у відзиві на позовну зая ву (а.с. 89-97 т. 2).

Третя особа - Виконавчий ком ітет Одеської міської ради в особі відділу державних реє страторів виконавчого коміт ету Одеської міської ради у с воїх поясненнях на позов (а.с. 40 т. 1) зазначає, що відповідальн ість за відповідність устано вчих документів законодавст ву несуть засновники (учасни ки юридичної особи). При цьому третя особа вважає, що держав на реєстрація змін до устано вчих документів ВАТ „Роса” т а державна реєстрація припин ення юридичної особа - ВАТ „ Роса” в результаті перетворе ння була здійснена державним реєстратором на підставі но рм чинного законодавства. Та к, заявником були надані усі н еобхідні документи, передбач ені ст. 29 Закону України „Про д ержавну реєстрацію юридични х осіб та фізичних осіб-підпр иємців” (державна реєстрація змін до установчих документ ів) та ст. 37 вказаного Закону (де ржавна реєстрація припиненн я юридичної особи в результа ті перетворення), тому у держа вного реєстратора не було пі дстав для залишення їх без ро згляду.

Заслухавши пояснення пред ставників сторін, розглянувш и та дослідивши всі письмові докази, які містяться в матер іалах справи, господарський суд встановив наступне.

Як з' ясовано судом, ОСОБ А_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_1 б ули акціонерами ВАТ “Роса”. Т ак, згідно копії наявного в ма теріалах справи реєстру влас ників цінних паперів № 101/1 від 2 7.02.2008 р. (а.с. 63-70 т. 1) станом на дату ск ладення реєстру ОСОБА_3 во лодів 1100 простими іменними ак ціями ВАТ „Роса”, що складало 20,69225% від статутного капіталу т овариства; ОСОБА_4 володів 73 простими іменними акціями В АТ „Роса”, що складало 1,37321% від с татутного капіталу товарист ва; ОСОБА_1 володів 337 прост ими іменними акціями ВАТ „Ро са”, що складало 6,33935% від статут ного капіталу товариства.

27.02.2008 року були проведені заг альні збори акціонерів ВАТ “ Роса”, на порядок денний яких були винесені питання обран ня робочих органів загальних зборів акціонерів ВАТ „Роса ”, затвердження нової редакц ії статуту ВАТ „Роса”, визнач ення уповноваженої особи для підписання нової редакції с татуту ВАТ „Роса” від акціон ерів ВАТ „Роса”. Як вбачаєтьс я з протоколу № 1 загальних збо рів акціонерів ВАТ „Роса” ві д 27.02.2008 р. (а.с. 74-76 т. 1), участь у цих за гальних зборах акціонерів ВА Т „Роса” прийняли акціонери, які володіють 4729 голосами (акц іями), що становило 88,96% від зага льної кількості голосів ВАТ „Роса”.

Відповідно до вищевказан ого Реєстру власників іменни х цінних паперів ВАТ „Роса” № 101/1 станом на 27.02.2008 р. загальна кіл ькість акцій на день проведе ння зборів складала 5316 шт. номі нальною вартістю - 33,00 грн., що ві дповідало 100% статутного капіт алу ВАТ „Роса”. Як вбачається зі списку учасників зборів а кціонерів ВАТ „Роса” від 27.02.2008 р . (а.с. 72 т. 1), затвердженого реєст раційною комісією, у зборах п риймали участь наступні акці онери: ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБ А_14, які відповідно до Реєстр у власників іменних цінних п аперів ВАТ „Роса” № 101/1 станом н а 27.02.2008 р. були власниками одніє ї акції кожний та відповідно мали по одному голосу у збора х акціонерів. Також у зборах п риймав участь акціонер ОСО БА_7, якій особисто був власн иком 912 голосуючими акціями та одночасно був представником ще 4-х акціонерів ВАТ „Роса” і виступав від їх імені на збор ах на підставі довіреностей на право участі та голосуван ня простими іменними акціями , виданих йому в порядку ст. 41 За кону України „Про господарсь кі товариства” ОСОБА_15 (а.с . 113 т. 2), який мав 892 голосуючих акц ій, ОСОБА_3 (а.с. 101 т. 2), який мав 1100 голосуючих акцій, ОСОБА_16 (а.с. 114 т. 2), яка мала 1060 голосуюч их акцій та ОСОБА_17 (а.с. 115 т. 2 ), яка мала 760 голосуючих акцій. Відтак, на зборах акціонерів товариства від 27.02.2008 р. акціоне р ОСОБА_7 мав 4724 голосів.

Виходячи з вищевикладено го, кворум, необхідний для виз нання зборів правомочними бу в досягнутий, що відображено в протоколі мандатної коміс ії загальних зборів акціонер ів ВАТ „Роса” від 27.02.2008 р. (а.с. 71 т. 1) . По усім винесеним на порядок денний питанням зборами акц іонерів були прийняті позити вні рішення 100% голосів, що відо бражено в протоколі рахунков ої комісії загальних зборів акціонерів ВАТ „Роса” від 27.02.20 08 р. (а.с. 73 т. 1). При цьому згідно пр отоколу № 1 від 27.02.2008 р. на вказани х заборах акціонерів товарис тва був затверджений у новій редакції статут ВАТ „Роса”, д ержавну реєстрацію якого бул о проведено 27 березня 2008 року з а № 15561050002004725. Як вказує відповідач , нова редакція статуту ВАТ „Р оса” була затверджена загаль ними зборами акціонерів 27.02.2008 р . у зв'язку зі збільшенням розм іру статутного капіталу това риства і затвердженням резул ьтатів розміщення акцій дода ткової емісії, рішення про як е було прийнято загальними з борами акціонерів ВАТ „Роса” від 22.12.2007 р., що є предметом розгл яду справи № 11/33-09-1023.

Згідно нової редакції стат уту ВАТ „Роса” від 27.02.2008 р. (а.с. 77-90) частку ОСОБА_1, який є засн овником товариства, у статут ному капіталі товариства бул о зменшено до 3,17%, тобто удвічі. Як з' ясовано судом, частки ОСОБА_4 та ОСОБА_3 у стату тному капіталі ВАТ „Роса” та кож було зменшено удвічі, що п ідтверджується відповідаче м. Так, згідно копії наявного в матеріалах справи реєстру в ласників цінних паперів № 28 в ід 05.02.20098 р. (а.с. 93-99 т. 1) після затверд ження нової редакції статуту від 27.02.2008 р. частка у статутному капіталі ВАТ „Роса” ОСОБА_ 3 склала 10,346%, ОСОБА_4 - 0,6866%, ОСОБА_1 - 3,16968%.

Між тим в обґрунтування поз овних вимог позивачі посилаю ться на те, що про проведення в казаних загальних зборів акц іонерів 27.02.2008 р. не були повідом лені персонально, внаслідок чого були порушені їх корпор ативні права, зокрема, були по збавлені можливості підготу ватися належним чином до роз гляду питань порядку денного зборів, зареєструватися для участі у зборах, внести свої п ропозиції до цього порядку, п риймати участь та голосувати у цих зборах.

Відповідно до положень ч. 1 с т. 43 Закону України „Про госпо дарські товариства” про пров едення загальних зборів акці онерів держателі іменних акц ій повідомляються персональ но передбаченим статутом спо собом. Крім того, загальне пов ідомлення друкується в місце вій пресі за місцезнаходженн ям акціонерного товариства і в одному із офіційних друков аних видань Верховної Ради У країни, Кабінету Міністрів У країни чи Державної комісії з цінних паперів та фондовог о ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та п орядку денного. Якщо до поряд ку денного включено питання про зміну статутного (складе ного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з по рядком денним друкується інф ормація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не мен ш як за 45 днів до скликання заг альних зборів. У разі необхід ності може бути зроблено пов торне повідомлення в зазначе них засобах масової інформац ії.

Як вбачається з п. 8.2.6 статуту ВАТ „Роса” (в редакції станом на 22.12.2007 р., що діяла на момент пр оведення вказаних зборів 27.02.200 8 р.) повідомлення про проведен ня загальних зборів акціонер ів і порядок денний цих зборі в здійснює правління товарис тва. Про проведення загальни х зборів акціонерів утримува чі іменних акцій сповіщаютьс я персонально. Акціонери вва жаються проінформованими пр о скликання річних загальни х зборів, якщо про дату і місце проведення зборів повідомля лося в місцевій пресі і в одно му із офіційних друкованих в идань Верховної Ради України , Кабінету Міністрів України або Державної комісії з цінн их паперів та фондового ринк у за 45 днів до початку зборів і протягом цього часу дата не з мінювалась, а також якщо ця ін формація була спрямована пош тою, кур'єром або по телефаксу кожному власнику іменної ак ції особисто.

Так, як вбачається з матеріа лів справи, відповідне повід омлення про проведення загал ьних зборів акціонерів ВАТ „ Роса”, які мали відбутися 27.02.2008 р., із зазначенням порядку ден ного, було здійснено в офіцій ному віданні „Відомості Держ авної комісії з цінних папер ів та фондовому ринку” № 252 (252) ві д 28.12.2007 р. (а.с. 57 т. 1) та у місцевій га зеті „Пресс Кур'єр” № 1 (732) від 03.01. 2008 р. (а.с. 58 т. 1).

Разом з тим відповідач в обґ рунтування своїх заперечень на позов посилається на те, щ о ВАТ „Роса” була зроблена і п ерсональна поштова розсилка акціонерам товариства повід омлень про проведення 27.02.2008 р. з агальних зборів акціонерів. При цьому поштова розсилка, я к вказує відповідач, проводи лась у строгій відповідності до наявних даних про акціоне рів - володільців акцій ВАТ „Р оса” за адресою їх проживанн я, що міститься в Реєстрі влас ників іменних цінних паперів , що підтверджується поштови м реєстром від 29.12.2007 р. (а.с. 59-62), сфо рмованим ТОВ „Квадро” (реєст роутримувач ВАТ „Роса”) при з дійсненні поштової розсилки . Відповідно до вказаного пош тового реєстру, складеного Т ОВ “Квадро”, ОСОБА_1 повід омлення направлялось за адре сою: АДРЕСА_1; ОСОБА_3 по відомлення направлялось за а дресою: АДРЕСА_2; ОСОБА_4 - повідомлення направлялос ь за адресою: м. Одеса, вул. Кост анді, буд. 109.

Однак, як зазначає позивач, у 2007 році ним була змінена адре са проживання, що було відобр ажено у статуті відповідача, який було затверджено оспор юваними загальними зборами В АТ “Роса” 27.02.2008 року, де вказана наступна адреса ОСОБА_1: АДРЕСА_3.

Так, відповідач у відзиві на позов зазначає, що в статуті В АТ „Роса” окремо не зазначен о про вид поштової кореспонд енції як рекомендованої або з повідомленням про вручення , тому цим статутом передбаче на проста поштова розсилка, я ка відповідно до Правил нада ння послуг поштового зв'язку , затверджених Постановою КМ України від 17.08.2002 р. № 1155, здійснює ться шляхом пересилання опер атором поштового зв'язку без видачі розрахункового докум ента про прийняття поштового відправлення, що доставляєт ься (вручається) адресатові (о держувачу) без розписки. Тому , як вказує відповідач, про час та місце скликання загальни х зборів акціонерів та поряд ок денний зборів на 27.02.2008 р. кожн ому акціонеру направлялись п рості поштові повідомлення з а адресами, наведеними в реєс трі власників іменних цінних паперів, що підтверджується відповідним поштовими реєст ром ТОВ „Квадро” від 29.12.2007 р. з ві дбитком поштового штемпелю. В свою чергу направлення про стих поштових повідомлень пр о скликання загальних зборів за адресами, вказаними в реєс трі власників іменних цінних паперів, на думку відповідач а, відповідає нормам чинного законодавства України. Так, в ідповідач вважає, що обов' я зок щодо персонального повід омлення акціонерів про прове дення зборів ВАТ „Роса” вико нано належним чином, а достав ляння адресатові (акціонеру) під розписку простого пошто вого відправлення законом не передбачено.

Вищенаведені доводи відпо відача судом оцінюються крит ично, оскільки не доводять фа кт здійснення ВАТ „Роса” пер едбаченого статутом саме пер сонального повідомлення кож ного акціонера (особисто) про збори.

Проте, як вбачається з наявн их в матеріалах справи листі в заступника начальника Одес ької дирекції Поштамту - Цент ра поштового зв'язку № 1 УДППЗ «Укрпошта»Малишева Л.І. в ід 31.03.2009 р. за № 12/43-ЮК (а.с. 28 т. 1) та 12/44-КЖ (а.с. 27 т. 1) на ім'я ОСОБА_1 відп овідно за адресою: АДРЕСА_1 , та за адресою: АДРЕСА_3, за період з 01.11.2007 р. по 31.12.2008 р., згідно з перевіреними документами к ниги Ф. 8 (реєстрація та видача рекомендованої кореспонден ції) кореспонденція в надход женні та видачі не значиться за першою адресою взагалі. За другою адресою поступив рек омендований лист № 93986 із м. Оде си 15.12.2008 р. до 63-ОПС м. Одеси (після проведення 27.02.2008 р. зборів акціо нерів), який потім був поверну тий 16.01.2009 р. у зв' язку з закінче нням строку його зберігання.

Згідно листа заступника на чальника Поштамту - Центру по штового зв'язку № 1 Одеської ди рекції УДППЗ “Укрпошта” М.І . Малишевої вих. № 41-12-Н від 10.12.2009 р. (а.с. 58 т. 2), рекомендовані відп равлення за період з 01 грудня 2007 р. по 30 березня 2009 р. на ім' я ОСОБА_4 за адресою: Одеса-113, ву л. Костанді, буд. 109, ні від ВАТ „Р оса”, ні від ТОВ „Квадро”, ні в ід інших відправників у надх одженні та врученні не знача ться. Аналогічну відповідь н адано заступником начальник а Поштамту - Центру поштового зв'язку № 1 Одеської дирекції УДППЗ „Укрпошта” М.І. Малиш евої в листі вих. № 41/12-Н від 11.12.2 009 р. (а.с. 62 т. 2), стосовно ОСОБА_3 , на адресу якого: АДРЕСА_2, рекомендовані відправлення за період з 01.01.2008 р. по 30.03.2009 р. від В АТ „Роса” та ТОВ „Квадро” у на дходженні та врученні не зна чаться.

При цьому наданий відповід ачем поштовий реєстр до уваг и суду не приймається, оскіль ки він не відповідає вимогам Правил надання послуг пошто вого зв'язку, про що також свід чить листи Поштамту - Центру п оштового зв'язку № 1 Одеської д ирекції УДППЗ “Укрпошта” від 23.11.2009 р. № 28/12-Н (а.с. 45 т. 2) та від 25.11.2009 р. № 30/12-Н (а.с. 46-47 т. 2). Не спростовує так ий висновок суду і наявний на цьому поштовому реєстрі від биток поштового штемпелю, як ий проставлений невідомою ос обою.

Той факт, що ВАТ „Роса” були виконані вимоги закону та ст атуту щодо публікації оголош ення про проведення загальни х зборів, судом до уваги не при ймається, оскільки публікаці я лише загального повідомлен ня про скликання загальних з борів без персонального пові домлення акціонера не може б ути доказом належного повідо млення позивачів про проведе ння зборів.

Також судом спростовуютьс я і ті обставини, що у зборах а кціонерів ВАТ „Роса” 27.02.2008 р. О СОБА_7 діяв від імені ОСОБ А_3 згідно довіреності від 26. 02.2008 р. (а.с. 101 т. 2), оскільки ці обста вини не позбавляють ВАТ „Рос а” обов' язку щодо персональ ного повідомлення всіх акціо нерів товариства, зокрема по зивачів.

Отже, виходячи з викладеног о, суд доходить висновку про т е, що позивачі не були персона льно повідомлені про проведе ння вказаних зборів акціонер ів ВАТ „Роса”, що в свою чергу позбавило їх права на участь у цих зборах, можливості внос ити свої пропозиції в порядо к денний, завчасно отримати н еобхідну інформацію за тими питаннями, які повинні були в ирішуватися на зборах, прийм ати участь у голосуванні.

Таким чином, суд доходить до висновку про допущення ВАТ „ Роса” під час скликання і про ведення загальних зборах акц іонерів ВАТ „Роса” від 27.02.2008 р. к орпоративних прав позивачів , внаслідок чого права позива чів були істотно порушені шл яхом зменшення частки позива чів у статутному капіталі то вариства удвічі.

Відповідно до ст. 167 ГК Україн и корпоративні права - це прав а особи, частка якої визначає ться у статутному фонді (майн і) господарського товариства , що включають правомочності на участь цієї особи в управл інні господарською організа цією, отримання певної частк и прибутку (дивідендів), а тако ж інші правомочності, передб ачені законом та статутними документами.

Відповідно до ст. 41 Закону Ук раїни "Про господарські това риства" вищим органом акціон ерного товариства є загальні збори товариства. У загальни х зборах мають право брати уч асть усі акціонери, незалежн о від кількості та виду акцій , власниками яких вони є. Брати участь у загальних зборах з п равом дорадчого голосу можут ь і члени виконавчих органів , які не є акціонерами. Акціоне ри (їх представники), які берут ь участь у загальних зборах, р еєструються із зазначенням к ількості голосів, яку має кож ний учасник. Реєстрація акці онерів (їх представників), які прибули для участі у загальн их зборах, здійснюється згід но з реєстром акціонерів у де нь проведення загальних збор ів виконавчим органом акціон ерного товариства або реєстр атором на підставі укладеног о з ним договору. Цей реєстр пі дписується головою та секрет арем зборів.

Реєстрація акціонерів - вла сників акцій на пред'явника з дійснюється на підставі пред 'явлення ними цих акцій (серти фікатів акцій) або виписок з р ахунку у цінних паперах. Прав о участі у загальних зборах а кціонерів мають особи, які є в ласниками акцій на день пров едення загальних зборів (крі м випадку проведення установ чих зборів).

Передача акціонером своїх повноважень іншій особі зді йснюється відповідно до зако нодавства. Довіреність на пр аво участі та голосування на загальних зборах акціонерів може бути посвідчена реєстр атором або правлінням акціон ерного товариства.

Акціонери, які володіють у с укупності більш як 10 відсотка ми голосів, та/або Державна ко місія з цінних паперів та фон дового ринку можуть признача ти своїх представників для к онтролю за реєстрацією акціо нерів для участі у загальних зборах, про що вони до початку реєстрації письмово повідом ляють виконавчий орган акціо нерного товариства.

Згідно ст. 159 Цивільного коде ксу України вищим органом ак ціонерного товариства є зага льні збори акціонерів. У за гальних зборах мають право б рати участь усі його акціоне ри незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать . Акціонери (їхні представник и), які беруть участь у загальн их зборах, реєструються із за значенням кількості голосів , що їх має кожний акціонер, як ий бере участь у зборах.

Як зазначено в п. 2.11 Рекоменд ацій Президії Вищого господа рського суду України „Про пр актику застосування законод авства у розгляді справ, що ви никають з корпоративних відн осин” від 28.12.2007 р. № 04-5/14 (із змінами і доповненнями від 18.06.2009 року), п ід час вирішення спорів про в изнання недійсними рішень за гальних зборів суду слід з'яс овувати, чи відповідає оспор юване рішення вимогам чинног о законодавства та/або компе тенції органу, що прийняв це р ішення, чи були загальні збор и правомочними, чи було дотри мано визначеного законом пор ядку скликання і проведення загальних зборів. Зокрема, пі дставами недійсності рішень загальних зборів є такі: а) рі шення загальних зборів не ві дповідає нормам чинного зако нодавства; б) рішення прийнят о неправомочними загальними зборами або правомочність з агальних зборів встановити н еможливо; в) рішення з питання , яке відповідно до закону вир ішується більшістю у 3/4 голосі в присутніх на загальних збо рах акціонерів, було прийнят о простою більшістю голосів; г) рішення прийнято з питання , не включеного до порядку ден ного загальних зборів; д) ріше ння з питань зміни розміру ст атутного капіталу акціонерн их товариств прийнято з пору шенням обов'язку з надання ак ціонерам у встановленому зак оном порядку інформації, пер едбаченої статтею 40 Закону Ук раїни "Про господарські това риства", або акціонерам було н адано недостовірну чи неповн у інформацію; е) рішення пр ийнято загальними зборами ак ціонерів, під час скликання і проведення яких не було дотр имано вимог законодавства аб о статуту акціонерного товар иства, якщо це призвело до іст отного порушення прав позива ча; є) відсутність протоко лу загальних зборів, підписа ного відповідно до частини д ев'ятої статі 41 Закону України „Про господарські товариств а” головою і секретарем збор ів. Підстави, зазначені у пунк тах "б" - "е", пов'язані з порушенн ям прав акціонерів на управл іння акціонерним товариство м.

Також згідно п. 17 Постанови П ленуму Верховного Суду Украї ни від 24.10.2008 р. № 13 „Про практику р озгляду судами корпоративни х спорів” рішення загальних зборів учасників (акціонерів ) та інших органів господарсь кого товариства є актами, оск ільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків , спрямованих на регулювання господарських відносин, і ма ють обов'язковий характер дл я суб'єктів цих відносин. У зв' язку з цим підставами для виз нання недійсними рішень зага льних зборів акціонерів (уча сників) господарського товар иства можуть бути: порушення вимог закону та/або установч их документів під час склика ння та проведення загальних зборів товариства; позбавле ння акціонера (учасника) това риства можливості взяти учас ть у загальних зборах; поруше ння прав чи законних інтерес ів акціонера (учасника) товар иства рішенням загальних збо рів.

Рішення загальних зборів г осподарського товариства мо жуть бути визнані недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх с кликання, встановленої статт ями 43, 61 Закону України „Про гос подарські товариства”. Права учасника (акціонера) товарис тва можуть бути визнані пору шеними внаслідок недотриман ня вимог закону про скликанн я і проведення загальних збо рів, якщо він не зміг взяти уча сть у загальних зборах, належ ним чином підготуватися до р озгляду питань порядку денно го, зареєструватися для учас ті у загальних зборах тощо (п. 21 Постанови Пленуму ВСУ).

Відтак, враховуючи те, що ос порювані позивачами рішення були прийняті загальними зб орами акціонерів ВАТ „Роса” від 27.02.2008 р., під час скликання і п роведення яких не було дотри мано вимог законодавства і с татуту товариства (в частині положень щодо обов' язковог о персонального повідомленн я акціонерів про збори акціо нерів), що призвело до істотно го порушення прав позивачів як акціонерів товариства, на думку суду, вказані рішення з агальних зборів акціонерів т овариства від 27.02.2008 р. підлягают ь визнанню недійсними.

Як передбачено частиною 5 ст . 98 Цивільного кодексу України , рішення загальних зборів то вариства може бути оскаржене учасником товариства до суд у.

Щодо вимог позивачів про ви знання недійсним статуту ВАТ „Роса”, затвердженого вищев казаними загальними зборами акціонерів товариства від 27.0 2.2008 р., зареєстрованого Відділо м державних реєстраторів вик онкому Одеської міської ради 27.03.2008 р. за № 1 556 105 0002 004725, суд зазначає наступне.

Відповідно до вимог статей 88, 143, 154 Цивільного кодексу Укра їни, статей 57, 82 Господарського кодексу України, статей 4, 37, 51, 65, 67, 76 Закону України „Про господ арські товариства”, статей 27, 30 Закону про державну реєстра цію суди вправі визнати неді йсними установчі документи т овариства за одночасної наяв ності таких умов:

- на момент розгляду справи установчі документи не відпо відають вимогам законодавст ва;

- порушення, допущені при пр ийнятті та затвердженні уста новчих документів, не можуть бути усунені;

- відповідні положення уста новчих документів порушують права чи охоронювані законо м інтереси позивача.

Статут юридичної особи за з містом частини другої статті 20 ГК є актом, який визначає пра вовий статус юридичної особи , оскільки він містить норми, о бов'язкові для учасників тов ариства, його посадових осіб та інших працівників, а також визначає порядок затверджен ня та внесення змін до статут у. Підставами для визнання ак та, в тому числі статуту, недій сним є його невідповідність вимогам чинного законодавст ва та/або визначеній законом компетенції органу, який вид ав (затвердив) цей акт, а також порушення у зв'язку з його при йняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивачів .

Отже, з огляду на визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів, якими був затверджений статут ВАТ „Ро са” у новій редакції, суд вваж ає цілком обґрунтованими вим оги позивачів про визнання в казаного статуту ВАТ „Роса” від 27.02.2008 р., зареєстрованого 27.03.20 08 р., недійсним.

Також, як з' ясовано судом, 30.03.2009 року були проведені загал ьні збори акціонерів ВАТ “Ро са”, на порядок денний яких бу ли винесені питання обрання голови, секретаря загальних зборів акціонерів ВАТ „Роса” та лічильної комісії; затвер дження передавального акта. Як вбачається з протоколу за гальних зборів акціонерів ВА Т „Роса” від 30.03.2009 р. (а.с. 123 т. 1), учас ть у цих загальних зборах акц іонерів ВАТ „Роса” прийняли акціонери, які володіють 8945 го лосами (акціями), що становило 84,1% від загальної кількості го лосів ВАТ „Роса”.

Відповідно до Реєстру влас ників іменних цінних паперів ВАТ „Роса” № 24 від 27.03.2009 р. (а.с. 115-122 т . 1) загальна кількість акцій н а день проведення зборів 30.03.2009 р . складала 10632 шт. номінальною в артістю - 33,00 грн., що відповідал о 100% статутного капіталу ВАТ „ Роса”. Так, згідно вказаного р еєстру власників цінних папе рів на момент проведення заг альних зборів акціонерів ВАТ „Роса” 30.03.2009 р. частка у статутн ому капіталі ВАТ „Роса” ОСО БА_3 склала 10,346%, ОСОБА_4 - 0,6 866%, ОСОБА_1 - 3,1696%.

Як вбачається з журналу реє страції учасників зборів акц іонерів ВАТ „Роса” від 30.03.2009 р. (а .с. 112 т. 1), затвердженого реєстра ційною комісією, у зборах при ймали участь наступні акціон ери: ОСОБА_7 (220 своїх голосі в та 7829 голосів за довіреністю ), ОСОБА_11 (2 голоси), ОСОБА_1 3 (2 голоси), ОСОБА_15 (892 голос и), які відповідно до Реєстру в ласників іменних цінних папе рів ВАТ „Роса” № 24 станом на 27.03.2 009 р. були власниками простих і менних акцій ВАТ „Роса”. Згід но протоколу Одеського терит оріального управління Держа вної комісії з цінних папері в та фондового ринку про пров едення контролю за реєстраці єю акціонерів для участі у за гальних зборах ВАТ „Роса” ві д 30.03.2009 р. порушень чинного зако нодавства на ринку цінних па перів під час проведення кон тролю за реєстрацією акціоне рів ВАТ „Роса”, які прибули дл я участі у загальних зборах, п ризначених на 30.03.2009 р. не встано влено.

По усім винесеним на порядо к денний питанням зборами ак ціонерів були прийняті позит ивні рішення 100% голосів, що від ображено в протоколі підсумк ів голосувань учасників зага льних зборів акціонерів ВАТ „Роса” від 30.03.2009 р. (а.с. 114 т. 1). При ць ому згідно протоколу загальн их зборів акціонерів ВАТ „Ро са” від 30.03.2009 р. на вказаних забо рах акціонерів товариства бу в затверджений передавальни й акт, який був складений у зв' язку з тим, що загальними збор ами акціонерів ВАТ „Роса” ві д 24.12.2008 р. було прийнято рішення про припинення ВАТ „Роса” шл яхом його реорганізації у ТО В, також комісією з припиненн я ВАТ „Роса” були виконані вс і необхідні дії щодо припине ння ВАТ „Роса” шляхом реорга нізації у ТОВ. Вказаним пе редавальним актом, оригінал якого міститься в матеріалах реєстраційної справи ТОВ „Р .О.С.А.” (надану держреєстратор ом на запит суду для огляду), щ о був нотаріально засвідчени й разом з усіма підписами на а кті, визначено перехід усьог о майна, прав і обов'язків ВАТ „Роса” до ТОВ „Р.О.С.А.”.

У відповідності до вимог ч. 2, 3 ст. 107 ЦК України передавальн ий акт має містити положення про правонаступництво щодо всіх зобов'язань юридичної о соби, що припиняється, стосов но всіх її кредиторів та борж ників, включаючи зобов'язанн я, які оспорюються. Передавал ьний акт затверджується учас никами юридичної особи або о рганом, який прийняв рішення про її припинення.

Крім того, згідно з ч. 4 ст. 37 За кону України "Про державну ре єстрацію юридичних осіб та ф ізичних осіб - підприємців" пе редавальний акт підписуєтьс я головою та членами комісії з припинення, підписи яких по свідчуються нотаріально.

Між тим в обґрунтування поз овних вимог позивачі посилаю ться на те, що про проведення в казаних загальних зборів акц іонерів 30.03.2009 р. не були повідом лені персонально, внаслідок чого були порушені їх корпор ативні права, зокрема, були по збавлені можливості підготу ватися належним чином до роз гляду питань порядку денного зборів, зареєструватися для участі у зборах, внести свої п ропозиції до цього порядку, п риймати участь та голосувати у цих зборах. Так, на думку поз ивачів, в результаті зазначе ного вказаними зборами акціо нерів ВАТ „Роса” були прийня ті незаконні рішення.

Як зазначено в п. 7.2.11 стату ту ВАТ „Роса” від 27.02.2008 р., яким ре гулювалось ВАТ „Роса” при ск ликанні та проведенні загаль них зборів акціонерів товари ства 30.03.2009 р., повідомлення про п роведення загальних зборів н е пізніше ніж за 45 днів до дати їх проведення публікуються правлінням товариства в офіц ійному виданні Державної ком ісії з цінних паперів та фонд ового ринку та в місцевій пре сі за місцезнаходженням това риства. Крім того, власникам і менних акцій у той же строк по відомлення надсилається пош тою або вручається за особис тим підписом.

Як зазначалось вище, згід но п. 8.2.6 статуту ВАТ „Роса” у ст арій редакції, що діяла до при йняття статуту товариства ві д 27.02.2008 р., про проведення загаль них зборів акціонерів утриму вачі іменних акцій сповіщают ься персонально. Акціонери в важаються проінформованими про скликання річних загаль них зборів, якщо про дату і міс це проведення зборів повідом лялося в місцевій пресі і в од ному із офіційних друкованих видань Верховної Ради Украї ни, Кабінету Міністрів Украї ни або Державної комісії з ці нних паперів та фондового ри нку за 45 днів до початку зборі в і протягом цього часу дата н е змінювалась, а також якщо ця інформація була спрямована поштою, кур'єром або по телефа ксу кожному власнику іменної акції особисто. Вказані п оложення статуту кореспонду ються з положеннями ч. 1 ст. 43 За кону України „Про господарсь кі товариства”.

Так, як вбачається з матеріа лів справи, відповідне повід омлення про проведення загал ьних зборів акціонерів ВАТ „ Роса”, які мали відбутися 30.03.2009 р., із зазначенням порядку ден ного, було здійснено в офіцій ному віданні „Відомості Держ авної комісії з цінних папер ів та фондовому ринку” № 21 (530) ві д 04.02.2009 р. (а.с. 91 т. 1 ) та у місцевій га зеті „Одеській Вісник” № 18 (4418) в ід 05.02.2009 р. (а.с. 92 т. 1).

Відповідач в обґрунтуванн я своїх заперечень на позов п осилається на те, ВАТ „Роса” була зроблена персональна по штова розсилка акціонерам то вариства повідомлень про про ведення 30.03.2009 р. загальних зборі в акціонерів. При цьому пошто ва розсилка проводилась у ст рогій відповідності до наявн их даних про акціонерів - воло дільців акцій ВАТ „Роса” за а дресою їх проживання, що міст иться в Реєстрі власників ім енних цінних паперів ВАТ „Ро са” станом на 05.02.2009 р. № 28 (а.с. 93-99 т. 1), про що свідчить поштовий реє стр від 06.02.2009 р. (а.с. 100-101 т. 1), сформов аний при здійсненні поштової розсилки.

Проте, вказаний вище поштов ий реєстр від 06.02.2009 р. не приймає ться судом до уваги як доказ п овідомлення ВАТ „Роса” позив ачів про проведення зборів а кціонерів товариства 30.03.2009 р., о скільки цей реєстр, як і пошто вий реєстр, складений при скл иканні зборів акціонерів тов ариства від 29.12.2007 р., не відповід ає Правилам надання послуг п оштового зв'язку, що не спрост овується навіть наявним на ц ьому поштовому реєстрі відби тком поштового штемпелю, яки й проставлений невідомою осо бою.

Більш того, згідно листів Од еської дирекції Поштамту - Це нтра поштового зв'язку № 1 УДПП З „Укрпошта” від 31.03.2009 р. за № 12/43-Ю К (а.с. 28 т. 1) та № 12/44-КЖ (а.с. 27 т. 1), від 10.1 2.2009 р. за вих. № 41-12-Н (а.с .58 т. 2), від 11.12.2009 р. за вих. № 41/12-Н (а.с. 62 т. 2) рекоменд овані відправлення за період з 06.02.2009 р.(момент розсилки ВАТ „Р оса” повідомлень про проведе ння зборів акціонерів товари ства) по 30.03.2009 р. на адресу позива чів від ВАТ „Роса” та ТОВ „Ква дро” у надходженні та вручен ні не значаться.

Інших доказів персонально го повідомлення позивачів пр о скликання загальних зборів відповідач суду не надав.

Отже, виходячи з викладеног о, суд доходить висновку про т е, що позивачі не були персона льно повідомлені про проведе ння вказаних зборів акціонер ів ВАТ „Роса”, що є порушенням їх корпоративних прав, зазна чених в ст. 167 ГК України, ст. 159 ЦК України, ст. 41 Закону України „ Про господарські товариства ”. При цьому слід зазначити, що таке порушення є істотним, ос кільки внаслідок прийнятого вказаними зборами акціонері в ВАТ „Роса” рішення про затв ердження передавального акт у, позивачі були позбавлені в сіх корпоративних прав відно сно ВАТ „Роса”, виходячи з нас тупного.

Як встановлено судом та під тверджується відповідачем, 2 4.12.2008 р. на загальних зборах акці онерів ВАТ „Роса” було прийн ято рішення про припинення (р еорганізацію) ВАТ „Роса” шля хом перетворення у ТОВ „Р.О.С.А .”, у зв'язку з чим був встановл ений порядок викупу акцій, ст рок для звернення із заявами про обмін акцій на частки тих акціонерів, які проголосува ли за реорганізацію товарист ва та мають бажання бути учас никами товариства, що створю ється в результаті перетворе ння, а також призначено голов у та членів комісії з припине ння.

Як вказано у пункті 5 Порядк у скасування реєстрації випу сків акцій та анулювання сві доцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенн ям Державної комісії з цінни х паперів та фондового ринку № 222 від 30.12.1998 року, акціонерне то вариство, що прийняло рішенн я про припинення діяльності товариства шляхом його реорг анізації, зобов'язано здійсн ити оцінку та викуп акцій акц іонерів, які вимагають цього , у разі, коли ці акціонери не г олосували за прийняття загал ьними зборами акціонерів ріш ення про припинення діяльнос ті товариства шляхом його ре організації та звернулись до товариства з письмовою заяв ою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за д омовленістю сторін, але не ни жчою за номінальну вартість. А пункт 7 цього ж Порядку пере дбачає, що акціонерне товари ство, що прийняло рішення про припинення діяльності товар иства шляхом його реорганіза ції, зобов'язано здійснити об мін акцій на частки у статутн ому фонді товариств, що створ юються під час реорганізації , та викуп акцій до їх державно ї реєстрації.

Як вказує відповідач у відз иві на позов (а.с. 89-97 т. 2), у встано влений строк для обміну акці й від позивачів заяви не надх одили, внаслідок чого вони не скористалися своїми законни ми правами щодо обміну акцій на частку у капіталі створює мого товариства.

Так, головою комісії з при пинення діяльності ВАТ „Роса ”, призначеною рішенням зага льних зборів акціонерів ВАТ „Роса” 24.12.2008 р., був прийнятий та затверджений звіт АФ „Аудік он” про наслідки обміну акці й у статутному капіталі ВАТ „ Роса” на письмові зобов'язан ня про видачу відповідної кі лькості часток у ТОВ „Р.О.С.А.” (а.с. 102 т. 1). У вказаному Звіті заз начена фактична дата початку обміну акцій (24.12.2008 р.) і фактична дата закінчення обміну (14.01.2009 р .), тобто у вказаний термін акц іонери ВАТ „Роса” мали право звернутися із заявами про об мін оригіналів належних їм а кцій на письмові зобов' язан ня про видачу відповідної ча стки ТОВ.

Проте, як з' ясовано судом в засіданні суду, позивачами н е отримувались повідомлення про здійснення обміну акцій , що не спростовано відповіда чем належними доказами, у зв' язку з чим вони були позбавле ні права на обмін акцій.

Так, затвердження передава льного акту є вирішальною ст адією припинення юридичної о соби (у даному випадку ВАТ „Ро са”), після чого учасники това риства (акціонери ВАТ „Роса” ) втрачають корпоративні пра ва у даному товаристві (при ць ому акції АТ анулюються). Від так, затвердженням оспорюван ими позивачами зборами акціо нерів ВАТ „Роса” від 30.03.2009 р. пер едавального акту, що проведе но з порушенням прав позивач ів, після чого юридичну особу - ВАТ „Роса” було припинено (08.0 4.2009 р. держреєстратором внесе но запис про припинення юрид ичної особи, що вбачається з д овідки з ЄДР юридичних осіб т а фізичних осіб - підприємці в станом на 10.09.2009 р. серії АГ № 820889), позивачів було неправомірн о позбавлено належних їм час ток у статутному капіталі ВА Т „Роса”.

В подальшому Розпорядженн ям Одеського територіально го управління Державної комі сії з цінних паперів та фондо вого ринку № 02-ОД-С-А від 30.04.2009 р. (а .с. 17 т. 1) було скасовано реєстра цію випуску акцій ВАТ „Роса” та анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВА Т „Роса” № 01/15/1/08-Т, зареєстрован ого 18.01.2008 р. та виданого цим упра влінням 22.04.2008 р.

Відповідно рішення Консти туційного Суду України № 18-рп/ 2004 від 01.12.2004 року у справі № 1-10/2004 ак ціонер може захищати свої бе зпосередні права чи охоронюв ані законом інтереси шляхом звернення до суду у випадку ї х порушення, оспорювання чи н евизнання самим акціонерним товариством, учасником яког о він є, органами чи іншими акц іонерами цього товариства.

Недотримання вимог Закону та установчих документів го сподарських товариств під ча с скликання і проведення заг альних зборів є порушенням п рава на участь у роботі цього органу. Так, законодавець пер едбачив, що визнання зборів н едійсними можливе, зокрема, у випадку, якщо під час скликан ня і проведення зборів не бул о дотримано вимог законодавс тва або статуту акціонерного товариства, якщо це призвело до істотного порушення прав позивача, а, як встановлено ма теріалами справи, права пози вачів були істотно порушені. При цьому судом не враховуєт ься недостатність голосів по зивачів для зміни результаті в голосування з прийнятими з агальними зборами акціонері в як 30.03.2009 р., так і 27.02.2008 р. рішень, ос кільки вплив акціонера на пр ийняття рішень загальними зб орами не вичерпується лише г олосуванням. Так, відсутніст ь у позивачів вирішальної кі лькості голосів не впливає н а результат проведення зборі в, проте це не звільняє товари ство від обов'язку дотримува тись вимог Закону України "Пр о господарські товариств" що до процедури скликання зборі в і такому обов'язку кореспон дує право кожного учасника б ути обізнаним з порядком ден ним та ознайомитися з докуме нтами, внесеними до порядку д енного зборів, тим більше, якщ о до порядку денного було вкл ючене питання його примусово го виключення зі складу учас ників. Аналогічна позиція мі ститься й у листі Верховного Суду України від 01.08.2007 року "Пра ктика розгляду корпоративни х спорів", де, зокрема, зазначе но, що права учасника (акціоне ра) господарського товариств а внаслідок недотримання вим ог закону про скликання і про ведення загальних зборів нео бхідно вважати порушеними, я кщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним ч ином підготуватися до розгля ду питань порядку денного, вн ести пропозиції до порядку д енного, зареєструватися для участі у загальних зборах то що.

Таким чином, суд доходить до висновку про наявність підс тав для визнання недійсними рішень загальних зборів ВАТ „Роса” від 30.03.2009 р., під час склик ання і проведення яких були п орушені права позивачів.

Більш того, 30.03.2009 року були п роведені установчі збори зас новників ТОВ „Р.О.С.А.” як прав онаступника ВАТ „Роса”, про щ о свідчить протокол № 1 від 30.03.200 9 р. (а.с. 124-127 т. 1). На порядок денний вказаних зборів були винесе ні наступні питання: 1) прийнят тя рішення про створення ТОВ „Р.О.С.А.” як правонаступника ВАТ „Роса”; 2) узгодження та за твердження місцезнаходженн я ТОВ; 3) розподіл часток у стат утному капіталі ТОВ „Р.О.С.А.”; 4) внесення на окремий рахунок коштів для повернення акціо нерам ВАТ „Роса” компенсації ; 5) затвердження установчих до кументів товариства; 6) обранн я органів управління товарис тва; 7) надання повноважень щод о підписання передавального акту; 8) державна реєстрація т овариства. Згідно протоколу № 1 від 20.03.2009 р. на вказаних зборах були прийняті рішення про ст ворення ТОВ „Р.О.С.А.” шляхом р еорганізації ВАТ „Роса” за а дресою: м Одеса, вул. Мельн ицька, буд. 29; про формування ст атутного капіталу з пропорці йно обмінених письмових зобо в'язань на пропорційно рівно цінну вартість часток його у часників у процесі реорганіз ації згідно передавального а кту, затвердженого загальним и зборами акціонерів ВАТ „Ро са” від 30.03.2009 р.; про затвердженн я статуту ТОВ та обрання орга нів управління товариства.

09.04.2009 р. державним реєстратор ом Виконавчого комітету Одес ької міської ради була прове дена державна реєстрація юри дичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю ТОВ „Р.О.С.А.” як правонаступн ика ВАТ „Роса” і його статуту , що вбачається з матеріалів р еєстраційної справи ТОВ „Р.О .С.А.” та підтверджується дові дкою з ЄДР юридичних осіб та ф ізичних осіб - підприємців с таном на 10.09.2009 р. серії АГ № 820887 (а.с. 29-30 т.1).

У відповідності до ч. 1 ст. 4 За кону України "Про державну ре єстрацію юридичних осіб та ф ізичних осіб - підприємців" де ржавна реєстрація юридичних осіб та фізичних осіб - підпри ємців - це засвідчення факту с творення або припинення юрид ичної особи, засвідчення фак ту набуття або позбавлення с татусу підприємця фізичною о собою, а також вчинення інших реєстраційних дій, які перед бачені цим Законом, шляхом вн есення відповідних записів д о Єдиного державного реєстру .

Відповідно до ч. 15 ст. 37 Закону України "Про державну реєстр ацію юридичних осіб та фізич них осіб - підприємців" держав на реєстрація юридичної особ и, яка утворена в результаті п еретворення, здійснюється у порядку, який встановлено ст аттями 24 - 27 цього Закону, тобто у загальному порядку.

Відповідно до ст. 56 ГК Україн и суб'єкт господарювання, мож е бути утворений за рішенням власника (власників) майна аб о уповноваженого ним (ними) ор гану, а у випадках спеціально передбачених законодавство м, також за рішенням інших орг анів, організацій і громадян шляхом заснування нового, ре організації (злиття, приєдна ння, виділення, поділу, перетв орення) діючого суб'єкта госп одарювання з додержанням вим ог законодавства.

Перетворення вважається з авершеним з моменту державно ї реєстрації новоутвореної ю ридичної особи та державної реєстрації припинення юриди чної особи, що припиняється у результаті перетворення.

Проте, з огляду на те, що при л іквідації ВАТ „Роса” судом б уло встановлено порушення пр ав позивачів як акціонерів В АТ „Роса”, внаслідок чого ріш ення загальних зборів акціон ерів ВАТ „Роса” про затвердж ення передавального акту, на підставі якого був сформова ний статутний капітал ТОВ „Р .О.С.А.”, було визнано судом нед ійсним, суд доходить до висно вку про незаконність установ чих зборів засновників ТОВ „ Р.О.С.А.”, оформлених протоколо м № 1 від 30.03.2009 р.

Так, внаслідок неправомірн ого позбавлення позивачів ча сток у статутному фонді ВАТ „ Роса” позивачі відповідно бу ли позбавлені права на участ ь у ТОВ „Р.О.С.А.” та не прийняли участь у створенні ТОВ як пра вонаступника ВАТ „Роса”, нос іями корпоративних прав згі дно ст.167 ГК України щодо якого виступали позивачі.

Відповідно до ст. 10 Закону Ук раїни "Про господарські това риства", ч. 1 ст. 116 ЦК України, ст. 88 ГК України позивачі мали пра во брати участь в управлінні справами товариства в поряд ку, визначеному в установчих документах.

Відповідно до змісту ст. ст. 58, 60 Закону України "Про господ арські товариства" права уча сника товариства на участь в управлінні господарським то вариством здійснюються саме шляхом участі у роботі вищог о органу управління та прийн ятті рішень учасником або йо го уповноваженим представни ком. При цьому учасники мають кількість голосів, пропорці йну розміру їх часток в стату тному фонді, а вищий орган упр авління товариством - загаль ні збори учасників можуть фу нкціонувати та вважаються по вноважними приймати рішення при наявності учасників, що м ають не менше 60 % голосів (квору м). Так, у разі відсутності на з агальних зборах учасників то вариства будь-якого з учасни ків, який бажає реалізувати с воє право на участь в управлі нні товариством, здійснювати діяльність, прийняття рішен ь, необхідних для здійснення товариством господарської д іяльності та досягнення стат утних завдань, такий учасник позбавляється можливості зд ійснювати свої корпоративні права, у тому числі - права на у часть в управлінні товариств ом.

Відтак, враховуючи вищенав едене, на думку суду, прийняті на установчих зборах заснов ників ТОВ „Р.О.С.А.” від 30.03.2009 р. рі шення підлягають визнанню не дійсними.

Що ж стосується позовних ви мог про визнання недійсним с татуту ТОВ „Р.О.С.А.” від 30.03.2009 р., з ареєстрованого Відділом дер жавних реєстраторів виконко му Одеської міської ради 09.04.2009 р . за № 1 556 145 0000 035252, то суд вважає, що т акі вимоги підлягають задово ленню з огляду на наступне.

Як встановлено судом та вба чається з матеріалів справи, на установчих зборах заснов ників ТОВ „Р.О.С.А.” 30.03.2009 року одн им із прийнятих рішень було р ішення про затвердження стат уту товариства. Проте, врахов уючи визнання судом недійсни ми всіх рішень установчих зб орах засновників ТОВ „Р.О.С.А.” від 30.03.2009 року як таких, що прийн яті на неправомірно проведен их зборах, та з порушенням Зак ону України „Про господарськ і товариства” і прав позивач ів, тому вказаний статут, затв ерджений на спірних зборах, п ідлягає визнанню недійсним, про що зазначено в п. 13, п. 14 Поста нови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 „Про прак тику розгляду судами корпора тивних спорів”.

Відповідно до ст. 33 Господар ського процесуального кодек су України кожна сторона пов инна довести ті обставини, на які вона посилається як на пі дставу своїх вимог і запереч ень.

Статтею 32 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и визначено, що доказами у спр аві є будь-які фактичні дані, н а підставі яких господарськи й суд у визначеному законом п орядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на я ких ґрунтуються вимоги і зап еречення сторін, а також інші обставини, які мають значенн я для правильного вирішення господарського спору.

Згідно зі ст. 43 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни господарський суд оцін ює докази за своїм внутрішні м переконанням, що ґрунтуєть ся на всебічному, повному і об 'єктивному розгляді в судово му процесі всіх обставин спр ави в їх сукупності, керуючис ь законом.

Отже, враховуючи вищевикл адене, суд вважає цілком обґр унтованими позовні вимоги ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБ А_1 у зв' язку з порушенням ї х прав як акціонерів ВАТ „Рос а”.

Відповідно до ст. 15 Цивільн ого кодексу України кожна ос оба має право на захист свого цивільного права в разі його порушення, невизнання або ос порювання. Згідно ст. 16 Цивіль ного кодексу України кожна о соба має право звернутися до суду за захистом свого особи стого немайнового або майнов ого права та інтересу. Способ ами захисту цивільних прав т а інтересів можуть бути: визн ання права; визнання правочи ну недійсним; припинення дії , яка порушує право; відновлен ня становища, яке існувало до порушення; примусове викона ння обов'язку в натурі; зміна п равовідношення; припинення п равовідношення; відшкодуван ня збитків та інші способи ві дшкодування майнової шкоди; відшкодування моральної (не майнової) шкоди; визнання нез аконними рішення, дій чи безд іяльності органу державної в лади, органу влади Автономно ї Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, ї хніх посадових і службових о сіб. Суд може захистити цивіл ьне право або інтерес іншим с пособом, що встановлений дог овором або законом.

Оцінюючи надані докази в с укупності, господарський суд Одеської області вважає, що п озовні вимоги ОСОБА_3, ОС ОБА_4 та ОСОБА_1 відповід ають вимогам чинного законод авства, у зв' язку з чим підля гають задоволенню.

У зв' язку з тим, що спір ви ник внаслідок неправомірних дій відповідача, відповідно до ст. ст. 44, 49 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и судові витрати, понесені по зивачами, покладаються на ві дповідача.

Керуючись ст.ст. 32, 33, 43, 44 -49, 82-85 Господарського процесуа льного кодексу України, суд -

В И Р І Ш И В:

1. Позовні заяв и ОСОБА_3, ОСОБА_4 та О СОБА_1 до Товариства з обмеж еною відповідальністю „Р.О.С .А.”, третя особа, яка не заявля є самостійні вимоги на предм ет спору, на стороні відповід ача - Виконавчий комітет Одес ької міської ради в особі від ділу державних реєстраторів виконавчого комітету Одеськ ої міської ради, про визнання рішень загальних зборів і ус тановчих зборів та статутів недійсними задовольнити.

2. ВИЗНАТИ недійс ними:

- рішення загальних збо рів акціонерів Відкритого ак ціонерного товариства „Роса ” (65033, м. Одеса, вул. Мельницька, 29; код ЄДРПОУ 31841869) від 27.02.2008 р.,;

- рішення загальних зборів а кціонерів Відкритого акціон ерного товариства „Роса” (65033, м . Одеса, вул. Мельницька, 29; код Є ДРПОУ 31841869) від 30.03.2009 р.;

- рішення установчих зборі в учасників ТОВ „Р.О.С.А.” від 30. 03.2009 р.;

- статуту Відкритого акціон ерного товариства „Роса” (65033, м . Одеса, вул. Мельницька, 29; код Є ДРПОУ 31841869) в редакції від 27.02.2008 р., зареєстрованого 27.03.2008 р. за № 1 556 10 5 0002 004725;

- статуту Товариства з обмеж еною відповідальністю „Р.О.С.А.” (65033, м. Одеса, вул. Мельн ицька, 29; код ЄДРПОУ 31841869), зареєст рованого 09.04.2009 р. за № 1 556 145 0000 035252.

3. Стягнути з Това риства з обмеженою відповіда льністю „Р.О.С.А.” (65033, м. Одеса, ву л. Мельницька, 29; код ЄДРПОУ 31841869) на користь ОСОБА_3 (АДРЕС А_2) витрати по сплаті держав ного мита у розмірі 42/сорок дв і/грн. 50 коп.; витрати на інформа ційно-технічне забезпечення судового процесу у розмірі 118 /сто вісімнадцять/грн. 00 коп.

4. Стягнути з Товарис тва з обмеженою відповідальн істю „Р.О.С.А.” (65033, м. Одеса, вул. М ельницька, 29; код ЄДРПОУ 31841869) на к ористь ОСОБА_4 (АДРЕСА_4 ) витрати по сплаті державног о мита у розмірі 42/сорок дві/гр н. 50 коп.; витрати на інформацій но-технічне забезпечення суд ового процесу у розмірі 118/сто вісімнадцять/грн. 00 коп.

5. Стягнути з Товарис тва з обмеженою відповідальн істю „Р.О.С.А.” (65033, м. Одеса, вул. М ельницька, 29; код ЄДРПОУ 31841869) на к ористь ОСОБА_1 (АДРЕСА_3 ) витрати по сплаті державног о мита у розмірі 85/вісімдесят п' ять/грн. 00 коп.; витрати на ін формаційно-технічне забезпе чення судового процесу у роз мірі 236/двісті тридцять шість/ грн. 00 коп.

Рішення суду набирає законної сили після закінче ння 10-денного строку з дня йог о підписання.

Наказ видати після набранн я рішенням законної сили.

Рішення підписано 16.02.2010 р .

Суддя