Ухвала

від 20.09.2023 по справі 910/9501/23

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.uaУХВАЛА

попереднього засідання

м. Київ

20.09.2023Справа № 910/9501/23За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (03065, м. Київ, пр. Любомира Гузара, 44, ідентифікаційний номер 42795490)

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Велінком" (01103, м. Київ, вул. Михайла Бойчука,18, ідентифікаційний номер 39925982)

про банкрутство

Суддя Мандичев Д.В.

Помічник (за дорученням судді) Судак С.С.

Представники учасників:

від ініціюючого кредитора - Ракітін П.С.

від АТ "Банк Січ" -Кохацька О.К.

розпорядник майна Перепелиця В.В.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У червні 2023 Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" звернулося із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Велінком" у зв`язку з наявною непогашеною заборгованістю.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 21.06.2023 № 910/9501/23 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" було прийнято до розгляду, засідання призначено на 26.07.2023, зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Велінком" у строк до 19.07.2023 (включно) надати суду належним чином засвідчені копії правоустановчих документів, зокрема статут підприємства, відзив на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство з додатками, складений відповідно до ст. 36 Кодексу України з процедур банкрутства та з урахування п. 6 ст. 39 цього Кодексу.

05.07.2023 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Перепелиці В.В. про участь у справі про банкрутство.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 26.07.2023 відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Велінком" (01103, м. Київ, вул. Михайла Бойчука, 18, ідентифікаційний номер 39925982). Визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (03065, м. Київ, пр. Любомира Гузара,44, ідентифікаційний номер 42795490) до Товариства з обмеженою відповідальністю "Велінком" (01103, м. Київ, вул. Михайла Бойчука, 18, ідентифікаційний номер 39925982) в розмірі 10 955 165,32 грн. Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Введено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Велінком" (01103, м. Київ, вул. Михайла Бойчука, 18, ідентифікаційний номер 39925982). Здійснено оприлюднення на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Велінком" (01103, м. Київ, вул. Михайла Бойчука, 18, ідентифікаційний номер 39925982) за номером 71111 від 31.07.2023р. Призначено розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Велінком" (01103, м. Київ, вул. Михайла Бойчука, 18, ідентифікаційний номер 39925982) арбітражного керуючого Перепелицю Василя Володимировича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1356 від 22.07.2013). Визначено дату проведення попереднього судового засідання на 20.09.2023 р.

24.08.2023 до Господарського суду м. Києва надійшла заява Акціонерного товариства "Оператор ринку" з грошовими вимогами до боржника на суму 11 465,78грн.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 30.08.2023 заяву Акціонерного товариства "Оператор ринку" з грошовими вимогами до боржника на суму 11 465,78грн. прийнято до розгляду.

31.08.2023 до Господарського суду м. Києва надійшла заява Акціонерного товариства Комерційни банк "ПриватБанк" з грошовими вимогами до боржника на суму 1 638 648,18грн.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 01.09.2023 заяву Акціонерного товариства Комерційни банк "ПриватБанк" з грошовими вимогами до боржника на суму 1 638 648,18грн. прийнято до розгляду.

01.09.2023 до Господарського суду м. Києва надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" з грошовими вимогами до боржника на суму 1 725 571,09 грн.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.09.2023 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" з грошовими вимогами до боржника на суму 1 725 571,09 грн. прийнято до розгляду.

12.09.2023 до Господарського суду м. Києва надійшла заява Акціонерного товариства "Банк Січ" з грошовими вимогами до боржника на суму 5 396 537,43 грн.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 13.09.2023 заяву Акціонерного товариства "Банк Січ" з грошовими вимогами до боржника на суму 5 396 537,43 грн. прийнято до розгляду.

14.09.2023 до Господарського суду міст Києва надійшла заява розпорядника майна про долучення повідомлень про розгляд вимог кредиторів.

15.09.2023 до Господарського суду міста Києва надійшла заява розпорядника майна про долучення до матеріалів справи Витягів з Державного реєстру обтяжень рухомого майна.

19.09.2023 до Господарського суд уміста Києва надійшло повідомлення розпоряжника майна про розгляд вимог АТ "Банк Січ".

Відповідно до ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства конкурсні кредитори за вимогами, що виникли до дня відкриття провадження у справі про банкрутство, зобов`язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом 30 днів з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Майнові вимоги кредиторів до боржника мають бути виражені в грошових одиницях і заявлені до господарського суду в порядку, встановленому цією статтею. Копії відповідних заяв та доданих до них документів кредитори надсилають боржнику та розпоряднику майна.

Відповідно до ч. 2 ст. 47 Кодексу України з процедур банкрутства у попередньому засіданні господарський суд розглядає всі вимоги кредиторів, що надійшли протягом строку, передбаченого частиною першою статті 45 цього Кодексу, у тому числі щодо яких були заперечення боржника або розпорядника майна.

За результатами попереднього засідання господарський суд постановляє ухвалу, в якій зазначаються: розмір та перелік усіх визнаних судом вимог кредиторів, що вносяться розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів; розмір та перелік не визнаних судом вимог кредиторів; дата проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів; дата підсумкового засідання суду, на якому буде постановлено ухвалу про санацію боржника чи постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи ухвалу про закриття провадження у справі про банкрутство або ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном та відкладення підсумкового засідання суду, яке має відбутися у строки, встановлені частиною другою статті 44 цього Кодексу.

Розпорядник майна за результатами попереднього засідання вносить до реєстру вимог кредиторів відомості про кожного кредитора, розмір його вимог за грошовими зобов`язаннями, наявність права вирішального голосу в представницьких органах кредиторів, черговість задоволення кожної вимоги.

Неустойка (штраф, пеня) враховується в реєстрі вимог кредиторів окремо від основних зобов`язань у шосту чергу.

Погашення неустойки (штрафу, пені) у справі про банкрутство можливе лише в ліквідаційній процедурі.

Ухвала попереднього засідання є підставою для визначення кількості голосів, які належать кожному конкурсному кредитору під час прийняття рішення на зборах (комітеті) кредиторів. Для визначення кількості голосів для участі у представницьких органах кредиторів зі складу вимог конкурсних кредиторів виключається неустойка (штраф, пеня).

У ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що кошти, одержані від продажу майна банкрута, спрямовуються на задоволення вимог кредиторів у наступному порядку:

1) у першу чергу задовольняються:

вимоги щодо виплати заборгованості із заробітної плати перед працюючими та звільненими працівниками банкрута, грошові компенсації за всі невикористані дні щорічної відпустки та додаткової відпустки працівникам, які мають дітей, інші кошти, належні працівникам у зв`язку з оплачуваною відсутністю на роботі (оплата часу простою не з вини працівника, гарантії на час виконання державних або громадських обов`язків, гарантії і компенсації при службових відрядженнях, гарантії для працівників, що направляються для підвищення кваліфікації, гарантії для донорів, гарантії для працівників, що направляються на обстеження до медичного закладу, соціальні виплати у зв`язку з тимчасовою втратою працездатності за рахунок коштів підприємства тощо), а також вихідна допомога, належна працівникам у зв`язку з припиненням трудових відносин та нараховані на ці суми страхові внески на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування та інше соціальне страхування, у тому числі відшкодування кредиту, отриманого на ці цілі;

вимоги щодо виплати заборгованості із компенсації збитків, завданих Державному бюджету України внаслідок виконання рішень Європейського суду з прав людини, постановлених проти України;

вимоги кредиторів за договорами страхування;

витрати, пов`язані з провадженням у справі про банкрутство в господарському суді;

витрати кредиторів на проведення аудиту, якщо аудит проводився за рішенням господарського суду за рахунок їхніх коштів;

2) у другу чергу задовольняються:

вимоги із зобов`язань, що виникли внаслідок заподіяння шкоди життю та здоров`ю громадян, шляхом капіталізації у ліквідаційній процедурі відповідних платежів, у тому числі до Фонду соціального страхування України за громадян, які застраховані в цьому фонді, у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, зобов`язань із сплати страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування та інше соціальне страхування, крім вимог, задоволених позачергово, з повернення невикористаних коштів Фонду соціального страхування України, а також вимоги громадян - довірителів (вкладників) довірчих товариств або інших суб`єктів підприємницької діяльності, які залучали майно (кошти) довірителів (вкладників);

3) у третю чергу задовольняються:

вимоги щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів);

вимоги центрального органу виконавчої влади, що здійснює управління державним резервом;

4) у четверту чергу задовольняються вимоги кредиторів, не забезпечені заставою;

5) у п`яту чергу задовольняються вимоги щодо повернення внесків членів трудового колективу до статутного капіталу підприємства;

6) у шосту чергу задовольняються інші вимоги.

У судовому засіданні, що відбулось 20.09.2023, судом розглянуто заяви кредиторів з грошовими вимогами до боржника.

Так, за наслідками дослідження заяв кредиторів з грошовими вимогами до боржника, визнанню кредитором Товариства з обмеженою відповідальністю "Велінком" підлягає:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"

Заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" з додатковими грошовими вимогами на суму 1 633 063,09грн надійшла до суду 01.09.2023 (штемпель поштового відправлення датований 29.08.2023), тобто в строк, встановлений ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства.

Вказані вимоги кредитор обгрунтовує наступним.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 22.06.2022 по справі № 910/19734/21 задоволено позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України». Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Велінком» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» суму попередньої оплати у розмірі 4 660 870,84 грн., суму збитків у розмірі 5 963 175,10 грн., суму пені у розмірі 169 220,39 грн. та витрати по сплаті судового збору в розмірі 161 898,99 грн. Стягнута заборгованість виникла через неналежне виконання божником умов договорів про постачання електроенергії споживачу №2012000129 від 18.12.2020; №2012000130 від 17.12.2020; №2012000131 від 17.12.2020; № 2012000158 від 22.12.2020.

Після ухвалення даного рішення та до дня відкриття справи про банкрутство грошові зобов`язання з боку ТОВ "Велінком" не погашались.

Через неналежне виконання Товариством з обмеженою відповділаьністю "Велінком" зобов`язань умов договорів про постачання електроенергії споживачу №2012000129 від 18.12.2020; №2012000130 від 17.12.2020; №2012000131 від 17.12.2020; № 2012000158 від 22.12.2020, кредитором нараховано 3% річних у розмірі 716 440,44грн. та інфляційні втрати 916 622,65грн.

Частинами 1 та 2 статті 509 ЦК України встановлено, що зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Відповідно до статті 625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений за договором або законом.

За арифметичним перерахунком суду нараховані за період з 22.06.2022 по 25.07.2023 три проценти річних у розмірі 716 440,44 грн. та 916 622,65 грн. інфляційних втрат підлягають задоволенню в заявленому кредитором розмірі.

Поряд з цим, у ході попереднього засідання, судом встановлено, що ухвалою Господарського суду міста Києва від 26.07.2023 визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Велінком" у розмірі 12 588 228,41 грн., з яких 12 419 008,02грн. - вимоги четвертої черги, 169 220,39 грн. - вимоги шостої черги.

Поряд із вищеописаною заборгованістю підлягають визнанню витрати по сплаті судового збору за подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство у розмірі 26 840,00грн, витрати на авансування винагороди арбітражному керуючому у розмірі 60300,00грн та витрати по сплаті судового збору за подання заяви з додатковими гошовоими вимогами на суму 5 368,00грн, що в загальній сумі складають в сумі 92508,00грн.-вимоги першої черги.

Акціонерне товариство "Банк Січ"

Заява Акціонерного товариства "Банк Січ" з грошовими вимогами на суму 1 633 063,09грн надійшла до суду 11.09.2023 (штемпель поштового відправлення датований 07.09.2023), тобто поза межами строку, встановленого ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства.

Вимоги заяви кредитор обгрунтовує тим, що 16 грудня 2020 року між Акціонерним товариством "Банк Січ" (далі - "Банк") та ТОвариством з обмеженою відповідальністю "Велінком", укладено Договір про надання банківської гарантії №203470-ГР-3581 (далі - «Договір про надання гарантії»), на підставі якого Банк видав Банківську гарантію №203470-ГР-3581 від « 16» грудня 2020 року на суму 3 093 265,95 грн. (далі - «Банківська гарантія»).

Банківська гарантія була видана строком до 01 лютого 2022 року на користь ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» для забезпечення виконання зобов`язань Принципала за договором про закупівлю електричної енергії.

Відповідно до п.2. Договору про надання банківської гарантії сума гарантії, що буде надана банком у межах цього договору становить 3 093 265,95 грн.

Термін дії Договору банківської гарантії, що буде видана банком по 01.02.2022 включно.

Згідно п.5. Договору про надання банківської гарантії якщо на вимогу Бенефіціара Банк сплатив кошти за Гарантією, Принципал зобов`язаний протягом наступного робочого дня за днем сплати Банком коштів на вимогу Бенефіціара повністю відшкодувати Банку такі виплати та усі пов`язані з цим витрати Банку на підставі регресної вимоги Банку до Принципала.

Якщо Принципал не відшкодує Банку сплачені ним кошти, на підставі вимоги Бенефіціара за Гарантією протягом наступного дня, то Банк суму такої заборгованості починаючи з наступного дня обліковує як кредит наданий Принципалу на наступних основних умовах:

5.1.До повного погашення суми заборгованості (кредиту) Принципал сплачує Банку проценти у розмірі 30% процентів річних від суми заборгованості у валюті Гарантії (заборгованості).

В квітні і травні 2021 року Банком і Принципалом були погоджені зміни умов кредитування Товариства з обмеженою відповідальністю "Велінком", шляхом внесення відповідних змін до Договору про надання гарантії (Договір про внесення змін №1 від 16 квітня 2021 року до Договору про надання гарантії та Договір про внесення змін №2 від 06 травня 2021 року до Договору про надання гарантії)

Нові умови кредитування, погоджені між Банком і Принципалом, передбачають встановлення терміну погашення основної суми кредиту (залишку заборгованості за кредитом на момент внесення змін) в розмірі 3 007 341,89 грн. до 05 березня 2024 року згідно з графіком погашення основної суми кредиту (далі - «Графік погашення»), встановлення починаючи з 16.04.2021 року процентної ставки за користування кредитними коштами на рівні 18% річних (які підлягають сплаті не пізніше 05 числа місяця (включно), наступного за місяцем нарахування), а також встановлення процентної ставки на суму простроченої заборгованості (неправомірне користування кредитом) в розмірі 21% річних.

Відповідно до п.4. Договору про надання банківської гарантії забезпеченням виконання зобов`язань Принципала перед Банком за цим Договором є:-все майно та грошові коши Принципала, на які може бути звернуто стягнення відповідно до вимог чинного законодавства України, а також неустойка (пеня, штраф), передбачена умовами цього Договору; - порукою фізичної особи - ОСОБА_1 , за відповідним Договором поруки, який має бути укладений з Банком в день укладання цього Договору.

02 квітня 2021 року Банк отримав вимогу від ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» про сплату коштів за Банківською гарантією через порушення Принципалом зобов`язань за договором про закупівлю електричної енергії, зобов`язання за яким забезпечувались Банківською гарантією.

09 квітня 2021 року Банку сплатив власні кошти ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» за Банківською гарантією.(копія меморіального ордеру № 78982 від09.04.2021).

У зв`язку з неможливістю Принципала відшкодувати Банку сплачені ним кошти за Банківською гарантією, Банк керуючись умовами Договору про надання гарантії, відшкодував сплачені кошти за рахунок кредиту, наданого Принципалу, іпочав обліковувати заборгованість Принципала як наданий кредит на суму 3 093 265,95 грн.,строком користування на 90 календарних днів, зі сплатою процентів за користування кредитнимикоштами з розрахунку 18% річних. (Копія меморіального ордеру № 79622 від09.04.2021).

У зв`язку з тим, що Принципалом систематично порушувалися умови Договору про надання гарантії, зокрема, в частині виконання зобов`язання щодо щомісячної сплати нарахованих Банком процентів за користування грошовими коштами (кредитом) та погашення основної суми кредиту згідно з Графіком погашення, АТ «БАНК СІЧ» було вимушене звернутися до Господарського суду м. Києва з позовною заявою до ТОВ «BEJIIHKOM» та Орел а В.М, як поручителя за договором про стягнення грошових коштів за банківською гарантією.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 07.02.2022 відкрито провадження у справі №910/21444/21.Ухвалою Господарського суду м. Києва від 21.12.2022 провадження у справі № 910/21444/23 зупинено до припинення перебування поручителя ОСОБА_1 у складі добровольчого формування Станшневської територіальної громади №1.

16 грудня 2020 року між АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТОВОМ «БАНК СІЧ», ідентифікаційний код юридичної особи 37716841, та ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ВЕЛІНКОМ», ідентифікаційний код юридичної особи 39925982, укладено Договір про надання банківської гарантії №203470-ГР-3582, на підставі якого Банк видав Банківську гарантію №203470-ГР-3582 від 16 грудня 2020 року на суму 1027 520,48 грн.

Банківська гарантія була видана строком до 01 лютого 2022 року на користь ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» (код ЄДРПОУ 42795490) для забезпечення виконання зобов`язань Принципала за договором про закупівлю електричної енергії.

Відповідно до п.2. Договору про надання банківської гарантії сума гарантії, що буде надана банком у межах цього договору становить 1 027 520,48 грн. грн.

Термін дії Договору банківської гарантії, що буде видана банком по 01.02.2022 включно.

Згідно п.5. Договору про надання банківської гарантії якщо на вимогу Бенефіціара Банк сплатив кошти за Гарантією, Принципал зобов`язаний протягом наступного робочого дня за днем сплати Банком коштів на вимогу Бенефіціара повністю відшкодувати Банку такі виплати та усі пов`язані з цим витрати Банку на підставі регресної вимоги Банку до Принципала.

Якщо Принципал не відшкодує Банку сплачені ним кошти, на підставі вимоги Бенефіціара за Гарантією протягом наступного дня, то Банк суму такої заборгованості починаючи з наступного дня обліковує як кредит наданий Принципалу на наступних основних умовах:

5.1.До повного погашення суми заборгованості (кредиту) Принципал сплачує Банку проценти у розмірі 30% процентів річних від суми заборгованості у валюті Гарантії (заборгованості).

В квітні і травні 2021 року Банком і Принципалом були погоджені зміни умов кредитування ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ВЕЛІНКОМ», шляхом внесення відповідних змін до Договору про надання гарантії (Договір про внесення змін №1 від « 16» квітня 2021 року до Договору про надання гарантії та Договір про внесення змін №2 від « 06» травня 2021 року до Договору про надання гарантії).

Нові умови кредитування, погоджені між Банком і Принципалом, передбачають встановлення терміну погашення основної суми кредиту (залишку заборгованості за кредитом на момент внесення змін) в розмірі 998 978,24 грн. до 05 березня 2024 року згідно з графіком погашення основної суми кредиту, встановлення починаючи з 16.04.2021 року процентної ставки за користування кредитними коштами на рівні 18% річних (які підлягають сплаті не пізніше 05 числа місяця (включно), наступного за місяцем нарахування), а також встановлення процентної ставки на суму простроченої заборгованості (неправомірне користування кредитом) в розмірі 21% річних.

Відповідно до п.4. Договору про надання банківської гарантії забезпеченням виконання зобов`язань Принципала перед Банком за цим Договором є:

-все майно та грошові коши Принципала, на які може бути звернуто стягнення відповідно до вимог чинного законодавства України, а також неустойка (пеня, штраф), передбачена умовами цього Договору;порукою фізичної особи - ОСОБА_1 , за відповідним договором поруки, який має бути укладений з Банком в день укладання цього Договору.

02 квітня 2021 року Банк отримав вимогу від ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» про сплату коштів за Банківською гарантією через порушення Принципалом зобов`язань за договором про закупівлю електричної енергії, зобов`язання за яким забезпечувались Банківською гарантією.

09 квітня 2021 року Банку сплатив власні кошти ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» за Банківською гарантією.

У зв`язку з неможливістю Принципала відшкодувати Банку сплачені ним кошти за Банківською гарантією, Банк керуючись умовами Договору про надання гарантії, відшкодував сплачені кошти за рахунок кредиту, наданого Принципалу, і почав обліковувати заборгованість Принципала як наданий кредит на суму 1 027 520,48 грн., строком користування на 90 календарних днів, зі сплатою процентів за користування кредитними коштами з розрахунку 18% річних.

У зв`язку з тим, що Принципалом систематично порушувалися умови Договору про надання гарантії, зокрема, в частині виконання зобов`язання щодо щомісячної сплати нарахованих Банком процентів за користування грошовими коштами (кредитом) та погашення основної суми кредиту згідно з Графіком погашення, AT «БАНК СІЧ» було вимушене звернутися до Господарського суду м. Києва з позовною заявою до ТОВ «BEJIIHKOM» та ОСОБА_1 , як поручителя за договором про стягнення грошових коштів за договором гарантії.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 07.02.2022 відкрито провадження у справі №910/21453/21. Ухвалою Господарського суду м. Києва від 13.12.2022 провадження у справі № 910/21453/23 зупинено до припинення перебування поручителя ОСОБА_1 у складі добровольчого формування Станишевської територіальної громади №1.

Відповідно до статті 200 Господарського кодексу України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні. Зобов`язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони. Гарант має право висунути управненій стороні лише ті претензії, висунення яких допускається гарантійним листом. Зобов`язана сторона не має права висунути гаранту заперечення, які вона могла б висунути управненій стороні, якщо її договір з гарантом не містить зобов`язання гаранта внести до гарантійного листа застереження щодо висунення таких заперечень. До відносин банківської гарантії в частині, не врегульованій цим Кодексом, застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України.

Згідно зі статтею 560 Цивільного кодексу України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

За умовами частини першої та другої статті 561 Цивільного кодексу України гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше.

За положеннями статті 563 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією.

Відповідно до частини 1 статті 1054 ЦК України за кредитним договором Банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов`язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити відсотки.

Відповідно до ст. 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) , певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу. Зобов`язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Згідно зі ст. 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Частиною 1 статті 526 Цивільного кодексу України визначено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно з ч. 1 ст. 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 626 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Стаття 627 ЦК України встановлює, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладені договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з

урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

За приписом ч. 1 ст. 628 ПК України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Згідно зі статтею 629 ЦК України, договір є обов`язковим до виконання сторонами.

Банком у повному обсязі виконані свої зобов`язання за Договорами про надання банківської гарантії та надано позичальнику кредит, що підтверджується меморіальними ордерами, долученими до матеріалів справи.

Натомість, боржником належним чином не виконано обов`язку з повернення сплачених банкомкоштів, у зв`язку з чим у останнього утворилась заборгоіаність перед банком за Договором про надання банківської гарантії №203470-ГР-3581 від 16.12.2020 у розмірі 3 007 341,89грн., за Договором про надання банківської гарантії №203470-ГР-3582 від 16.12.2020 у розмірі 998 978,24грн.

Згідно ч. 1 ст. 1049 ЦК України позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Відповідно до частини першої статті 1048 ЦК України розмір процентів за користування чужими грошовими коштами встановлюється договором, законом або іншим актом цивільного законодавства. Позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

Відповідно до частин першої, другої статті 536 ЦК України за користування чужими грошовими коштами боржник зобов`язаний сплачувати проценти, якщо інше не встановлено договором між фізичними особами. Розмір процентів за користування чужими грошовими коштами встановлюється договором, законом або іншим актом цивільного законодавства.

Як неодноразово зауважувалося, термін «користування чужими грошовими коштами» (стаття 536 ЦК України) використовується у двох ситуаціях: 1) одержання боржником (як правило, за плату) можливості правомірно не сплачувати кредитору борг протягом певного часу; 2) прострочення виконання грошового зобов`язання, коли боржник повинен сплатити гроші, але неправомірно не сплачує їх.

Законодавство встановило наслідки як надання можливості правомірно не сплачувати кредитору борг протягом певного часу (стаття 1048 ЦК України), так і наслідки прострочення грошового зобов`язання, коли боржник повинен сплатити гроші, але неправомірно не сплачує їх (стаття 625 ЦК України) (див. пункти 34, 35, 38 постанови Великої Палати Верховного Суду від 10 квітня 2018 року у справі № 910/10156/17 та пункти 6.20, 6.24 постанови Великої Палати Верховного Суду від 23 травня 2018 року у справі № 910/1238/17).

Припис абзацу другого частини першої статті 1048 ЦК України про щомісячну виплату процентів до дня повернення позики у разі відсутності іншої домовленості сторін може бути застосований лише у межах погодженого сторонами договору строку надання позики (тобто за період правомірного користування нею). Після спливу такого строку чи у разі пред`явлення до позичальника вимоги згідно з частиною другою статті 1050 ЦК України право позикодавця нараховувати проценти за позикою припиняється. Права та інтереси позикодавця в охоронних правовідносинах (тобто за період прострочення виконання грошового зобов`язання) забезпечує частина друга статті 625 ЦК України, яка регламентує наслідки прострочення виконання грошового зобов`язання. Такий правовий висновок Велика Палата Верховного Суду зробила у постановах від 28 березня 2018 року у справі № 444/9519/12 (провадження № 4-10цс18), від 31 жовтня 2018 року у справі № 202/4494/16-ц (провадження № 14-318цс18), від 04 липня 2018 року у справі № 310/11534/13-ц (провадження № 14-154цс18), від 31 жовтня 2018 року у справі № 202/4494/16-ц (провадження № 14-318цс18).

Так, Банком нараховано проценти за користування кредиторм за Договором про надання банківської гарантії №203470-ГР-3581 від 16.12.2020 у розмірі 1 043 614,53грн., за Договором про надання банківської гарантії №203470-ГР-3582 від 16.12.2020 у розмірі 346 602,77грн.

Відповідно до розрхунку, поданого суду, нарахування процентів здійснюється до 30.07.2023 року.

Одночасно суд зауважує, що в частині 3 статті 41 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів не нараховується неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші фінансові санкції за невиконання чи неналежне виконання зобов`язань із задоволення всіх вимог, на які поширюється мораторій; не застосовується індекс інфляції за весь час прострочення виконання грошового зобов`язання, три проценти річних від простроченої суми тощо.

Ухвалою Господарського суду міст Києва від 26.07.2023 відкрито провадженян у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Велінком".

Таким чином, нарахування процентів за користування кредитом до 30.07.2023, тобто після відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Велінком", не відповідає положенням чинного законодавства.

Відтак, суд, здійснивши розрахунок процентів в межах дозволеного періоду, тобто до 26.07.2023, виизнає обгрунтованими нарахування процентів за користування кредитними коштами по Договору про надання банківської гарантії №203470-ГР-3581 від 16.12.2020 у розмірі 1 036 966,26грн по Договору про надання банківської гарантії №203470-ГР-3582 від 16.12.2020 у розмірі 344 394,37грн.

Ураховуючи наведене, суд дійшов обґрунтованого висновку про визнання Акціонерного товариства "Банк Січ" кредитором на суму 5 387 680,76грн.- вимоги четвертої черги.

Поряд з вищеописаною заборгованістю, до реєстру вимог кредиторів також підлягає включенню судовий збір, сплачений за подання заяви про визнання кредитором по відношенню до боржника у розмірі 5368,00 грн. - перша черга.

У задоволенні решти вимог у розмірі 8 856,67грн. відмовити.

Акціонерне товариство "Оператор ринку"

Заява Акціонерного товариства "Оператор ринку" з грошовими вимогами на суму 6 097,78рн надійшла до суду 24.08.2023, тобто в межах строку, встановленого ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства.

Вимоги кредитора підтверджуються рішенням Господарського суду міста Києва №910/3792/23 від 04.05.2023, яким стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Велінком" на користь Акціонерного товариства "Оператор ринку" 3174,19 грн. боргу, 239,59 грн. пені, 2684 грн. витрат на оплату судового збору.

У відповідності до ч.4 ст. 75 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено обставини, якщо інше не встановлено законом.

Ураховуючи викладене, суд дійшов висновку про визнання Акціонерного товариства "Оператор ринку" кредитором боржника на суму 6 097,78 грн., з яких 5 858,19грн.-вимоги четвертої черги, 239,59грн.-вимоги шостої черги.

Поряд з вищеописаною заборгованістю, визнанню також підлягають судові витрати кредитора у розмірі 5368,00 грн.

Акціонерне товариство Комерційний банк "ПриватБанк"

Заява Акціонерного товариства Комерційний банк "ПриватБанк" з грошовими вимогами на суму 1 638 648,18грн надійшла до суду 31.08.2023 (штемпель поштового відправлення датований 29.08.2023), тобто в межах строку, встановленого ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства.

Вимоги заяви кредитор обгрунтовує тим, що 25.07.2017 р. ТОВ "Велінком" було підписано заяву про відкриття поточного рахунку (далі - Заява). Згідно цієї Заяви ТОВ "Велінком" приєднався до "Умов та правил надання банківських послуг" (надалі -Умови), Тарифів Банку, що розміщені в мережі Інтернет на сайті http://privatbank.ua, які разом із Заявою складають Договір банківського обслуговування № б/н від 25.07.2017 р. (далі - Договір) та взяв на себе зобов`язання виконувати умови Договору.

21.10.2020 ТОВ "Велінком" підписав Заявку на отримання послуг "Кредитний ліміт на поточний рахунок" та "Гарантовані платежі чим на підставі ст. 634 Цивільного кодексу України у повному обсязі приєднується до розділу « 1.1.Загальні положення» та підрозділу « 3.2.1. Кредитний ліміт на поточний рахунок» Умов та Правил надання банківських послуг,що розміщені на офіційному сайті АТ КБ "ПРИВАТБАНК" у мережі Інтернет за адресою https://privatbank.ua/terms, та які разом із Заявою на відкриття рахунку та анкетою про приєднання до Умов та Правил надання банківських послуг (далі - Умови),цією Заявкою становлять кредитний договір між Банком та Клієнтом, примірник якого Клієнт отримав шляхом самостійного роздрукування.

Відповідно до Договору ТОВ "Велінком" було встановлено кредитний ліміт, на поточний рахунок НОМЕР_1 , в електронному вигляді через встановлені засоби електронного зв`язку Банку і Клієнта (системи клієнт-банк, інтернет клієнт банк, sms - повідомлення або інших), що визначено і врегульовано "Умовами та правилами надання банківських послуг".

Відповідно до 3.2.1.1.16. Умов - при укладанні договорів і угод, чи вчиненні інших дій, що свідчать про приєднання Клієнта до «Умов і правил надання банківських послуг» (або у формі «Заяви про відкриття поточного рахунку та картки Із зразками підписів і відбитка печатки» або у формі авторизації кредитної угоди в системах клієнт-банк / інтернет клієнт-банк, або у формі обміну паперовій або електронній інформацією, або в будь-якій іншій формі), Банк і Клієнт допускають використання підписів Клієнта у вигляді електронно - цифрового підпису та / або підтвердження через пароль, спрямований Банком через верифікований номер телефону, який належить уповноваженій особі Клієнта з правом "першого" підпису. Підписання договорів і угод таким чином прирівнюється до укладання договорів та угод у письмовій формі.

У відповідності з ч. 2. ст. 639 Цивільного кодексу України - якщо сторони домовилися укласти договір у певній формі, він вважається укладеним з моменту надання йому цієї форми, навіть якщо законом ця форма для даного виду договорів не вимагалася.

Відповідно до п. 3.2.1.1.1. Умов - кредитний ліміт на поточний рахунок надається на поповнення оборотних коштів та здійснення поточних платежів Клієнта, в межах кредитного ліміту. Про розмір ліміту Банк повідомляє Клієнта на свій вибір або в письмовій формі, або через встановлені засоби електронного зв`язку Банка та Клієнта.

Відповідно до п. 3.2.1.1.3 Умов - кредит надається в обмін на зобов`язання Клієнта щодо його повернення, сплаті вьідсотків та винагороди.

Відповідно до 3.2.1.1.8. Умов - Проведення платежів Клієнта у порядку обслуговування кредитного ліміту, проводиться Банком протягом одного року з моменту підписання угоди про приєднання Клієнта до «Умов і правил надання банківських послуг» (або у формі «Заяви про відкриття поточного рахунку та картки із зразками підписів і відбитка печатки» або у формі авторизації кредитної угоди в системах клієнт-банк / інтернет клієнт-банк, або у формі обміну паперовій або електронній інформацією, або в будь-якій іншій формі - «Угода»),

Відповідно до п. 3.2.1.1.6. Умов зазначає, що Ліміт може бути змінений Банком в односторонньому порядку, передбаченому Умовами і правилами надання банківських послуг, у разі зниження надходжень грошових коштів на поточний рахунок або настання інших факторів, передбачених внутрішніми нормативними документами Банку. Підписавши Угоду, Клієнт висловлює свою згоду на те, що зміна Ліміту проводиться Банком в односторонньому порядку шляхом повідомлення Клієнта на свій вибір або в письмовій формі, або через встановлені засоби електронного зв`язку Банку і Клієнта (системи клієнт-банк, інтернет клієнт банк, sms - повідомлення або інших).

Свої зобов`язання за договором Банк виконав в повному обсязі, надавши ТОВ "Велінком" кредитний ліміт в розмірі 1000000,00 грн.

Відповідно до розділу Умов 3.2.1.4. яким затверджений порядок розрахунків, за користування кредитом в період з дати виникнення дебетового сальдо на поточному рахунку Клієнта при закритті банківського дня Клієнт виплачує відсотки, виходячи з відсоткової ставки, розмір якої залежить від строку користування кредитом (диференційована відсоткова ставка). Порядок розрахунку відсотків:

За сумами кредиту, отриманими клієнтами до 31.01.2015 включно і до моменту обнуления кредитного ліміту, за період користування кредитом з моменту виникнення дебетового сальдо до дати обнуления дебетового сальдо в одну з дат до 25 -го числа поточного місяця, якщо дебетове сальдо на поточному рахунку утворилося з 1 -го до 20 -го (включно) числа поточного місяця або до 25 -го числа наступного місяця, якщо дебетове сальдо на поточному рахунку утворилося з 21- го до кінцевого числа поточного місяця (далі - « період , в який дебетове сальдо підлягає обнуления » ), розрахунок відсотків проводиться за відсотковою ставкою у розмірі, 0 % річних від суми залишку непогашеної заборгованості.

За сумами кредиту, отриманими з 01.02.2015 період користування кредитом з моменту виникнення дебетового сальдо до дати обнуления дебетового сальдо не повинен перевищувати 30 днів*.

За сумами кредиту, отриманими клієнтами до 31.01.2015 включно і до моменту обнуления кредитного ліміту у випадку необнулювання дебетового сальдо в одну з дат періоду, в якому дебетове сальдо підлягає обнулюванню, на протязі 90 днів* з кінцевої дати періоду, в якому дебетове сальдо підлягало обнулюванню, Клієнт сплачує Банку за користування кредитом відсотки в розмірі 36 (тридцять шість) % річних, починаючи з останньої дати періоду, в яку дебетове сальдо підлягало обнулюванню.

За сумами кредиту, отриманими з 01.02.2015 за користування кредитом у період з дати виникнення дебетового сальдо на поточному рахунку Позичальника при закритті банківського дня Клієнт сплачує Банку за користування кредитом відсотки в розмірі 30(тридцять) % річних.

За сумами кредиту, отриманими з 01.05.2015 за користування кредитом у період з дати виникнення дебетового сальдо на поточному рахунку Позичальника при закритті банківського дня Клієнт сплачує Банку за користування кредитом відсотки в розмірі 33 (тридцять три) % річних.

За сумами кредиту, отриманими з 01.01.2016, при наявності дебетового сальдо на поточному рахунку Позичальника при закритті банківського дня, проводиться нарахування відсотків за користування кредитом у розмірі 32 (тридцять два) % річних. Списання нарахованих відсотків проводиться по 1 -х числах кожного місяця, за попередній місяць.

За сумами кредиту , отриманими з 01.04.2016 , при наявності дебетового сальдо на поточному рахунку Позичальника при закритті банківського дня, проводиться нарахування відсотків за користування кредитом у розмірі 30 (тридцять) % річних для договорів забезпечених порукою, 34 (тридцять чотири) % річних для договорів незабезпечених порукою. Списання нарахованих відсотків проводиться по 1 -х числах кожного місяця, за попередній місяць.

За сумами кредиту, отриманими з 01.11.2016 , при наявності дебетового сальдо на поточному рахунку Позичальника при закритті банківського дня, проводиться нарахування відсотків за користування кредитом у розмірі 29 (двадцять дев`ять) % річних для договорів забезпечених порукою, 34 (тридцять чотири) % річних для договорів незабезпечених порукою. Списання нарахованих відсотків проводиться по 1 -х числах кожного місяця, за попередній місяць.

За сумами кредиту, отриманими з 10.02.2017, при наявності дебетового сальдо на поточному рахунку Позичальника при закритті банківського дня, проводиться нарахування відсотків за користування кредитом у розмірі 21 (двадцять один) % річних для договорів забезпечених порукою, 34 (тридцять чотири) % річних для договорів незабезпечених порукою. Списання нарахованих відсотків проводиться по 1 -х числах кожного місяця, за попередній місяць.

За сумами кредиту, отриманими клієнтами до 31.01.2015 включно і до моменту обнуления кредитного ліміту у разі непогашення кредиту впродовж 90 днів* з дати закінчення періоду, в який дебетове сальдо підлягало обнулению, починаючи з 91 -го* дня після дати закінчення періоду, в який дебетове сальдо піддягало обнулению, кредит вважається простроченим, а грошові зобов`язання клієнта з погашення заборгованості вважаються порушеними. При порушенні Клієнтом будь-якого з грошових зобов`язань Клієнт сплачує Банку відсотки за користуванням кредитом у розмірі 56 ( п`ятдесят шість) % річних від суми залишку непогашеної заборгованості.

* - Банк залишає за собою право продовжити період , в якому дебетове сальдо підлягало обнулению , і не вважати такий кредит простроченим, а грошові зобов`язання Клієнта з погашення заборгованості - порушеними. Таке право реалізується шляхом повідомлення Клієнта за допомогою повідомлення в Системі Internet Banking Приват- 24 або рекомендованим листом на юридичну адресу Клієнта. При цьому, додаткових погоджень з Клієнтом не потрібно.

Під «непогашенням кредиту» мається на увазі невиникнення на поточному рахунку нульового дебетового сальдо при закритті банківського дня (п. 3.2.1.4.1.4. Умов).

Розрахунок відсотків за користування кредитом проводиться щодня, починаючи з моменту утворення на поточному рахунку дебетового сальдо при закритті банківського дня, за кількість днів користування кредитними коштами, виходячи з 360 днів у році. Розрахунок відсотків проводиться до повного погашення заборгованості за кредитом, на суму залишку заборгованості за кредитом. День повернення кредиту в часовий інтервал нарахування відсотків не включається. Нарахування відсотків здійснюється в дату сплати.

Пунктом 3.2.1.4.4.Умов визначено розмір винагороди за використання ліміту, яку позичальник сплачує Банку 1 -го числа кожного місяця.

При несплаті винагороди, відсотків у відповідні їм дати сплати, вони вважаються простроченими.

Відповідно до п. 3.2.1.2.3.4. Умов - Банк має право при порушенні Клієнтом будь-якого із зобов`язань, передбаченого «Умовами, змінити умови кредитування - вимагати від Клієнта дострокового повернення кредиту, сплати відсотків за його користування, виконання інших зобов`язань за кредитом в повному обсязі.

У зв`язку з зазначеними порушеннями зобов`язань за Договором обслуговування кредитних лімітів на поточному рахунку ТОВ "Велінком" станом на 02.11.2021 року мало заборгованість - 1 086 910,97 грн. яка складається з наступного:

-1000000.00 грн. - заборгованість за кредитом;

-77911.38 грн. - заборгованість за відсотками з користування кредитом;

-8999.59 грн. - заборгованість по комісії за користуванням кредитом.

У зв`язку з вищевикладеним, Банк звернувся до господарського суду м. Києва із позовною заявою до ТОВ "Велінком" про стягнення заборгованості у сумі 1 086 910,97 грн.

02.05.2022 Господарським судом м. Києва ухвалено рішення по справі № 910/19485/21, яким позовні вимоги Банку задоволено в повному обсязі, стягнуто з ТОВ "Велінком" заборгованості у сумі 1 086 910,97 грн.

В подальшому Банком було отримано виконавчий лист, який пред`явлено до виконання в приватному виконавцю виконавчого округу м. Києва Хоменко В.В.

07.11.2022приватним виконавцем Хоменко В.В. відкрито виконавче провадження № 70260765 з примусового виконання наказу виданого господарським судом м. Києва від

27.06.2022 № 910/19485/21 (стягнення заборгованості за договором у розмірі 1 086 910,97 грн.).

07.11.2022 приватним виконавцем Хоменко В.В. відкрито виконавче провадження № 70260759 з примусового виконання наказу виданого господарським судом м. Києва від

27.06.2022№ 910/19485/21 (стягнення судового збору у розмірі 8 151,83 грн.).

Як встановлено судом, в рамках виконавчого провадження № 70260765 та № 70260759 погашення заборгованості не здійснювалось.

Відповідно до ч. 4 ст. 75 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Таким чином, заборгованість ТОВ "Велінком" за договором б/н від 25.07.2017 становить:

-1 000 000.00 грн. - заборгованість за кредитом;

-253 911,38 грн. - заборгованість за відсотками з користування кредитом;

-68 999,59 грн. - заборгованість по комісії за користуванням кредитом;

-8 151,83 грн. - судовий збір за рішенням господарського суду м. Києва від 02.05.2021 у справі №910/19485/21.

06.04.2021 ТОВ "Велінком" через систему інтернет-кпієнт-банкінгу було підписано із використанням електронного цифрового підпису Анкету-заяву про приєднання до Умов та правил надання послуг "КУБ". Відповідно до цієї заяви позичальник приєднався до розділу 3.2.8. Умов та правил надання банківських послуг (далі - Умови), які розміщені на офіційному веб-сайті АТ КБ "ПРИВАТБАНК" http://privatbank.ua.

Частиною 1 статті 634 ЦК України закріплено, що договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору.

Згідно з ч. 2 ст. 639 ЦКУкраїни якщо сторони домовилися укласти договір у певній формі, він вважається укладеним з моменту надання йому цієї форми, навіть якщо законом ця форма для даного виду договорів не вимагалася.

Таким чином, 06.04.2021 року між Боржнкиом та АТ КБ "ПРИВАТБАНК" було укладено кредитний договір № б/н (далі - Договір), який за своєю правовою природою є договором приєднання, та складається із вищевказаних Анкети-заяви та Умов.

Відповідно до ч. 1 ст. 173 ГК України господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

За змістом ч. 1 ст. 174 ГК України господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Пунктом 3.2.8.1. Умов визначено, що банк за наявності вільних грошових коштів зобов`язується надати Клієнту «Кредит КУБ» для фінансування поточної діяльності Клієнта, в обмін на зобов`язання Клієнта з повернення кредиту, сплати відсотків, комісії та ін. винагород в обумовлені цим Договором терміни. Кредитування Клієнта здійснюється в межах встановленого Банком ліміту кредитування, про який Банк повідомляє Клієнта через встановлені канали комунікацій. Істотні умови кредиту (сума кредиту, проценти за користування кредитом, розмір щомісячного платежу, порядок їх сплати ) вказуються в Заяві про приєднання по Умов та правил надання банківських послуг (далі Заява). Клієнт приєднується до Послуги шляхом підписання електронно-цифровим підписом Заяви в системі Приват24 або у сервісі Папка24 або іншим шляхом, що прирівнюється до належного способу укладення сторонами кредитного договору. Кредит також може надаватись шляхом видачі кредитних коштів з наступним їх перерахуванням на рахунок підприємства-продавця за товари та послуги, придбані Клієнтом через Інтернет-платформу ПриватМаркет (Ііїїр 8://privatmarket.ua).

Відповідно до пункту 3.2.8.3. Умов надання кредитів у рамках Послуги здійснюється на наступних умовах: Банк за наявності вільних грошових коштів зобов`язується надати Клієнту терміновий кредит в обмін на зобов`язання Клієнта щодо повернення кредиту, сплати відсотків, комісій та винагород. Відсоткова ставка за користування кредитом, розмір щомісячного платежу, їх кількість і дати їх здійснення вказуються в Заяві. Заява на приєднання до Послуги в системі Приват24 або у сервісі Папка24 або іншим шляхом підписується електронним підписом, є способом укладання кредитного договору в електронному вигляді.

07.04.2021року, на підставі укладеного договору, Позивачем було перераховано на поточний рахунок Боржника кредитні кошти у розмірі 500000,00 грн., що підтверджується відповідною випискою.

Відповідно до ст. 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов`язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Згідно із ч. 1 ст. 1048 ЦК України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором.

Частиною 1 статті 1049 ЦК України визначено, що позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок (ч. З ст. 1049 ЦК України).

Пунктом 3.2.8.3.1. Умов передбачено, що повернення кредиту здійснюється щомісяця шляхом забезпечення Клієнтом позитивного сальдо на його поточному рахунку в сумах і в дати щомісячних внесків, зазначених у Заяві. Для позичальників, що працюють у сегменті агро-бізнесу, може бути встановлений окремий порядок погашення, що передбачає погашення основного боргу тільки 6 останніх місяців користування кредитом. Банк здійснює договірне списання грошей з поточного рахунку Клієнта в строки і розмірах, передбачених умовами кредитного договору. Остаточний термін погашення заборгованості за кредитом є дата повернення кредиту.

У відповідності до пунктів 3.2.8.5.2. та 3.2.8.5.3. Умов Боржник взяв на себе зобов`язання оплатити проценти за користування кредитом у вигляді щомісячної комісії згідно з п. 3.2.8.3.2., а також повернути кредит у терміни і в сумах, які встановлено в пунктах

3.2.8.3.1.,3.2.8.5.14., 3.2.8.6.2., а також зазначені в Заяві, шляхом розміщення необхідних для планового погашення внеску коштів на своєму поточному рахунку.

Відповідно до п. 3.2.8.9. Умов за користування кредитом у період з дати списання коштів з позикового рахунку до дат погашення кредиту згідно з пунктами 3.2.8.1., 3.2.8.2.,

3.2.8.3.,3.2.8.З.1. цього Договору Клієнт сплачує проценти у вигляді щомісячної комісії в розмірі, зазначеному в п. 3.2.8.3.2.

За змістом п. 3.2.8.3.2. Умов за користування Послугою Клієнт сплачує щомісяця проценти за користування кредитом у вигляді щомісячної комісії в розмірі, що зазначені в пункті 1.4. Заяви.

Пункт 3.2.8.9.2. Умов передбачає, що сплата процентів за користування кредитом у вигляді щомісячної комісії, передбаченої пунктом 3.2.8.3.2. Умов, здійснюється в дати платежів, зазначені у Заяві, про що зазначено у п. 3.2.8.3.1.Умов.

Пунктом 1.3. Заяви встановлено, що кредит надається на строк 12 місяців від дня видачі кредиту. Погашення заборгованості здійснюється щомісяця рівними частинами до календарного числа місяця, в який було здійснено видачу коштів (п. 1.5. Заяви).

Відповідно до частин 1, 2 ст. 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться (ст. 526 ЦК України).

За змістом ч. 1 ст. 530 ЦК України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином (ст. 559 ЦК України).

Частинами 1 та 2 статті 193 ГК України закріплено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

В порушення відповідних умов Договору та приписів законодавства Боржник не повернув кредитні кошти у передбачений Договором термін та не сплатив в повному обсязі проценти у вигляді щомісячної комісії.

Порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання) (ст. 610 ЦК України).

За змістом ст. 611 ЦК України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, зміна умов зобов`язання та сплата неустойки.

Відповідно до ч. 1 ст. 216 ГК України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Згідно з п. 3.2.8.9.1. Умов та відповідно до ст. 212 ЦК України у разі порушення Клієнтом будь-якого із зобов`язань, передбачених пунктами 3.2.8.5.2. та 3.2.8.5.3. цього Договору, Клієнт сплачує Банку відсотки в розмірі, зазначеному в п, 3.2.8.3.3. цього Договору.

У свою чергу пунктом 3.2.8.3.3. Умов визначено, що при порушенні Клієнтом будь-якого грошового зобов`язання Позичальник сплачує Банки відсотки за користування кредитом у розмірі, встановленому у пункті 1.6. Заяви.

Нарахування прострочених відсотків здійснюється щодня, при цьому відсотки розраховуються на непогашену частину кредиту за фактичну кількість днів користування кредитними ресурсами, виходячи з 360 днів у році. День повернення кредиту в часовий інтервал нарахування відсотків не враховується (п. 3.2.8.9.7. Умов).

11.11.2022 Господарським судом м. Києва ухвалено рішення по справі № 910/4990/22, яким позовні вимоги Банку задоволено в повному обсязі, стягнуто з ТОВ "Велінком" заборгованості у сумі 305 295,66 грн.

В подальшому Банком було отримано виконавчий лист, який пред`явлено до виконання в приватному виконавцю виконавчого округу м. Києва Хоменко В.В.

01.03.2023 приватним виконавцем Хоменко В.В. відкрито виконавче провадження № 71155760 з примусового виконання наказу виданого господарським судом м. Києва від

12.12.2022 № 910/4990/22 (стягнення заборгованості за договором у розмірі 305 295,66 грн.).

Як встановлено судом, в рамках виконавчого провадження №71155760 погашення заборгованості не здійснювалось.

Відповідно до ч. 4 ст. 75 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Таким чином, заборгованість ТОВ "Велінком" за Договором № б/н від 06.04.2021 становить:

-249 530,00 грн. - заборгованість за кредитом;

-13 765,66 грн. - заборгованість за відсотками з користування кредитом;

-42 000,00 грн. - заборгованість по комісії за користуванням кредитом;

-2 289,72 грн. - судовий збір за рішенням господарського суду м. Києва від 11.11.2022 по справі № 910/4990/22.

Ураховуючи викладене, суд дійшов висновку про визнання Акціонерне товариство Комерційний банк "ПриватБанк" кредитором боржника на суму 1 638 648,18 грн-вимоги четвертої черги.

Поряд з вищеописаною заборгованістю, визнанню також підлягають судові витрати кредитора у розмірі 5368,00 грн.

Відповідно до абзацу 2 ч. 8 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства розпорядник майна зобов`язаний окремо повідомити господарський суд про вимоги щодо виплати заробітної плати, авторської винагороди, аліментів, а також про вимоги щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров`ю громадян, згідно із заявами таких кредиторів та/або даними обліку боржника.

Заяви з вимогами щодо виплати заробітної плати, авторської винагороди, аліментів, а також вимоги щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров`ю громадян до суду не надходили.

Станом на 20.09.2023 заяв від кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника не надійшло.

Дослідивши матеріали справи, додатково перевіривши правові підстави заявлення кредиторами грошових вимог до боржника, господарський суд вважає за доцільне закінчити попереднє засідання.

Враховуючи вищезазначене та керуючись ст. ст. 45, 47 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. ст. 232, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Визнати кредитором у справі № 910/9501/23 по відношенню до боржника:

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» з грошовими вимогами на суму 12 680 736,41 грн., з яких 92 508,00 грн. - вимоги першої черги, 12 419 008,02 грн. - вимоги четвертої черги, 169 220,39 грн. - вимоги шостої черги;

- Акціонерне товариство «Банк Січ» з грошовими вимогами на суму 5 393 048,76 грн., з яких 5 368,00 грн. - вимоги першої черги, 5 387 680,76 грн. - вимоги четвертої черги;

- Акціонерне товариство «Оператор ринку» з грошовими вимогами на суму 11 465,78 грн., з яких 5 368,00 грн. - вимоги першої черги, 5 858,19 грн. - вимоги четвертої черги, 239,59 грн. - вимоги шостої черги;

- Акціонерне товариство Комерційний банк «Приватбанк» з грошовими вимогами на суму 1 644 016,18 грн., з яких 5 368,00 грн. - вимоги першої черги, 1 638 648,18 грн. - вимоги четвертої черги.

2. Зобов`язати розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Велінком» у п`ятиденний строк з дня отримання даної ухвали надати суду уточнений реєстр вимог кредиторів, оформлений відповідно до вимог Кодексу України з процедур банкрутства.

3. Зобов`язати розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Велінком» проаналізувати фінансову, господарську та інвестиційну діяльність боржника, його становище на товарних ринках; надати письмові докази про розмір активу та пасиву Товариства з обмеженою відповідальністю «Велінком», наявну дебіторську заборгованість.

4. Зобов`язати розпорядника майна організувати проведення зборів кредиторів у відповідності до ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства, вирішити питання відносно подальшого розгляду справи та відповідні протоколи надати суду.

5. Встановити дату проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів: 02.10.2023.

6. Зобов`язати розпорядника майна надати суду звіт про свою діяльність в процедурі розпорядження майном з врахуванням вимог ст.ст. 44-49 Кодексу України з процедур банкрутства.

7. Визначити дату проведення підсумкового судового засідання у справі № 910/9501/23 на 01.11.2023 о 11:20 год. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду міста Києва за адресою: м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 44- Б, зал № 7.

8. Кредитори, вимоги яких заявлені після завершення строку, визначеного для їх подання, є конкурсними, однак не мають права вирішального голосу на зборах та комітеті кредиторів.

9. Відмовити Акціонерному товариству «Банк Січ» у визнанні кредитором боржника на суму 8 856,67 грн.

10. Копію ухвали направити учасникам провадження у справі.

Ухвала набирає законної сили в порядку ч.ч. 4, 5 ст. 9 Кодексу України з процедур банкрутства та може бути оскаржена. Оскарження ухвали не зупиняє провадження у справі про банкрутство.

Повний текст ухвали складено 28.09.2023

Суддя Д.В. Мандичев