Ухвала

від 09.11.2023 по справі 186/1167/23

ПЕРШОТРАВЕНСЬКИЙ МІСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 186/1167/23

Провадження № 1-кс/0186/411/23

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 листопада 2023 року м.Першотравенськ

Слідчий суддя Першотравенського міського суду Дніпропетровської області ОСОБА_1

секретар - ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання слідчої СВ відділення поліції №3 Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_3 , яке погоджене прокурором Першотравенської окружної прокуратури ОСОБА_4 , по кримінальному провадженню, яке внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №12023041380000289 від 10 серпня 2023 року, про відсторонення від посади підозрюваної:

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки міста Першотравенська Дніпропетровської області, громадянки України, удови, з вищою освітою, яка працює директором Першотравенського міського житлово-комунального підприємства, малолітніх та неповнолітніх дітей на утриманні не має, зареєстрована та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимої,

підозрюваної у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.191 КК України,

за участю: прокурора - ОСОБА_4

захисника - адвоката ОСОБА_6

слідчої СВ відділення поліції №3 Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області - ОСОБА_7

підозрюваної - ОСОБА_5

В С Т А Н О В И Л А:

Слідча СВ відділення поліції №3 Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_3 звернулась до слідчого судді Першотравенського міського суду Дніпропетровської області з клопотанням про відсторонення від посади підозрюваної ОСОБА_5 , внесеним в рамках кримінального провадження №12023041380000289, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.191 КК України.

Згідно клопотання слідчої, СВ ВП №3 Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській область розслідується кримінальне провадження №12023041380000289, внесене до ЄРДР 10 серпня 2023 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.191 КК України, у вчиненні якого підозрюється ОСОБА_5 .

Досудовим розслідуванням встановлено, що 25.01.2017 року на підставі розпорядження міського голови виконавчого комітету Першотравенської міської ради Дніпропетровської області №31-р ОСОБА_5 , призначено на посаду директора Першотравенського міського житлово-комунального підприємства.

Відповідно до контракту, укладеного між Першотравенською міською радою, в особі ОСОБА_8 , та директором Першотравенського міського житлово-комунального підприємства від 01.02.2020 року директор має наступні повноваження: здійснює поточне (оперативне) керівництво підприємством, організовує його виробничо - господарську, соціально - побутову та іншу діяльність, забезпечує виконання завдань підприємства, передбачених законодавством статутом підприємства та цим контрактом; забезпечує складання в установленому порядку річного з розбивкою фінансового плану підприємства на кожний наступний рік і подає його для затвердження або погодження Органу управління майном; подає в установленому порядку Органу управління майном квартальну та річну фінансову звітність підприємства, а також квартальний та річний звіти про виконання фінансового плану підприємства разом з пояснювальною запискою щодо результатів діяльності; організовує фінансовий контроль за діяльністю підприємства; здійснює контроль за ефективністю використання і збереження закріпленого за підприємством комунального майна; діяти від імені підприємства, представляти його на всіх підприємствах, в установах та організаціях; укладати господарські та інші угоди; відкривати рахунки в банках; користуватися правом розпорядження коштів підприємства, накладати на працівників стягнення відповідно до законодавства; в межах своєї компетенції видавати накази та інші акти, давати вказівки, обов`язкові для всіх підрозділів та працівників підприємства.

Отже, директор Першотравенського міського житлово-комунального підприємства ОСОБА_5 , здійснюючи повноваження керівника юридичної особи публічного права, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, відповідно до ч.3 ст.18 КК України та примітки 1 ст.364 КК України, є службовою особою.

29 вересня 2021 року тендерним комітетом Першотравенського міського житлово - комунального підприємства затверджено тендерну документацію щодо процедури проведення відкритих торгів на закупівлю товару за предметом код за ДК 021:2015 - 09310000-5 - Електрична енергія орієнтованою вартістю закупівлі - 13821000 грн.

У подальшому, 01 грудня 2021 року між Першотравенським міським житлово-комунальним підприємством (ЄДРПОУ 32598423), в особі директора ОСОБА_5 , та ТОВ «Дніпровські енергетичні послуги» (ЄДРПОУ 42082379), в особі директора начальника Павлоградського центру обслуговування клієнтів ОСОБА_9 , укладено договір №521000056789/53/1/432 на постачання електричної енергії.

Умовами пунктів 2.3. та 3.2. Договору №521000056789/53/1/432 від 01.12.2021 року передбачено, що очікуваний обсяг постачання електричної енергії на період листопад - грудень 2021 становить 1172000 кВт*год, а відповідно до комерційної пропозиції ціна 1 кВт електричної енергії на момент укладення даного Договору становила 2,891666 грн. без ПДВ.

Крім того, пунктом 1.2 Комерційної пропозиції до договору №521000056789/53/1/432 від 01.12.2021 року ціна за одиницю товару не може змінюватись після підписання Договору про закупівлю до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків відповідно до ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» шляхом підписання додаткової угоди про внесення змін до Договору.

Ціна електричної енергії підлягає зміні з наступних підстав: коливання ціни на ринку на електричну енергію на добу на перед, що повинно підтверджуватись інформацією ДП «Оператор ринку», які викладено на його офіційному сайті за адресою в мережі Internet htt:www.oree.com.ua і це є безумовним підтвердженням коливання ціни електричної енергії, та підставою коригування ціни на електричну енергію згідно з п. 2 ч. 5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі».

ОСОБА_5 , займаючи посаду директора Першотравенського міського житлово-комунального підприємства, у невстановлений в ході досудового розслідування час, в період з 09.12.2021 року по 13.12.2021 року, знаходячись в службовому кабінеті у приміщенні Першотравенського міського житлово-комунального підприємства, за адресою: Дніпропетровська область, Синельниківський район, місто Першотравенськ, вул. Молодіжна, буд.12, будучи службовою особою, яка наділена адміністративно-господарськими та організаційно-розпорядчими функціями, умисно, маючи єдиний злочинний умисел, що охоплював заздалегідь поставлену нею мету на одержання неправомірної вигоди для іншої юридичної особи, а саме: ТОВ «Дніпровські енергетичні послуги», використовуючи службове становище всупереч інтересам служби, у порушення вимог п.1.2 Комерційної пропозиції №521000056789/53/1/432 від 01.12.2021 року про постачання електричної енергії, п.2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі», при відсутності коливання ціни на ринку електричної енергії, безпідставно уклала та підписала, скріпивши гербовою печаткою від імені Першотравенського міського житлово-комунального підприємства додаткові угоди №1, №2, №3, до договору №521000056789/53/1/432 від 01.12.2021 року на постачання Електричної енергії, відповідно до яких придбала електричну енергію за цінами, які значно перевищували початкові договірні ціни, а саме: додатковою угодою №1 від 09.12.2021 року до договору №521000056789/53/1/432 від 01.12.2021 року, якою підвищено ціну за 1 кВт до 3,17794 грн. без ПДВ; додатковою угодою №2 від 10.12.2021 року до договору №521000056789/53/1/432 від 01.12.2021 року, якою підвищено ціну за 1 кВт до 3,49256 грн. без ПДВ; додатковою угодою №3 від 13.12.2021 року до договору №521000056789/53/1/432 від 01.12.2021 року, якою підвищено ціну за 1 кВт до 3,83832 грн. без ПДВ.

У подальшому на підставі актів приймання-передачі електричної енергії, а саме: 253000889885-1/1 за листопад 2021 року та б/н за грудень 2021 року, відповідно до яких з листопада по грудень 2021 року Першотравенським міським житлово-комунальним підприємством прийнято від ТОВ «Дніпровські енергетичні послуги» електричної енергії у кількості 881 612, 49 кВт, що на 290 387,51 кВт менше від початкового договору та сплачено 4 066 840, 00 грн., враховуючи ПДВ на поточний рахунок ТОВ «Дніпровські енергетичні послуги», відкритий у Дніпропетровському обласному управлінні AT «Ощадбанк».

Різниця між сумою перерахованих Першотравенським міським житлово-комунальним підприємством грошових коштів за електричну енергію на адресу ТОВ «Дніпровські енергетичні послуги» по договору №521000056789/53/1/432 від 01.12.2021 року та вартістю фактично отриманої електричної енергії згідно з актами здачі-прийняття №253000889885-1/1 за листопад та б/н за грудень (з урахування підвищення цін за умовами додаткових угод №1, №2, №3, до договору №521000056789/53/1/432 від 01.12.2021 року) становить 837 393,94 грн., чим завдано збитку у особливо великих розмірах державним інтересам в особі Першотравенського міського житлово-комунального підприємства на вказану суму, оскільки вказаний матеріальний збиток, відповідно до примітки ст.185 КК України у 637 разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян станом на 2021 рік.

Внаслідок використання ОСОБА_5 службового становища всупереч інтересам служби, укладено додаткові угоди №1, №2, №3 до договору №521000056789/53/1/432 від 01.12.2021 року, що призвело до отримання Першотравенським міським житлово-комунальним підприємством електричної енергії на 290 387,51 кВт менше, а сплачено кошти у повному обсязі. Вказані дії завдали Першотравенському міському житлово-комунальному підприємству збитку на загальну суму 837 393,94 грн.

Отже, директор Першотравенського міського житлово-комунального підприємства ОСОБА_5 , щоразу, укладаючи додаткову угоду про підняття ціни, діяла з прямим умислом (умисно) та з метою одержання неправомірної вигоди ТОВ «Дніпровські енергетичні послуги».

Дії ОСОБА_5 органом досудового розслідування кваліфіковано за ч.5 ст.191 КК України, а саме як заволодіння чужим майном шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем, вчинене в особливо великих розмірах в інтересах третіх осіб.

07.11.2023 року ОСОБА_5 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.191 КК України.

На момент вчинення інкримінованого кримінального правопорушення та подачі до суду вказаного клопотання підозрювана ОСОБА_5 займає посаду директора Першотравенського міського житлово-комунального підприємства.

Під час досудового розслідування встановлено, що злочин, передбачений ч.5 ст.191 КК України вчинений службовою особою шляхом зловживання своїм службовим становищем, та вказане кримінальне правопорушення безпосередньо пов`язане з використанням підозрюваною своїх організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, якими вона наділена як особа, яка займає посаду директора Першотравенського міського житлово- комунального підприємства, тому існує обґрунтований ризик того, що підозрювана ОСОБА_5 , використовуючи своє службове становище, авторитет та адміністративні можливості, може в незаконний спосіб прямо чи опосередковано впливати на свідків у даному провадженні, які є її підлеглими, з метою зміни їх показань на свою користь як форми позапроцесуальної протидії розгляду справи, спілкуватись з ними з метою узгодження єдиної версії захисту, або надання виправдувальних показів. Також, ОСОБА_5 матиме змогу довести до своїх підлеглих, працівників Першотравенського міського житлово-комунального підприємства, обставини кримінального провадження, які стали їй відомі після вручення повідомлення про підозру, клопотань щодо застосування заходів забезпечення, з метою впливу на їх покази.

Під час досудового розслідування не проведено всі необхідні слідчі (розшукові) дії, не всі документи та докази у справі зібрані, не допитані як свідки працівники Першотравенського міського житлово - комунального підприємства, які безпосередньо працюють з підозрюваною ОСОБА_5 та є її підлеглими, тому не відсторонення підозрюваної від займаної посади може призвести до знищення, спотворення або підробки доказів та впливу на свідків, які разом з нею працюють.

Слідча стверджує, що без відсторонення від посади підозрювана може продовжити вчиняти корупційні або службові кримінальні правопорушення, особливо пов`язані з проведенням публічних закупівель, так як ОСОБА_5 на момент вчинення інкримінованого їй кримінального правопорушення, відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» була уповноваженою особою за організацію та проведення процедур закупівель.

Крім того, інкриміноване підозрюваній ОСОБА_5 кримінальне правопорушення за ч.5 ст.191 КК України, згідно ст.12 КК України, є особливо тяжким злочином та вона підозрюється у його вчиненні безпосередньо у зв`язку із займаною посадою, що унеможливлює виконання нею своїх обов`язків на час кримінального провадження, оскільки, перебування ОСОБА_5 на вказаній посаді сприяло вчиненню вказаного злочину.

Крім того, санкція кримінального правопорушення, у вчиненні якого підозрюється ОСОБА_5 , передбачає призначення обов`язкового додаткового покарання у виді позбавлення права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до 3 років.

Будь-яких негативних наслідків відсторонення ОСОБА_5 від посади для інших осіб під час досудового розслідування не встановлено.

Таким чином, слідча вважає, що такий захід забезпечення кримінального провадження як відсторонення ОСОБА_5 від займаної посади є необхідним для запобігання її спробам знищити, сховати, спотворити або внести недостовірні дані до будь - яких документів, які мають значення для встановлення об`єктивної істини у кримінальному провадженні, впливу незаконним способом на свідків або протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином, а також вчиненню нового корупційного злочину.

Слідча просить слідчого суддю відсторонити від посади директора Першотравенського міського житлово-комунального підприємства (ЄДРПОУ 32598423), на строк два місяці підозрювану ОСОБА_5 .

У судовому засіданні прокурор ОСОБА_4 та слідча ОСОБА_10 підтримали клопотання та прохали його задовольнити. Також слідча пояснила, що в рамках даного кримінального провадження коло свідків ще не визначено, а також, що на підставі ухвали слідчого судді Першотравенського міського суду Дніпропетровської області від 06 листопада 2023 року в адміністративній будівлі ПМЖКП було проведено обшук в ході якого було виявлено та вилучено оригінали деяких документів. Крім того прокурор та слідча повідомили, що на даний час вони не мають інформації про скоєння підозрюваною ОСОБА_5 інших кримінальних правопорушень, під час її перебування на посаді директора Першотравенського МЖКП за період з 01 січня 2022 року по теперішній час.

Підозрювана ОСОБА_5 та її захисник-адвокат ОСОБА_6 заперечували проти задоволення клопотання, посилаючись на необґрунтованість підозри, недоведеність прокурором наявності зазначених в клопотанні ризиків та підстав для відсторонення підозрюваної від займаної посади. Також просили врахувати, що на даний час ОСОБА_5 не є особою відповідальною за організацію та проведення процедур закупівель, спрощених закупівель, закупівель без використання електронної системи закупівель товарів, робіт та послуг, а також остання є удовою, та отримання заробітної плати для неї є її єдиним джерелом доходу.

Заслухавши думку учасників процесу, дослідивши клопотання, копії матеріалів, якими слідча та прокурор обґрунтовують доводи клопотання, слідчий суддя приходить до наступного.

Слідчим суддею встановлено, що в провадженні СВ ВП №3 Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області перебувають матеріали досудового розслідування, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №12023041380000289 від 10 серпня 2023 року, в якому 07 листопада 2023 року ОСОБА_5 було повідомлено про підозру у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 191 КК України.

Ухвалою слідчої судді Першотравенського міського суду Дніпропетровської області від 08 листопада 2023 року відносно підозрюваної ОСОБА_5 застосовано запобіжний захід у вигляді домашнього арешту, із забороною залишати місце проживання з 21.00 години до 06.00 години наступного дня, та покладенням на підозрювану переліку обов`язків, передбачених ч. 5 ст. 194 КПК України. Встановлено строк дії запобіжного заходу, відносно ОСОБА_5 по 05 січня 2024 року включно.

Також встановлено, що вчинення кримінального правопорушення, у скоєнні якого підозрюється ОСОБА_5 , було здійснено на момент перебування останньої на посаді директора Першотравенського міського житлово-комунального підприємства, яку ОСОБА_5 займає і по теперішній час.

Згідно п. 4 ч. 2 ст.131 КПК України відсторонення від посади є заходом забезпечення кримінального провадження.

Відповідно до вимог ч. 1, ч.2 ст. 154 КПК України відсторонення від посади може бути здійснено щодо особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчиненні злочину. Відсторонення від посади здійснюється на підставі рішення слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження на строк не більше двох місяців.

Спеціальними умовами відсторонення від посади є: наявність в особи процесуального статусу підозрюваного, обвинуваченого; перебування його на посаді. Слід також зазначити, що відсторонення від посади це тимчасове, вимушене недопущення особи, яка перебуває у певних службових відносинах з органами державної влади та місцевого самоврядування, підприємствами, установами чи організаціями, до виконання своїх функціональних обов`язків з підстав і в порядку, передбачених КПК України.

Згідно зі ст. 43 Конституції України кожен громадянин має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку він вільно погоджується. Держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю, гарантує рівні можливості у виборі професії та роду діяльності, а також гарантує громадянам захист від незаконного звільнення.

Разом з тим, відсторонення особи від посади, що має тимчасовий характер, не є тотожним із поняттям звільнення з роботи.

Для вирішення питання про відсторонення від посади у відповідності до вимог закону слідчий суддя зобов`язаний перевірити, чи подано прокурором клопотання із додержанням вимог закону та врахувати наявність правової підстави для відсторонення від посади, достатність доказів, які вказують на вчинення особою кримінального правопорушення, та наслідки відсторонення від посади для інших осіб.

Одним із елементів, які формують правову підставу для відсторонення підозрюваного від посади, є наявність підстав вважати, що перебування особи на посаді сприяло вчиненню злочину та наявність обґрунтованих підстав вважати, що подальше перебування підозрюваної особи на посаді перешкоджатиме кримінальному провадженню. Відповідне аргументування, згідно з п.п.5,6 ч.2 ст.155 КПК України, має бути викладене в клопотанні слідчого (прокурора) та перевірене слідчим суддею під час його розгляду. Висновки слідчого судді з приводу наявності таких ризиків повинні бути мотивованими, проаналізованими в контексті фактичних обставин кримінального провадження та не можуть виходити за межі доводів клопотання слідчого (прокурора).

Відповідно ч.2 ст.157 КПК України, при вирішенні питання про відсторонення від посади слідчий суддя зобов`язаний врахувати правову підставу для відсторонення від посади, достатність доказів, які вказують на вчинення особою кримінального правопорушення, та наслідки відсторонення від посади для інших осіб.

Слідчий суддя враховує, що додані до клопотання копії матеріалів кримінального провадження, з достатньою імовірністю підтверджують причетність ОСОБА_5 до вчинення інкримінованого їй злочину в рамках кримінального провадження, в межах якого ставиться питання про відсторонення від посади.

Також, при вирішені питання щодо застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження, слідчим суддею враховано дані про особу підозрюваної ОСОБА_5 , яка має вищу освіту, працевлаштована, удова, утриманців не має, має місце реєстрації за яким постійно проживає, раніше не судима, однак на теперішній час підозрюється у скоєнні особливо тяжкого злочину пов`язаного із зловживанням службовою особою своїм службовим становищем.

В ході розгляду клопотання, стороною обвинувачення доведено наявність достатніх підстав вважати, що відсторонення ОСОБА_5 від посади директора Першотравенського міського житлово-комунального підприємства, необхідне для запобігання протиправній поведінці підозрюваної, оскільки перебування останньої на займаній посаді дасть їй можливість знищити, сховати або спотворити будь-яку із речей чи документів, які мають істотне значення для встановлення обставин кримінального правопорушення, впливати на свідків, а також перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином.

Отже, враховуючи посаду, яку займає підозрювана ОСОБА_5 , можливість використання нею своїх службових повноважень, всупереч інтересам досудового розслідування, яке здійснюється відносно вчинення нею кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 191 КК України, обставини його вчинення, які вказують на те, що саме перебування підозрюваної на займаній посаді сприяло вчиненню даного кримінального правопорушення, слідчий суддя вважає доцільним та необхідним застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження, як тимчасове відсторонення ОСОБА_5 від посади директора Першотравенського міського житлово-комунального господарства.

Таким чином, враховуючи правову підставу для відсторонення від посади, достатність доказів, які вказують на причетність особи до вчинення кримінального правопорушення, а також наслідки відсторонення від посади для інших осіб, за об`єктивним переконання слідчого судді, без застосування заходу забезпечення кримінального провадження у вигляді відсторонення ОСОБА_5 від посади, у даному кримінальному провадженні неможливо забезпечити швидке, повне та неупереджене досудове розслідування, і такі потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи підозрюваного.

Керуючись ст.ст. 154-157, 309, 372, 392, 393, 395, КПК України, слідчий суддя, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Клопотання слідчого СВ ВП №3 Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором Першотравенської окружної прокуратури ОСОБА_4 про відсторонення від посади ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , підозрюваної у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 191 КК України - задовольнити частково.

Відсторонити підозрювану ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , від посади директора Першотравенського міського житлово-комунального підприємства на один місяць з 09 листопада 2023 року до 08 грудня 2023 року включно.

Ухвала підлягає негайному виконанню.

Копію ухвали направити до Першотравенського міського житлово-комунального підприємства та Першотравенської міської ради.

Ухвала може бути оскаржена до Дніпровського апеляційного суду протягом п`яти днів з дня її проголошення.

Слідчий суддя: ОСОБА_1 .