Вирок
від 25.02.2009 по справі 1-22/09
ГОЛОСІЇВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 1-22/09

ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 лютого 2009 року

Голосіївський районний суд м.Киева у складі: Головуючого судді Валігури Д.М.

При секретарі Максименко М.Л.

За участю прокурора Кулєби М.В.

Адвоката ОСОБА_1

Розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальну справу по обвинуваченню

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, українець, громадянин України, уродженець міста Києва, освіта вища -технічна, одружений, тимчасово не працюючий, постійно проживаючий за адресою: АДРЕСА_1, раніше не судимий, У вчиненні злочинів, передбачених ст.367ч2

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2, з 13.05.2005 по 07.11.2007, обіймав посаду директора ТОВ «Дваіс» (код ЄДРПОУ 31746378), зареєстрованого 11.12.2001 року Голосіївською районною в м. Києві Державною

адміністрацією за юридичною адресою: м. Київ, проспект 40-річчя Жовтня, 120 корпус 1 під номером № 10681200000003598. На посаду директора ТОВ «Дваіс» ОСОБА_2 призначено протоколом зборів засновників підприємства № 51 від 13.05.2005. Службові обов'язки та повноваження директора ТОВ «Дваіс» визначені п.п.11.6 Статуту підприємства, відповідно до якого виконавчим органом товариства, що здійснює управління його поточною діяльністю є директор, який несе безпосередню відповідальність за виробничу, господарську, фінансову діяльність товариства та який має право: укладати угоди та здійснювати юридичні дії від імені товариства, давати доручення, відкривати та використовувати рахунки в установах банків, інших фінансово-кредитних установах, розробляти оперативні плани, обґрунтовувати порядок розподілу прибутку та засобів покриття збитків, приймати та звільняти працівників, розпоряджатися майном товариства. Таким чином, в період з 13.05.2005 по 07.11.2007, ОСОБА_2 постійно виконував організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські обов'язки директора ТОВ «Дваіс», тобто являвся службовою особою вказаного підприємства. На підставі викладеного, ОСОБА_2, будучи службовою особою ТОВ «Дваіс», ніс особисту відповідальність за організацію правильності обчислення податків, зборів, інших обов'язкових платежів та забезпечення їх своєчасної сплати до бюджету. Таким чином, на ОСОБА_2, відповідно до чинних нормативних актів України, було покладено наступні обов'язки:

- ст.67 Конституції України - обов'язок сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом;

- ст. 11 Закону України "Про систему оподаткування" №77/97- ВР від 18.02.97 - відповідальність за правильність обчислення, своєчасність сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) та додержання законів про оподаткування;

п.З ст.8 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" №996-XIV від 16.07.1999 - покладено відповідальність за організацію бухгалтерського обліку на підприємстві та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій;

- п.6 ст.8 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" №996-XIV від 16.07.1999 - покладено зобов'язання створити необхідні умови для правильного ведення бухгалтерського обліку;

- п.10.1 ст.10 Закону України "Про податок на додану вартість" №168/97 від 03.04.1997 - відповідальність за достовірність і своєчасність обчислення та внесення податку на додану вартість (в подальшому ПДВ) до бюджету відповідно до законодавства України;

- ст. 10 Закону України "Про підприємництво" №698-ХП від 07.02.91, не порушувати прав та інтересів держави, що охороняються Законом.

Однак, ОСОБА_2, ігноруючи як вищезазначені законодавчі акти України так і власні обов'язки службової особи ТОВ «Дваіс», в 2006 році вчинив службову недбалість , що спричинила тяжкі наслідки. Цей злочин він вчинив за наступних обставин.

1. 1. Договір № 13/04/06 від 13.04.06 із ПП „Аврора", про придбання ТОВ Дваіс» у ПП «Аврора» систем РТС «Сосна-1», відповідно до специфікації, що є частиною договору.

2. 2. Специфікацію № 1 від 13.04.2006, як додаток № 1 до договору купівлі-продажу № 13/04/06 від 13.04.2006, про придбання ТОВ „Дваіс" у ПП „Аврора"

системи PTC «Сосна-1» в кількості 322 шт. на загальну суму 22600000, 00 грн., в т.ч. ПДВ 3766666, 67 грн.

3. Видаткову накладну № 1/28 від 28.04.2006, про ПП „Аврора" в адресу ТОВ „Дваіс" систем РТС „Сосна-1" в кількості 322 штук на загальну суму 22600000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 3766666, 67 грн.

1. 4. Договір зберігання № 13 від 28.04.2006, про ТОВ „Дваіс" на відповідальне зберігання ПП «Аврора» систем радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 322 шт., які придбані по договору № 13/04/06 від 13.04.06. Умовами цього договору визначено місце передачі та зберігання РТС „Сосна-1" за адресою: м. Київ, вул. Бориспільська, 9.

2. 5. Акт прийому-передачі № 1 від 28.04.2006 до договору зберігання № 13 від 28.04.2006, про отримання ПП „Аврора" від ТОВ „Дваіс" на відповідальне зберігання систему радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки на загальну суму без ПДВ 18833333, 33 грн.

Продовжуючи свої злочинні дії, неналежно виконуючи свої посадові повноваження, через несумлінне ставлення до них, ОСОБА_2 вніс до податкової накладної реквізити ПП «Аврора», що на момент внесення вже не відповідали дійсності, внаслідок чого настали тяжкі наслідки. Допитаний в судовому засіданні як підсудний, ОСОБА_2 повністю визнав свою вину та дав покази про те, що з 13.05.2005 по 07.11.2007, він займав посаду директора ТОВ «Дваіс» , зареєстрованого 11.12.2001 року Голосіївською районною в м. Києві Державною адміністрацією за юридичною адресою: м. Київ, проспект 40-річчя Жовтня, 120 корпус 1. На посаду директора ТОВ «Дваіс» його було призначено протоколом зборів засновників підприємства № 51 від 13.05.2005. Службові обов'язки та повноваження директора ТОВ «Дваіс» визначені п.п.11.6 Статуту підприємства, відповідно до якого виконавчим органом товариства, що здійснює управління його поточною діяльністю є директор, який несе безпосередню відповідальність за виробничу, господарську, фінансову діяльність товариства та який має право: укладати угоди та здійснювати юридичні дії від імені товариства, давати доручення, відкривати та використовувати рахунки в установах банків, інших фінансово-кредитних установах, розробляти оперативні плани, обґрунтовувати порядок розподілу прибутку та засобів покриття збитків, приймати та звільняти працівників, розпоряджатися майном товариства.

Він , ОСОБА_2, як директор ТОВ „Дваіс" здійснював загальне керівництво підприємством, укладав угоди з іншими суб'єктами господарської діяльності, вів контроль за правильним веденням бухгалтерського та податкового обліку бухгалтерською службою підприємства, ніс персональну відповідальність за своєчасне нарахування та сплату податків і в своїй діяльності керувався Законами України „Про бухгалтерський облік та фінансову звітність", „Про податок на додану вартість", „Про оподаткування прибутку підприємств" та іншими нормативними актами. Крім цього ОСОБА_2 дав покази про те, що в квітні 2006 року в офіс ТОВ „Дваіс" приїхав директор ПП «Аврора» ОСОБА_3, який запропонував йому придбати 322 одиниць системи РТС „Сосна-1". Після вивчення економічної доцільності придбання системи РТС «Сосна-1» , він прийшов до висновку про те, що дана угода купівлі - продажу є економічно доцільною і дозволить підприємству отримати прибуток. Він погодився, уклав з директором ПП «Аврора» ОСОБА_3 договір купівлі - продажу системи РТС «Сосна» та перерахував безготівкові кошти на рахунок ПП „Аврора" в розмірі 22600000, 00 грн. Коли укладалася угода, він не знав, що свідоцтво про реєстрацію платника на додану вартість ПП «Аврора» , номер якого був вказаний серед реквізитів ПП «Аврора» вже не дійсний , оскільки саме свідоцтво вже скасоване державними органом. Він не звернув на це увагу, не пересвідчився у тому, що вказані в угодах реквізити ПП «Аврора» відповідають дійсності. Згодом, коли було здано податкову звітність, у податковій декларації були вказані ці недостовірні дані. Під час перевірки невідповідність номера реєстраційного свідоцтва платника податку на додану вартість була виявлена податковим інспектором, на підприємство були нараховані штрафні санкції, саме в цьому на його думку і полягає, шкода, завдана його халатністю. З приводу придбання систем РТС «Сосна-1» ОСОБА_2 повідомив, що системи РТС „Сосна-1" , згідно договору відповідального зберігання, знаходилися в орендованих ПП «Аврора» складських приміщеннях за адресою: м. Київ, вул. Бориспільська, 9. За його наказом було проведено інвентаризацію. Комісією у складі двох працівників ТОВ «Дваіс» та оперативного працівника податкової* міліції було підтверджено наявність системи РТС «Сосна-1» за місцем зберігання у повному обсязі. Згодом вся партія систем РТС «Сосна -1» була продана іншій юридичній особі. Весь товар було вивезено зі складу фірмою - покупцем. Система РТС «Сосна-1» була продана за ціною, що перевищувала ціну при купівлі, тобто ТОВ «Дваіс» не зазнало збитків за результатами торгової операції. Раніше давав різні, суперечливі за своїм змістом покази, оскільки вибрав саме таку позицію захисту щоб уникнути відповідальності та перекласти її на інших осіб, за пропозицією адвоката, від послуг якого в подальшому відмовився. На показах даних у судовому засіданні наполягає. Суд вважає можливим покласти в основу вироку саме ці покази, оскільки під час усього судового слідства ОСОБА_2 давав однакові за своїм змістом, послідовні та логічні покази, які крім того, узгоджуються з іншими доказами, дослідженими в судовому засіданні. Крім повного визнання своєї вини самим підсудним, його винність підтверджується іншими доказами, а саме:

Показами свідка ОСОБА_4 про те, що вона працює ревізором-інспектором сектору перевірок відшкодування ПДВ ДПІ Голосіївського району м.Києва. Підставою для проведення перевірки ТОВ „Дваіс" стала подана до ДПІ у Голосіївському районі м. Києва податкова декларація за травень 2006 року. Про перевірку ТОВ „Дваіс" було повідомлено директора ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 та головного бухгалтера ОСОБА_5, які були відповідальні за фінансово-господарську діяльність ТОВ „Дваіс" за період, що перевірявся. В ході проведеної перевірки встановлено порушення п.п.7.2.1, 7.2.6, 7.2.3 п.7.2, п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закону України „Про податок на додану вартість". Зокрема під час перевірки фінансової звітності ТОВ «Дваіс» було встановлено, що

Товариством надано податкову накладну з неіснуючими реквізитами підприємства. Перевіркою було встановлено, що в податковій накладній вказано номер свідоцтва платника податку на додану вартість ПП «Аврора» яке вже було скасовано, а вказаному підприємству видано нове свідоцтво. У зв»язку з виявленим порушенням до ТОВ «Дваіс» було застосовано штрафні санкції.

Допитана в судовому засіданні свідок ОСОБА_5 дала покази про те, що працювала головним бухгалтером ТОВ „Дваіс" з 03.02.2003 року по червень 2007 року (звільнилась за власним бажанням). В період перебування на посаді головного бухгалтера ТОВ „Дваіс" - посаду директора займала ОСОБА_6, з 13.05.2005 по день її звільнення посаду директора ТОВ „Дваіс" займав ОСОБА_2. Вона, як головний бухгалтер ТОВ „Дваіс" володіла правом підпису звітних документів та касових документів підприємства. Правом підпису банківських документів володів тільки ОСОБА_2 Питаннями укладання договорів, їх складання, підписання займався директор ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2, який і керував грошовими потоками підприємства. З приводу порушень викладених в акті ДНІ у Голосіївському районі м. Києва ОСОБА_5 показала, що нею як головним бухгалтером ТОВ „Дваіс" до податкового кредиту було віднесено загальну суму по всіх отриманих податкових накладних в травні 2006 року. З приводу ПП „Аврора" ОСОБА_5 показала, що згідно наданих їй ОСОБА_2 документів, згідно яких в квітні 2006 року ТОВ „Дваіс" придбало апаратуру „Сосна-1" згідно угоди № 13/04/06 від 13.04.2006 по податковій накладній № 1 на загальну суму 22600002, 0 грн. в тому числі ПДВ 3766667, 0 грн. в кількості 322 штуки. Дана апаратура зберігалась в м. Києві по вул. Бориспільська, 9 (відповідальним за зберігання товару було ПП „Аврора" в особі директора ОСОБА_3). Розрахунки за придбану апаратуру „Сосна-1" ТОВ „Дваіс" проведені в повному обсязі у безготівковій формі на рахунок ПП „Аврора". В зв'язку з тим, що дана апаратура „Сосна-1" в травні 2006 року не була реалізована, тому за результатами декларації з ПДВ за травень 2006 року ТОВ „Дваіс" виникла сума до відшкодування в розмірі 3818495, 0 грн. в рахунок майбутніх платежів. З метою підтвердження фактичного залишку продукції на складі, а саме - РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки, нею, разом із помічником бухгалтера ТОВ „Дваіс" ОСОБА_7, в присутності оперативного співробітника ГВПМ ДПІ у Голосіївському районі м. Києва ОСОБА_8, директора ПП „Аврора" ОСОБА_3, проведено інвентаризацію по вул. Бориспільська, 9 в м. Києві за результатами якої складено акт інвентаризації від 03.11.2006 року - згідно якого підтверджено факт наявності на складі систем РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки загальною вартістю 18833333, 33грн. без ПДВ. Після цього, акт інвентаризації вона надала на підпис директору ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2, оскільки останній видав наказ № 29 від 31.10.2006 про проведення інвентаризації товару, а саме систем радіозв'язку РТС „Сосна-1" на складі за адресою: 02099, м. Київ, вул. Бориспільська, 9 в присутності оперуповноваженого ВПМ ДІЛ у Голосіївському районі м. Києва ОСОБА_8 та про призначення комісії у складі голови - ОСОБА_2, членів комісії ОСОБА_5, ОСОБА_7 та наказав їй, як головному бухгалтеру провести інвентаризацію на складі. З приводу укладання договорів, ОСОБА_5 показала, що даними питаннями займався директор ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2, вона іноді могла допомогти ОСОБА_2 в складанні договорів, які в подальшому підписувались тільки ним. Крім цього ОСОБА_5 показала, що документи щодо купівлі-продажу системи РТС „Сосна-1" в готовому вигляді, з реквізитами ПП „Аврора" та реквізитами ТОВ „Дваіс", підписаними директором ПП „Аврора" ОСОБА_3 були надані самим директором ПП „Аврора" ОСОБА_3 на їхню адресу, які він особисто привіз в офіс ТОВ „Дваіс" № 701 по вул. Індустріальна, 27 в м. Києві та залишив в неї, бо на той час директора ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 не було в офісі. Після цього весь пакет документів щодо купівлі-продажу систем РТС „Сосна-1" у ПП „Аврора", а саме: договір купівлі-продажу, договір зберігання, накладна, податкова накладна, технічні умови, експертиза вартості РТС „Сосна-1" вона передала директору ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 разом з іншим документами ТОВ „Дваіс" для підпису. З приводу проведення розрахунків ТОВ „Дваіс" в плані здійснених розрахунків із ПП „Аврора" в частині перерахування грошових коштів з розрахункового рахунку ТОВ „Дваіс" на розрахункових рахунок ПП „Аврора" в розмірі 22600000, 00 грн. за придбані системи РТС „Сосна-1" ОСОБА_5 показала, що всі розпорядження щодо списання коштів надавав їй директор ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 Крім цього, ОСОБА_5 показала, що внаслідок операції щодо придбання систем РТС „Сосна-1" у ТОВ „Дваіс" виник податковий кредит в розмірі приблизно 4 млн. грн. в період травня 2006 року. В цей час ТОВ „Дваіс" імпортувалась продукція, як правило з метою подальшого продажу даної продукції, а не для власних потреб, внаслідок чого у ТОВ „Дваіс" виникли зобов'язання з ПДВ при імпорті. Тому, в зв'язку із виникненням податкового кредиту нею, як головним бухгалтером ТОВ „Дваіс" було виписано податкові векселі в межах існуючого податкового кредиту за вказівкою директора ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 Після цього податкові векселі нею надавались директору ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 який в свою чергу, на її погляд, авалював в установі банку „Інтербанк" та в подальшому пред'явив на митницю.

Крім того, винність ОСОБА_2 підтверджується : актом ДНІ у Голосіївському районі м. Києва № 630/1-23-09-31746378 від 18.10.2006 „Про результати невиїзної документальної перевірки ТОВ „Дваіс" (код 31746378) з питань достовірності нарахування бюджетного відшкодування податку на додану вартість (у зменшення податкових зобов'язань) з ПДВ наступних податкових періодів) за період травень 2006 року", яким встановлено порушення чинного податкового законодавства України, при здійсненні документального оформлення операції з начебто придбання ТОВ «Дваіс» у ПП «Аврора» систем РТС «Сосна-1», та податковою накладною №1 від 28.04.06 р. ПП «Аврора» надану до ДПІ у Голосіївському районі м. Києва, в якій вказано номер свідоцтва платника ПДВ та індивідуальний податковий номер ПП „Аврора", які було анульовано 15.09.2005 ДПІ у Подільському районі м. Києва.

Аналізуючи та оцінюючи всі зібрані по справі та досліджені в судовому засіданні докази, суд приходить до висновку про те, що ОСОБА_2 вчинив неналежне виконання службовою особою своїх службових обов»язків через несумлінне ставлення до них , що спричинило істотну шкоду охоронюваним законом інтересам окремої юридичної особи та спричинило тяжкі наслідки і його дії слід кваліфікувати за ст..367 ч.2 КК України. Державним обвинуваченням ОСОБА_2 висунуто обвинувачення у тому, що він вчинив злочини, передбачені ст..ст.366ч2, 212 ч.3 КК України за наступних обставин: 3 метою досягнення своєї злочинної мети, направленої на ухилення від сплати податку на додану вартість в особливо великих розмірах, в невстановленому слідством місці та в невстановлений час, в першому півріччі 2006 року, ОСОБА_2 вступив в злочинну змову з директором ПП «Аврора» (кримінальну справу відносно якого закрито на підставі п.8 ст.6 КПК України) ОСОБА_3, вирішивши при цьому використати заздалегідь розроблений спільний план прикриття злочинної діяльності, який полягав у документальному оформленні мнимих угод про нібито здійснені фінансово-господарські операції по придбанню ТОВ «Дваіс» у ПП "Аврора" систем РТС «Сосна-1». При цьому, ОСОБА_2, усвідомлюючи покладену на нього відповідальність та передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків, використав офіційно надані йому за посадою службові повноваження для умисного ухилення від сплати податків. Реалізуючи перший етап свого злочинного плану, який полягав у необхідності документального оформлення угод та первинних документів, що мали свідчити про начебто здійсненні господарські операції з придбання ТОВ «Дваіс» у ПП "Аврора" систем РТС «Сосна-1», ОСОБА_2, знаходячись в адміністративному приміщенні ТОВ «Дваіс» за адресою: м. Київ, вул. Індустріальна, 27 кімната 701, особисто підписав, складені при невстановлених обставинах наступні документи: Договір № 13/04/06 від 13.04.06 із ПП „Аврора", за умовами якого ТОВ Дваіс» начебто має здійснити придбання у ПП «Аврора» систем РТС «Сосна-1», відповідно до специфікації, що є частиною договору; Специфікацію № 1 від 13.04.2006, як додаток № 1 до договору купівлі-продажу № 13/04/06 від 13.04.2006, згідно якої ТОВ „Дваіс" начебто придбав у ПП „Аврора" системи РТС «Сосна-1» в кількості 322 шт. на загальну суму 22600000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 3766666, 67 грн.; Видаткову накладну № 1/28 від 28.04.2006, відповідно до якої ПП „Аврора" начебто передало ТОВ „Дваіс" систему РТС „Сосна-1" в кількості 322 штук на загальну суму 22600000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 3766666, 67 грн.; Договір зберігання № 13 від 28.04.2006, відповідно до якого ТОВ „Дваіс" начебто передало ПП «Аврора» на відповідальне зберігання системи радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 322 шт., які придбані по договору № 13/04/06 від 13.04.06. Умовами цього договору визначено місце передачі та зберігання РТС „Сосна-1" за адресою: м. Київ, вул. Бориспільська, 9; Акт прийому-передачі № 1 від 28.04.2006 до договору зберігання № 13 від 28.04.2006, відповідно до якого ПП „Аврора" начебто отримало від ТОВ „Дваіс" на відповідальне зберігання систему радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки на загальну суму без ПДВ 18833333, 33 грн.; Одночасно, ОСОБА_2 отримав від ОСОБА_3 податкову накладну № 1 від 28.04.06, відповідно до якої ПП «Аврора» начебто здійснила реалізацію на адресу ТОВ «Дваіс» системи РТС „Сосна-1" в кількості 322 штук на загальну суму 22600000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 3766666, 67 грн. Зазначені в ній номер свідоцтва платника ПДВ 38254663 та індивідуальний податковий номер 302662926115 анульовані 15.09.2005 ДТП у Подільському районі м. Києва, тобто ще до її складання. Відповідно до п.п.7.4.5. п.7.4. ст..7 Закону України „Про податок на додану вартість" № 168\97-ВР від 3.04.1997 року , , ....не підлягають включенню до складу податкового кредиту суми сплаченого (нарахованого) податку у зв'язку з придбанням товарів (послуг), не підтверджені податковими накладними....".

Другий етап спільного злочинного плану ОСОБА_2 та ОСОБА_3 полягав у необхідності створення зовнішньої видимості того, що ТОВ «Дваіс» здійснило розрахунок за начебто придбані системи РТС „Сосна-1", шляхом перерахування безготівкових коштів на рахунок ПП «Аврора» через банківську установу. Так, ОСОБА_2, володіючи правом першого та одноособового підпису банківських документів ТОВ „Дваіс", 28.04.2006, реалізуючи другий етап спільного злочинного плану, здійснив перерахування безготівкових коштів з рахунку ТОВ „Дваіс" № 26003031549009 відкритого у ВАТ КБ „Інтербанк" на рахунок ПП „Аврора" № 26009032476001 відкритого в цій же банківській установі наступними платіжними дорученнями: № п/п 149 на суму 3300000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 550000, 00 грн.; № п/п 151 на суму 3300000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 550000, 00 грн.; № п/п 146 на суму 5000000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 833333, 33 грн.; № п/п 147 на суму 5060000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 843333, 33 грн.; № п/п 148 на суму 5940000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 990000, 00 грн., а всього на загальну суму 22600000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 3766666, 66 грн. Кожне платіжне доручення містили текст про призначення платежу - «часткова сплата за РТС «Сосна-1» згідно договору № 13/04/06 від 13.04.06». Таким чином, було реалізовано другий етап спільного злочинного плану і створено зовнішню видимість того, що ТОВ «Дваіс» здійснило безготівкову оплату начебто придбаних систем РТС «Сосна-1». В цей же день, тобто 28.04.2006, всі отримані за начебто реалізовані системи РТС «Сосна-1» безготівкові грошові кошти на загальну суму 22600000, 00 грн. ОСОБА_3 повернув із рахунку ПП «Аврора» № 26009032476001 на рахунок ТОВ «Дваіс» № 26003031549009 у ВАТ КБ „Інтербанк", з призначенням платежу за начебто придбанні цінні папери. Повернення коштів на рахунок ТОВ «Дваіс» здійснено наступними платіжними дорученнями:

№ п/п 4 на суму 3300000, 00 грн. без ПДВ; № п/п 6 на суму 3300000, 00 грн. без ПДВ; № п/п 2 на суму 5050000, 00 грн. без ПДВ; № п/п 5 на суму 5150000, 00 грн. без ПДВ; № п/п 3 на суму 5800000, 00 грн. без ПДВ, на загальну суму в розмірі 22600000, 00 грн.

Тертій етап спільного злочинного плану ОСОБА_2 та ОСОБА_3 полягав у формуванні податкового кредиту ТОВ „Дваіс" з ПДВ в розмірі 3766666, 67 грн. від начебто здійснених операцій з купівлі у ПП „Аврора" систем РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки на загальну суму 22600000, 00 грн. в податковому обліку підприємства, податковому декларуванні вказаних сум в складі податкового кредиту та подальшого умисно ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах. Так, ОСОБА_2, реалізуючи третій етап спільного злочинного плану, у невстановлений слідством день в травні 2006 року, передав вище перераховані підроблені документи, щодо придбання систем PTC „Сосна-1" головному бухгалтеру ТОВ «Дваіс» ОСОБА_5 для врахування в бухгалтерському та податковому обліку підприємства. ОСОБА_5, якій не було відомо про злочинну діяльність ОСОБА_2, врахувала отримані від нього первинні документи щодо операції з начебто здійсненого придбання систем РТС „Сосна-1" в бухгалтерському та податковому обліках підприємства. При цьому, ОСОБА_5 суму ПДВ, зазначену у підробленому документі - податковій накладній ПП „Аврора" № 1 від 28.04.06 в розмірі 3766666, 67 грн., включила до загальної суми податкового кредиту ТОВ «Дваіс» за квітень 2006 року, і відповідно, відобразила в розділі № 2 - «Податковий кредит» податкової декларації з ПДВ ТОВ «Дваіс» за квітень 2006 року. За наслідками незаконного збільшення податкового кредиту ТОВ «Дваіс» на 3766666, 67 грн. за квітень 2006 року, в розділі № 3 податкової декларації з ПДВ за квітень 2006 року, було незаконно збільшено на вказану суму значення рядка 22.2, яким сума ПДВ в розмірі 3766666, 67 грн. включено до податкового кредиту наступного звітного періоду (травня 2006 року).

Під час обшуку 31.05.2007 в приміщеннях ВАТ „ВІД Тест" -правонаступника ДП „Київський радіозавод" за адресою: м. Київ. вул. Бориспільська, 9 встановлено, що ТОВ „Дваіс" та ПП „Аврора" ніколи не надавало на зберігання систем радіозв'язку РТС „Сосна-1" вказаним підприємствам та не укладали з ними будь-яких угод, щодо оренди приміщень за вказаною адресою. Під час огляду місця події, 04.09.2007, в приміщенні складу готової продукції ВАТ „Елміз" за адресою: м. Київ, вул. Бориспільська, 9 встановлено факт зберігання систем радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 122 штук. Дана продукція з моменту реорганізації ДП „Київський радіозавод" і утворення правонаступника ВАТ „Елміз", тобто з 1997 року, належить ВАТ „Елміз" та іншим підприємствам не належала.

Вартість однієї системи РТС «Сосна-1» у підроблених ОСОБА_2 первинних документах, щодо її придбання складає 70186, 00 грн., в т.ч. ПДВ 11697, 00 грн. Згідно калькуляції ВАТ «Елміз» від 26.09.2007 на виготовлення апаратури зв'язку „Сосна-1", відпускна ціна одиниці продукції з ПДВ складає 3235, 20 грн. Висновком № 10289 від 08.11.2007 судово-товарознавчої експертизи Київського науково-дослідного інституту судових експертиз встановлено, що ринкова вартість систем „Сосна-1" в період 2000-2007 роки складала 3235, 20 грн. з ПДВ. В подальшому, тобто після травня 2006 року, ОСОБА_2, використав заявлену до відшкодування вказану вище суму податку на додану вартість, шляхом зменшення сум ПДВ, що підлягають сплаті при здійсненні ТОВ «Дваіс» операцій з імпорту товарів, робіт (послуг) на митну територію України, шляхом надання до Київської регіональної митниці податкових векселів ТОВ „Дваіс".

Органами Державної податкової служби проведено податкову перевірку ТОВ «Дваіс», за наслідками якої складено акт № 630/1-23-09-31746378 від 18.10.2006, яким зафіксовані порушення чинного податкового законодавства України, при здійсненні документального оформлення операції з начебто придбання ТОВ «Дваіс» у ІШ «Аврора» систем РТС «Сосна-1». За наслідками перевірки ДШ у Голосіївському районі м. Києва прийняті податкові повідомлення-рішення № 000952309/0 від 20.10.2006 на суму 3764552, 87 грн. та № 0000962309/0 від 20.10.2006 на суму 2114, 13 грн., якими визначено загальну суму фактичного ненадходження коштів до державного бюджету в розмірі 3766666, 00 грн.

Таким чином, ОСОБА_2 обвинувачується у тому, що будучи службовою особою - директором ТОВ „Дваіс" в порушення вимог п.п. «г», п.п. 7.2.1 п. 7.2, абз. 2, п.п. 7.2.6 п. 7.2., п.п. 7.2.3 п. 7.2., п.п. 7.4.5 п. 7.4 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість» за № 168/97-ВР від 03.04.97 р. із змінами та доповненнями умисно ухилився від сплати податку на додану вартість на суму, яка більш ніж в п'ять тисяч разів перевищує установлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

Будучи службовою особою - директором товариства з обмеженою відповідальністю „Дваіс", тобто виконуючи організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські обов'язки, визначені ст. 8 Закону України № 996- XIV від 16 липня 1999 року "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", ОСОБА_2, діючи із злочинною метою умисного ухилення від сплати податку на додану вартість, вніс до офіційних документів, а саме податкових декларацій з ПДВ ТОВ «Дваіс», первинних документів та угод, що складалися від імені цього підприємства завідомо неправдиві відомості. Вказаний злочин ОСОБА_2 вчинив за наступних обставин: Так, ОСОБА_2, переслідуючи злочинну мету умисного ухилення від сплати податку на додану вартість, яка полягала у необхідності документального оформлення угод та первинних документів, що мали свідчити про начебто здійсненні господарські операції з придбання ТОВ «Дваіс» у ПП "Аврора" систем РТС «Сосна-1», знаходячись в адміністративному приміщенні ТОВ «Дваіс» за адресою: м. Київ, вул. Індустріальна, 27 кімната 701, особисто підписав, завіривши печаткою підприємства, складені при невстановлених обставинах угоди та первинні документи, які видані від імені ТОВ "Дваіс", надавши їм статусу офіційних документів, а саме: Договір № 13/04/06 від 13.04.06 із ПП „Аврора", який містить завідомо неправдиву інформацію про начебто придбання ТОВ Дваіс» у ГШ «Аврора» систем РТС «Сосна-1», відповідно до специфікації, що є частиною договору. Специфікацію № 1 від 13.04.2006, як додаток № 1 до договору купівлі-продажу № 13/04/06 від 13.04.2006, яка містить завідомо неправдиву інформацію про начебто придбання ТОВ „Дваіс" у ПП „Аврора" системи РТС «Сосна-1» в кількості 322 шт. на загальну суму 22600000, 00 грн., в т.ч. ПДВ 3766666, 67 грн. Видаткову накладну № 1/28 від 28.04.2006, яка містить завідомо неправдиву інформацію про начебто передачу ПП „Аврора" в адресу ТОВ „Дваіс" систем РТС „Сосна-1" в кількості 322 штук на загальну суму 22600000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 3766666, 67 грн.

Договір зберігання № 13 від 28.04.2006, який містить завідомо неправдиву інформацію про начебто передачу ТОВ „Дваіс" на відповідальне зберігання ПП «Аврора» систем радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 322 шт., які начебто придбані по договору № 13/04/06 від 13.04.06. Умовами цього договору визначено місце передачі та зберігання РТС „Сосна-1" за адресою: м. Київ, вул. Бориспільська, 9.

Акт прийому-передачі № 1 від 28.04.2006 до договору зберігання № 13 від 28.04.2006, який містить завідомо неправдиву інформацію про начебто отримання ПП „Аврора" від ТОВ „Дваіс" на відповідальне зберігання систему радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки на загальну суму без ПДВ 18833333, 33 грн.

Наказ № 29 від 31.10.2006 про проведення інвентаризації товару, а саме систем радіозв'язку РТС „Сосна-1" на складі за адресою: м. Київ, вул. Бориспільська, 9, який містить неправдиву інформацію про наявність у ТОВ „Дваіс" та зберігання за даною адресою систем радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 322 шт.

Акт від 03.11.2006 про результати інвентаризації майна на складі, який містить завідомо неправдиву інформацію про наявність у ТОВ „Дваіс" на складі по вул. Бориспільська, 9 в м. Києві залишків продукції, а саме систем РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки загальною вартістю 18833333, 33 грн. без ПДВ. Таким чином, ОСОБА_2 створив документальну видимість начебто здійсненої господарської операції по придбанню ТОВ „Дваіс" у ПП „Аврора" систем РТС „Сосна-1" в кількості 322 штук на загальну суму 22600000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 3766666, 67 грн., зазначивши у вказаних вище документах завідомо неправдиві данні щодо предмету продажу, його кількості, ціни та місця зберігання.

Крім того, ОСОБА_2, переслідуючи злочинну мету умисного ухилення від сплати податку на додану, у невстановлений слідством день в травні 2006 року, передав вище перераховані підроблені документи, щодо придбання систем РТС „Сосна-1" головному бухгалтеру ТОВ «Дваіс» ОСОБА_5 для врахування в бухгалтерському та податковому обліку підприємства. ОСОБА_5, якій не було відомо про злочинну діяльність ОСОБА_2, врахувала отримані від нього первинні документи щодо операції з начебто здійсненого придбання систем РТС „Сосна-1" в бухгалтерському та

податковому обліках підприємства. При цьому, ОСОБА_5 суму ПДВ, зазначену у підробленому документі - податковій накладній ПП „Аврора" № 1 від 28.04.06 в розмірі 3766666, 67 грн., включила до загальної суми податкового кредиту ТОВ «Дваіс» за квітень 2006 року, і відповідно, відобразила в розділі № 2 - «Податковий кредит» податкової декларації з ПДВ ТОВ «Дваіс» за квітень 2006 року -незаконно збільшивши значення рядків № 10.1 («підлягають оподаткуванню за ставкою 20 відсотків та нульовою ставкою») та № 17 („усього податкового кредиту") на суму 3766666 грн. Крім цього, ОСОБА_5, незаконно збільшила значення рядку 22.2 розділу № 3 „Розрахунки з бюджетом за звітний період" на суму 3766666 грн., зарахувавши від'ємне значення різниці між сумами податкових зобов'язань та податкового кредиту поточного звітного періоду (квітень 2006 року) до складу податкового кредиту наступного звітного періоду (травень 2006 року). Крім цього, на суму 3766666 грн. незаконно збільшено значення рядків 18.2 та 21, в яких відображається від'ємне значення між сумами податкового зобов'язання та податкового кредиту ТОВ «Дваіс» за квітень 2006 року.

При складанні податкової декларації з ПДВ ТОВ «Дваіс» за травень 2006 року, необізнана зі злочинною діяльністю ОСОБА_2, головний бухгалтер підприємства ОСОБА_5, незаконно збільшила на 3766666 грн. в розділі № З («Розрахунки з бюджетом за звітний період») від'ємне значення залишку ПДВ попереднього звітного періоду, тобто квітня 2006 року (рядки №№ 23, 23.1 та 24) та, як наслідок, незаконно збільшила суму ПДВ, що підлягає бюджетному відшкодуванню на суму 3766666 грн. (рядок 25) а також, крім цього, в рядку 25.2 незаконно збільшила значення суми ПДВ що підлягає бюджетному відшкодуванню шляхом зменшення податкових зобов'язань з ПДВ наступних звітних періодів на суму 3766666 грн. Також ОСОБА_5, при складанні податкової декларації з ПДВ ТОВ «Дваіс» за травень 2006 року, склала розрахунок суми бюджетного відшкодування ТОВ „Дваіс" за травень 2006 року, як додаток № 3 до податкової декларації з ПДВ, та в рядках № 1 та № 2 даного розрахунку незаконно збільшила розмір залишку від'ємного значення попереднього податкового періоду на суму 3766666 грн., а в рядку № 4 незаконно зазначила дану суму, як суму що підлягає бюджетному відшкодуванню. Податкові декларації з ПДВ ТОВ „Дваіс" за квітень, травень 2006 року та розрахунок суми бюджетного відшкодування ТОВ „Дваіс" за травень 2006 року, як додаток № 3 до податкової декларації з ПДВ за травень 2006 року, ОСОБА_2 підписав особисто, як директор ТОВ „Дваіс". Крім цього, за невстановлених обставин, податкова декларація з ПДВ за квітень 2006 року, 22.05.2006 подана до ДІЛ у Голосіївському районі м. Києва, де вона зареєстрована за № 87732; податкова декларація з ПДВ за травень 2006 року, 02.06.2006 подана до ДПІ у Голосіївському районі м. Києва, де вона зареєстрована за № 89975; розрахунок суми бюджетного відшкодування за травень 2006 року, як додаток № 3 до податкової декларації з ПДВ за травень 2006 року, 02.06.2006 поданий до ДПІ у Голосіївському районі м. Києва, де він зареєстрований за № 89975. Таким чином, ОСОБА_2, обвинувачується у тому , що в процесі реалізації злочинного плану направленого на умисне ухилення від сплати податку на додану вартість, вчинив службове підроблення перерахованих вище офіційних документів, що спричинило тяжкі наслідки у вигляді фактичного ненадходження до державного бюджету коштів на суму 3766666 грн., яка в двісті п'ятдесят і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

Однак на думку суду вищевказане обвинувачення не знайшло свого підтвердження в судовому засіданні.

Підсудний, ОСОБА_2 , в судовому засіданні давав логічні послідовні покази та наполягав на них, про те, що він , ОСОБА_2, як директор ТОВ „Дваіс" в квітні 2006 року в офісі ТОВ „Дваіс" уклав договір з директором ПП «Аврора» ОСОБА_3, про придбання 322 одиниць системи РТС „Сосна-1". Після вивчення економічної доцільності придбання системи РТС «Сосна-1» , він прийшов до висновку про те, що дана угода купівлі - продажу є економічно доцільною і дозволить підприємству отримати прибуток. ТОВ «Дваіс» перерахувало безготівкові кошти на рахунок ПП „Аврора" в розмірі 22600000, 00 грн. Коли укладалася угода, він не знав, що свідоцтво про реєстрацію платника на додану вартість ПП «Аврора» , номер якого був вказаний серед реквізитів ПП «Аврора» вже не дійсний , оскільки саме свідоцтво вже скасоване державними органом. Він не звернув на це увагу, не пересвідчився у тому, що вказані в угодах реквізити ПП «Аврора» відповідають дійсності. Згодом, коли було здано податкову звітність, у податковій декларації були вказані ці недостовірні дані. Під час перевірки невідповідність номера реєстраційного свідоцтва платника податку на додану вартість була виявлена податковим інспектором, на підприємство були нараховані штрафні санкції, саме в цьому на його думку і полягає, шкода, завдана його халатністю. З приводу придбання систем РТС «Сосна-1» ОСОБА_2 повідомив, що системи РТС „Сосна-1" , згідно договору відповідального зберігання, знаходилися в орендованих ПП «Аврора» складських приміщеннях за адресою: м. Київ, вул. Бориспільська, 9. За його наказом було проведено інвентаризацію. Комісією у складі двох працівників ТОВ «Дваіс» та оперативного працівника податкової міліції було підтверджено наявність системи РТС «Сосна-1» за місцем зберігання у повному обсязі. Згодом вся партія систем РТС «Сосна -1» була продана іншій юридичній особі. Весь товар було вивезено зі складу фірмою - покупцем. Система РТС «Сосна-1» була продана за ціною, що перевищувала ціну при купівлі, тобто ТОВ «Дваіс» не зазнало збитків за результатами торгової операції. Із здійснених торгових операцій було нараховано всі обов»язкові платежі до держ бюджету. Крім того ТОВ «Дваіс» не отримувало відшкодування ПДВ , тому ніякої шкоди державним інтересам завдано не було.

Свідок ОСОБА_5 дала покази про те, що працювала головним бухгалтером ТОВ „Дваіс" з 03.02.2003 року по червень 2007 року. Посаду директора ТОВ „Дваіс" займав ОСОБА_2. В квітні 2006 року ТОВ „Дваіс" придбало апаратуру „Сосна-1" згідно угоди № 13/04/06 від 13.04.2006 по податковій накладній № 1 на загальну суму 22600002, 0 грн. в тому числі ПДВ 3766667, 0 грн. в кількості 322 штуки. Дана апаратура зберігалась в м. Києві по вул. Бориспільська, 9 (відповідальним за зберігання товару було ПП „Аврора" в особі директора ОСОБА_3). Розрахунки за придбану апаратуру „Сосна-1" ТОВ „Дваіс" проведені в повному обсязі у безготівковій формі на рахунок ПП „Аврора". З метою перевірки фактичного залишку продукції на складі, а саме - РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки, нею, разом із помічником бухгалтера ТОВ „Дваіс" ОСОБА_7, в присутності оперативного співробітника ГВПМ ДІЛ у Голосіївському районі м. Києва ОСОБА_8, директора ПП „Аврора" ОСОБА_3, проведено інвентаризацію по вул. Бориспільська, 9 в м. Києві за результатами якої складено акт інвентаризації від 03.11.2006 року - згідно якого підтверджено факт наявності на складі систем РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки загальною вартістю 18833333, 33грн. без ПДВ. Аналогічні покази свідок давала під час досудового слідства, та під час очної ставки з ОСОБА_2.

Свідок ОСОБА_7 в судовому засіданні дала покази про те, що працювала на ТОВ «Дваіс» на посаді помічника бухгалтера. З метою перевірки фактичного залишку продукції на складі, а саме - РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки, вона разом з головним бухгалтером ОСОБА_5 , в присутності оперативного співробітника ГВПМ ДШ у Голосіївському районі м. Києва ОСОБА_8, директора ПП „Аврора" ОСОБА_3, брала участь у проведенні інвентаризації по вул. Бориспільська, 9 в м. Києві за результатами якої складено акт інвентаризації від 03.11.2006 року - згідно якого підтверджено факт наявності на складі систем РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки. Свідок ОСОБА_8 в судовому засіданні дав покази про те, що разом з працівницями ТОВ «Дваіс» брав участь у інвентаризації майна ТОВ „Дваіс" в складських приміщеннях ВАТ „Елміз" по вул. Бориспільська, 9 в м. Києві за результатами якої складено акт інвентаризації. Ним було налічено приблизно 322 системи РТС „Сосна-1" (металеві блоки розміром приблизно 90*40 см). ОСОБА_8 доповнив, що на той час не міг переконатись повністю в фактичній кількості РТС „Сосна-1", бо не мав спеціальних технічних знань та до цього часу не бачив жодного разу систему РТС „Сосна-1".

Згідно протоколу відтворення обстановки та обставин події від 20.09.2007, в складському приміщенні ВАТ „Елміз" по вул. Бориспільська, 9 в м. Києві за участю ОСОБА_8 встановлено, що саме в складському приміщенні готової продукції ВАТ „Елміз" ним проведено інвентаризацію залишків готової продукції ТОВА „Дваіс" за участю директора ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 та головного бухгалтера ОСОБА_5, за результатами якої встановлено наявність 322 штук систем РТС „Сосна-1" про що складено відповідний акт інвентаризації та на момент проведення огляду.

Однак наведені у вказаному протоколі дані не можна покласти в основу обвинувального висновку , оскільки вони спростовуються показами як самого свідка ОСОБА_8 так і показами свідків ОСОБА_7 і ОСОБА_5 .

Вищенаведені покази свідків логічні, послідовні, доповнюють один інший, тому суд вважає можливим покласти в основу вироку саме ці покази свідків, які спростовують пред»явлене ОСОБА_2 обвинувачення в тій частині, що договір купівлі - продажу системи РТС «Сосна -1» в кількості 322 піт. дійсно був виконаний сторонами, а система РТС «Сосна-1» існувала в натурі. Тобто угода між ТОВ «Дваіс» та ПП «Аврора» не була безтоварною. Згідно даних протоколу обшуку в приміщенні ВАТ „ВІД Тест" -правонаступника ДП „Київський радіозавод" за адресою: м. Київ. вул. Бориспільська, 9 встановлено, що ТОВ „Дваіс" та ПП „Аврора" ніколи не надавало на зберігання систем радіозв'язку РТС „Сосна-1" та ВАТ „ВЦ Тест" ніколи не здавало в оренду складські приміщення за адресою: м. Київ. вул. Бориспільська, 9.

Згідно даних протоколу огляду в приміщенні складу готової продукції ВАТ „Елміз" за адресою: м. Київ, вул. Бориспільська, 9 встановлено факт зберігання 122 штук систем радіозв'язку РТС „Сосна-1", які з моменту реорганізації ДП „Київський радіозавод" та утворення правонаступника ВАТ „Елміз" - тобто з 1997 року, належать ВАТ „Елміз".

Згідно складської довідки ВАТ „Елміз" залишки на складі готової продукції станом на 26.09.2007 року складають: система радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 98 штук по ціні 2696, 0 грн. на суму 264208, 0 грн.; система радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 3 штуки по ціні 6170, 0 грн. на суму 18510, 0 грн.; система радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 6 штук по ціні 1025, 0 грн. на суму 6150, 0 грн. та система радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 15 штук по ціні 1347, 50 грн. на суму 20212, 50 грн., а всього у кількості 122 штуки.

Згідно довідки „Про результати перевірки орендних відносин ВАТ „ВЦ „Тест" (код ЄДРПОУ 24585152) за адресою: м. Київ. вул. Бориспільська, 9" від 18.04.2006 згідно якої встановлено, що виробничі приміщення знаходяться в аварійному стані, підлога залита водою, штукатурка обвалилась, опалення відсутнє. Разом з цим, згідно довідки зафіксовано, що стороннє непрофільне обладнання, інші сторонні предмети та ознаки, які б свідчили про використання приміщень в оренді відсутні. Здійснювати подальшу діяльність за будь-яким видом діяльності, в тому числі надання послуг з оренди, без залучення значних інвестицій на капітальний ремонт будівлі не має можливості;

Згідно протоколу огляду місця події від 04.09.2007, проведеного в приміщенні складу готової продукції ВАТ „Елміз" за адресою: м. Київ, вул. Бориспільська, 9 встановлено факт зберігання систем

радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 122 штук. Дана продукція з моменту реорганізації ДП „Київський радіозавод" і утворення правонаступника ВАТ „Елміз", тобто з 1997 року, належить ВАТ „Елміз" та іншим підприємствам не належала.

Згідно протоколу виїмки та огляду від 04.09.2007р, в адміністративному приміщенні ВАТ „Елміз" проведено виїмку одного екземпляру системи РТС „Сосна-1", яке передано на відповідальне зберігання заступнику голови правління ВАТ „Елміз" ОСОБА_9 згідно зобов'язання від 04.09.2007 та вартість якого на час виїмки складає 3235, 20 грн. з ПДВ;

Згідно довідки ВАТ „Елміз" щодо залишків по складу готової продукції ВАТ „Елміз" станом на 26.09.2007 систем РТС „Сосна-1" в кількості 122 штуки по ціні від 1347, 50 грн. до 6170, 0 грн. за одиницю продукції;

Згідно листа ВАТ „Елміз" № 787 від 23.06.2006, встановлено, що апаратура аналого-цифрового електронного концентрату „Сосна-1" підприємством останній раз виготовлялось у березні 1997 року по ціні 3235, 20 грн. З березня 1997 року по червень 2006 року ВАТ „Елміз" апаратуру „Сосна-1" не виготовляло;

Згідно листа державного підприємства „Всеукраїнський державний науково-виробничий центр стандартизації, метрології, сертифікації та захисту прав споживачів" № 20-07/404 та № 20-07/405 від 17.08.2007р. встановлено, що в фонді технічних умов України відсутня інформація щодо технічних умов на системи радіозв'язку РТС „Сосна-1" та інформація щодо виробників і орієнтовної вартості одного найменування продукції;

Згідно протоколу обшуку від 31.05.2007 проведеного в складських приміщеннях ВАТ „ВЦ „Тест" по вул. Бориспільська, 9 в м. Києві та за участю голови правління ВАТ „ВІД „Тест" ОСОБА_10 встановлено, що ТОВ „Дваіс" ніколи не передавало на зберігання та ніколи не зберігало в складських приміщеннях ВАТ „ВІД „Тест" по вул. Бориспільська, 9 в м. Києві системи РТС „Сосна-1", а ПП „Аврора" ніколи не орендувало у ВАТ „ВІД „Тест" складські приміщення про вул. Бориспільська, 9 в м. Києві;

Допитаний в судовому засіданні свідок ОСОБА_11 дав покази про те, що в період з 14.09.2005 по 20.09.2005 займав посаду головного бухгалтера ПП „Аврора". Посаду директора ПП „Аврора" займав ОСОБА_3. Правом підпису банківських документів він не володів. Особисто тільки ОСОБА_3 мав право підпису. Також ОСОБА_11 показав, що з ОСОБА_3 він знайомий був з часу роботи на Київському радіозаводі - вони разом працювали на цеху по збору космічної апаратури, а також на ТОВ „Елміз" - де ОСОБА_3 займав посаду заступника директора з економічних питаннь, а він займав посаду нормувальника (разом з ОСОБА_3 він працював близько 17 років) - до часу його звільнення з ТОВ „Елміз" (2000 рік). За період роботи на Київському радіозаводі він не мав ніякого відношення до виготовлення апаратури „Сосна-1" - однак дана апаратура знаходилась (зберігалась) на території радіозаводу, в цеху № 31) в якій кількості повідомити не може, також йому не було відомо скільки вона коштує. З приводу фактичної наявності апаратури „Сосна-1" та її кількості ОСОБА_11 показав, що ОСОБА_3 як директор ПП „Аврора" його запевнив в тому, що дана апаратура в кількості 322 штуки дійсно є на ПП „Аврора", зберігається частково на території заводу та частково в іншому місці м. Києва, яка має свій реєстраційний номер, який записується на упаковці, а вся документація знаходиться в середині ящику. З приводу вартості апаратури „Сосна- 1" ОСОБА_11 показав, що враховуючи свій досвід роботи на Київському радіозаводу - 45 років, він вважав що вартість в розмірі 70 тис. грн. за одиницю апаратури „Сосна-1" є завищеною, однак ОСОБА_3 його запевнив в іншому - показавши висновок КНДІСЕ, згідно якого було зазначено що вартість апаратури „Сосна-1" може бути договірною та складати 70 тис. грн. Свідок ОСОБА_13 дав покази про те, що на ДП ВО „Київський радіозавод" працював з 1962 року на посадах: технолога, конструктора, начальник лабораторії, начальник бюро, заст. начальника відділу, заст. головного технолога. З червня 1997 року займав посаду головного інженера ДП ВО „Київський радіозавод" по даний час. З квітня 2001 року на нього покладено обов'язки директора ДП ВО „Київський радіозавод". Відносно апаратури „Сосна-1" ОСОБА_13 показав, що його відділ (механічної обробки) розробляв технологічний процес виготовлення даної продукції та супроводження виробництва деталей механічної обробки до апаратури „Сосна-1". Збором даної апаратури займався відділ напрямку складального виробництва (технічний відділ), а начальником відділу складального виробництва - який безпосередньо складав апаратуру „Сосна-1" -був ОСОБА_14 (на даний час директор ВАТ „Елміз"). В 1996 році відбулась реорганізація ДП ВО „Київський радіозавод" - внаслідок якої було створено 22 нових підприємства та після реорганізації на ВО „Київський радіозавод" - з 01.01.1997 року, виробництво не існувало та не існує по даний час. Підприємство перебуває в стадії банкрутства з 01.10.1997 року. Тому, він як директор ВО „Київський радіозавод" показав, що з 01.01.1997 року ВО „Київський радіозавод" виробництвом апаратури „Сосна-1" та іншої продукції не займалось та не займається на даний час, у зв'язку із відсутністю технічних можливостей і людських ресурсів, а з 01.01.1997 року єдиним підприємством яке могло та мало технічні можливості для виробництва апаратури „Сосна-1" було та є ДП „Елміз" (на даний час ВАТ „Елміз") або його дочірні підприємства. При реорганізації ДП ВО „Київський радіозавод" він, як головний інженер ВО „Київський радіозавод" мав отримати згідно акту прийому-передачі залишків готової продукції від ДП „Київський радіозавод" в червні 1998 року, продукцію - в тому числі і 157 штук апаратури „Сосна-1", яку згідно договору між ДП „Київський радіозавод" та військовою частиною в Житомирській області відправлена з цеху № 214 на територію військової частини на збереження, а в подальшому сама апаратура помилково направлена з військової частини до м. Харків на утилізацію та ДП „Київський радіозавод" отримав грошові кошти в 1998 році в розмірі 30000 грн. З приводу ОСОБА_3 - ОСОБА_13 показав, що дана особа йому знайома, так-як він працював начальником відділу маркетингу до реорганізації ДП „Київський радіозавод", а в подальшому він формував ДП „Елміз" та працював на ДП „Елміз".

Свідок голова правління ВАТ „ВЦ „Тест" ОСОБА_10 дав покази, що займає дану посаду з моменту заснування підприємства - з 2003 року. ВАТ „ВІД „Тест" належить на праві власності корпус № 41 по вул. Бориспільська, 9 в м. Києві, який з кінця 2004 року знаходиться в незадовільному для використання стані, тому дане приміщення не використовується. Крім цього ОСОБА_10 показав, що складські приміщення по вул. Бориспільська, 9 в м. Києві ніколи не здавались ні в оренду, ні в суборенду та відповідно жодних угод щодо оренди складських приміщень із службовими особами 1111 „Аврора" не укладав.

Свідок ОСОБА_14 дав покази про те, що 1967 року працює на ВО «Київський радіозавод» за адресою м.Київ вул. Бориспільська, 9. Він прав участь у конструюванні та виробництві системи РТС «Сосна-1» . Всього за весь час виробництва, було виготовлено близько 500 одиниць систем РТС «Сосна-1» . Документація щодо точної кількості вироблених систем, не збереглася. Виробництво вказаної системи було припинено в 1997 році. Частина виготовленої продукції зберігається на складі ТОВ «Елміз» , невеликі партії* були продані. З ПП «Аврора» ніяких угод не укладав , з ОСОБА_3 був знайомий особисто, однак стосунків не підтримував. Системи РТС «Сосна -1» попитом не користувалися, останнім часом продавалися по ціні в межах 3000грн. - 4000грн. Аналіз вищенаведених показів свідка на думку суду свідчить про правдивість показів ОСОБА_2, в тій частині , що він придбав 322шт. системи РТС «Сосна -1» , оскільки було виготовлено близько 500 одиниць даного виробу, безпосередньо виробником продано незначну кількість. На складі ТОВ « Елміз» знаходиться лише 122 одиниці даного виробу. Тому покази ОСОБА_2 про партію систем РТС «Сосна -1» в кількості 322 шт. суд вважає достовірними.

Свідок ОСОБА_15 дала покази про те, що працює головним бухгалтером ТОВ «Елміз» . На складі ТОВ «Елміз» знаходиться близько 100 виробів РТС «Сосна-1» . Цей виріб попитом не користується , останній раз було продано близько 10 шт. на західну Україну, коштує близько 3 000грн. залежно від модифікації. З товариствами «Дваіс» та ПП «Аврора» угоди не укладалися. Однак на думку суду вищенаведені докази не можуть достовірно свідчити про безтоварність угоди між ТОВ «Дваіс» та ПП «Аврора» , та відсутність в натурі систем РТС «Сосна-1» в кількості 322шт. за адресою м.Київ вул. Бориспільська, 9., оскільки в судовому засіданні достовірно встановлено, що після реорганізації ДП «Київський радіозавод» за цією адресою знаходиться близько 1500 юридичних осіб( підприємств, організацій, установ) . Тому відсутність системи РТС «Сосна-1» в кількості 322шт. на складі ВАТ «Елміз», не може свідчити про її відсутність взагалі за адресою м.Київ вул. Бориспільська^, адже органами досудового слідства не перевірялася можливість зберігання системи РТС «Сосна-1» за тією ж адресою, однак на складі будь-якої іншої юридичної особи. Крім того в договорі відповідального зберігання не вказано якій саме юридичній особі належать складські приміщення.

Свідок ОСОБА_16 дав покази про те, що є директором ТОВ „ТД „Іста". ТОВ „ТД „Іста" мало фінансово-господарські взаємовідносини із ТОВ „Дваіс" з приводу купівлі-продажу комплектуючих для виробництва акумуляторних батарей. Директора ТОВ „Дваіс" та інших службових осіб ТОВ „Дваіс" він не бачив. Підготовкою договорів займався юрист ТОВ „ТД „Іста", а переговори по поставці та ціні продукції велись ним у телефонному режимі та шляхом передачі факсів. З приводу взаємовідносин із ТОВ „Дваіс" ОСОБА_16 доповнив, що оплата була здійснена в повному розмірі, а товар поставлено службовими особами ТОВ „Дваіс" в повному обсязі. Рухом грошових коштів по рахунку ТОВ „Дваіс" встановлено, що ОСОБА_2 володіючи правом першого та одноособового підпису банківських документів ТОВ „Дваіс", 28.04.2006, здійснив перерахування безготівкових коштів з рахунку ТОВ „Дваіс" № 26003031549009 відкритого у ВАТ КБ „Інтербанк" на рахунок ПП „Аврора" № 26009032476001 відкритого в цій же банківській установі платіжними дорученнями: на загальну суму 22600000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 3766666, 66 грн. Кожне платіжне доручення містило текст про призначення платежу - «часткова сплата за РТС «Сосна-1» згідно договору № 13/04/06 від 13.04.06». В цей же день, тобто 28.04.2006, всі отримані за реалізовані системи РТС «Сосна-1» безготівкові грошові кошти на загальну суму 22600000, 00 грн. ОСОБА_3 повернув із рахунку ПП «Аврора» № 26009032476001 на рахунок ТОВ «Дваіс» № 26003031549009 у ВАТ КБ „Інтербанк", з призначенням платежу за придбанні цінні папери. Згідно реєстру вантажно-митних декларацій ТОВ „Дваіс" за 2006-2007 роки, підтверджено факт здійснення службовими особами ТОВ „Дваіс" в особі директора ОСОБА_2 імпорту на митну територію України товарів. Згідно протоколу виїмки та огляду від 21.05.2007, в адміністративному приміщенні ДПІ у Голосіївському районі м. Києва проведено виїмку установчих, реєстраційних документів та документів податкової звітності ТОВ „Дваіс", в тому числі: довідка № 17989/05 з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України, згідно якої керівником ТОВ „Дваіс" являється ОСОБА_2, повідомлення про відкриття рахунків ТОВ „Дваіс" в банківських установах підписаних керівником ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2; податкові декларації ТОВ „Дваіс" з податку на прибуток за 2006-2007 роки та податкові декларації ТОВ „Дваіс" з податку на додану вартість за квітень-травень 2006 року, підписані директором ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2, а також інші документи, що засвідчують факт зайняття ОСОБА_2 посади директора ТОВ „Дваіс" з травня 2005 року по 2007 рік включно, тощо; Згідно протоколу виїмки та огляду від 17.05.2007, в адміністративному приміщенні Голосіївської районної у м. Києві державної адміністрації проведено виїмку установчих, реєстраційних документів ТОВ „Дваіс", що засвідчують факт зайняття ОСОБА_2 посади директора ТОВ „Дваіс" з травня 2005 року по 2007 рік включно, тощо;

Згідно протоколу виїмки та огляду від 06.09.2007, в адміністративному приміщенні АКБ „Інтеграл-банк" проведено виїмку копій установчих, реєстраційних документів ТОВ „Дваіс", а також документів на обслуговування ТОВ „Дваіс" в банківській установі в тому числі: картки зі зразками підпису директора ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 та відбитком печатки ТОВ „Дваіс" для здійснення операцій за рахунками №№ 26003244601, 26003244602, 26003244603, згідно яких ОСОБА_2 володіє правом одноособового підпису (особа з другим підписом штатним розкладом не передбачена); заява про відкриття поточного рахунку в банку підписана директором ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2; договір банківського рахунка № 009-12/2416 та договір № 009-12/2446-1 про банківське обслуговування клієнта в режимі віддаленого доступу з використанням комплексу „Клієнт-Банк" від 11.11.2005 підписаний директором ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2, а також роздруківка руху грошових коштів ТОВ „Дваіс", тощо;

Згідно протоколу виїмки та огляду від 18.09.2007, згідно якого в адміністративному приміщенні АБ „Діамантбанк" проведено виїмку копій установчих, реєстраційних документів ТОВ „Дваіс", а також документів на обслуговування ТОВ „Дваіс" в банківській установі в тому числі: картка зі зразками підпису директора ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 та відбитком печатки ТОВ „Дваіс" для здійснення операцій за рахунком № НОМЕР_1 згідно якої ОСОБА_2 володіє правом одноособового підпису (особа з другим підписом штатним розкладом не передбачена); заява про відкриття поточного рахунку в банку підписана директором ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2; виписка з протоколу № 51 від 13.05.2005 про обрання директора ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 підписана директором ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2, тощо;

Згідно протоколу виїмки та огляду від 20.09.2007, в адміністративному приміщенні ВАТ КБ „Інтер-банк" проведено виїмку копій установчих, реєстраційних документів ТОВ „Дваіс", а також документів на обслуговування ТОВ „Дваіс" в банківській установі в тому числі: картки зі зразками підпису директора ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 та відбитком печатки ТОВ „Дваіс" для здійснення операцій за рахунком № 26003031549009, згідно яких ОСОБА_2 володіє правом одноособового підпису (особа з другим підписом штатним розкладом не передбачена); заява про відкриття поточного рахунку ТОВ „Дваіс" від 20.10.2005 підписана директором ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2, а також роздруківка руху грошових коштів, згідно якої встановлено факт перерахування директором ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 грошових коштів в адресу ПП „Аврора" за придбану системи РТС „Сосна-1" загальною вартістю 22600000, 00 грн. із врахуванням ПДВ, тощо; Згідно протоколу виїмки та огляду від 09.01.2008, в адміністративному приміщенні ТОВ „Укравтозапчастина" вилучено документи фінансово-господарських взаємовідносин щодо продажу ТОВ „Дваіс" запчастин, імпортованих на митну територію України, в адресу ТОВ „Укравтозапчастина", в тому числі договір купівлі-продажу та видаткові накладні, підписані від імені ТОВ „Дваіс" директором ОСОБА_2 та засвідчені печаткою ТОВ „Дваіс";

Згідно протоколу виїмки та огляду від 09.01.2008, згідно якого в адміністративному приміщенні ТОВ „Енергосталь" вилучено документи фінансово-господарських взаємовідносин щодо продажу ТОВ „Дваіс" запчастин, імпортованих на митну територію України, в адресу ТОВ „Енергосталь", в тому числі договір купівлі-продажу та видаткові накладні, підписані від імені ТОВ „Дваіс" директором ОСОБА_2 та засвідчені печаткою ТОВ „Дваіс";

Згідно протоколу виїмки та огляду від 08.01.2008, в адміністративному приміщенні ТОВ „ТД „Іста" вилучено документи фінансово-господарських взаємовідносин щодо продажу ТОВ „Дваіс" запчастин, імпортованих на митну територію України, в адресу ТОВ „ТД „Іста", в тому числі договір купівлі-продажу та видаткові накладні, підписані від імені ТОВ „Дваіс" директором ОСОБА_2 та засвідчені печаткою ТОВ „Дваіс";

Згідно протоколу виїмки та огляду від 05.10.2007, в адміністративному приміщенні ДТП у Голосіївському районі м. Києва вилучено прості векселі видані ТОВ „Дваіс" при ввезення товару на митну територію України ТОВ „Дваіс" з метою відстрочки сплати ввізного ПДВ, підписані від імені ТОВ „Дваіс" директором ОСОБА_2 та засвідчені печаткою ТОВ „Дваіс"; Згідно протоколу від 26.06.2007 огляду документів, вилучених під час обшуку в офісному приміщенні ТОВ „Дваіс" по вул. Індустріальна, 27 к. 701 в м. Києві, оглянуті документи фінансово-господарської діяльності ТОВ „Дваіс" щодо придбання у ПП „Аврора" систем РТС „Сосна-1" укладених від імені директора ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 та директора ПП „Аврора" ОСОБА_3, які містять інформацію про придбання ТОВ Дваіс» у ПП «Аврора» систем РТС «Сосна-1» в кількості 322 ПІТ. на загальну суму 22600000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 3766666, 67 грн.

Згідно протоколу від 05.10.2007 огляду оптичного носію інформації типу DVD-R OTC+R88056NP, на неробочій поверхні якого кульковою рукою синього кольору зроблено напис „Додаток до висновку № 99 від 25.09.2007" на якому збережено в електронному вигляді документи фінансово-господарської діяльності ТОВ „Дваіс" в тому числі щодо придбання у ПП „Аврора" систем РТС „Сосна-1" укладених від імені директора ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 та директора ПП „Аврора" ОСОБА_3, які містять інформацію про придбання ТОВ Дваіс» у ПП «Аврора» систем РТС «Сосна-1» в кількості 322 шт. на загальну суму 22600000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 3766666, 67 грн. Згідно протоколу обшуку від 30.05.2007 проведеного в адміністративних приміщеннях ТОВ „Дваіс" по вул. Індустріальна, 27 к. 701 в м. Києві вилучено: фінансово-бухгалтерську документацію ТОВ «Дваіс» та комп'ютери в кількості 3-х штук на яких зберігається в електронному варіанті фінансово-господарські документи ТОВ „Дваіс" щодо придбання у ПП „Аврора" систем РТС „Сосна-1" укладених від імені директора ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 та директора ПП „Аврора" ОСОБА_3, в тому числі: договір № 13/04/06 від 13.04.06 із ПП „Аврора", який містить інформацію про придбання ТОВ Дваіс» у ПП «Аврора» систем РТС «Сосна-1», відповідно до специфікації, що є частиною договору; специфікація № 1 від 13.04.2006, як додаток № 1 до договору купівлі-продажу № 13/04/06 від 13.04.2006, яка містить завідомо неправдиву інформацію про начебто придбання ТОВ „Дваіс" у ПП „Аврора" системи РТС «Сосна-1» в кількості 322 шт. на загальну суму 22600000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 3766666, 67 грн.; видаткова накладна № 1/28 від 28.04.2006, яка містить інформацію про передачу ПП „Аврора" в адресу ТОВ „Дваіс" систем РТС „Сосна-1" в кількості 322 штук на загальну суму 22600000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 3766666, 67 грн.; договір зберігання № 13 від 28.04, 2006, який містить інформацію про передачу ТОВ „Дваіс" на відповідальне зберігання ПП «Аврора» систем радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 322 шт., які придбані по договору № 13/04/06 від 13.04.06 (умовами цього договору визначено місце передачі та зберігання РТС „Сосна-1" за адресою: м. Київ, вул. Бориспільська, 9); акт прийому-передачі № 1 від 28.04.2006 до договору зберігання № 13 від 28.04.2006, який містить інформацію про отримання 1111 „Аврора" від ТОВ „Дваіс" на відповідальне зберігання систему радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки на загальну суму без ПДВ 18833333, 33 грн.; наказ № 29 від 31.10.2006 про проведення інвентаризації товару, а саме систем радіозв'язку РТС „Сосна-1" на складі за адресою: м. Київ, вул. Бориспільська, 9, який містить інформацію про наявність у ТОВ „Дваіс" та зберігання за даною адресою систем радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 322 шт.; акт від 03.11.2006 про результати інвентаризації майна на складі, який містить інформацію про наявність у ТОВ „Дваіс" на складі по вул. Бориспільська, 9 в м. Києві залишків продукції, а саме систем РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки загальною вартістю 18833333, 33 грн. без ПДВ, податкова накладна № 1 ПП „Аврора" від 28.04.2006 та ксерокопія паспорту ОСОБА_3 - директора ПП „Аврора";

Згідно протоколу огляду документів від 17.03.2008, оглянуті документи ТОВ „Дваіс" щодо придбання у ГШ „Аврора" систем РТС „Сосна-1" укладених від імені директора ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 та директора ПП „Аврора" ОСОБА_3, в тому числі: договір № 13/04/06 від 13.04.06 із ПП „Аврора", який містить інформацію про начебто придбання ТОВ Дваіс» у ПП «Аврора» систем РТС «Сосна-1», відповідно до специфікації, що є частиною договору; специфікація № 1 від 13.04.2006, як додаток № 1 до договору купівлі-продажу № 13/04/06 від 13.04.2006; видаткова накладна № 1/28 від 28.04.2006; договір зберігання № 13 від 28.04.2006; акт прийому-передачі № 1 від 28.04.2006 до договору зберігання № 13 від 28.04.2006; наказ № 29 від 31.10.2006 про проведення інвентаризації товару; акт від 03.11.2006 про результати інвентаризації майна на складі, який містить інформацію про наявність у ТОВ „Дваіс" на складі по вул. Бориспільська, 9 в м. Києві залишків продукції, а саме систем РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки загальною вартістю 18833333, 33 грн. без ПДВ; податкова декларація ТОВ „Дваіс" за квітень-травень 2006 року, підписані директором ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2;

Всі вищенаведені докази, на думку суду не можуть свідчити про наявність в діях ОСОБА_2 складів злочинів, передбачених ст..ст.212чЗ, 366ч2 КК України, а свідчать лише про те, що ОСОБА_2 дійсно виконував функції директора ТОВ «Дваіс» та займався господарською діяльністю. І підтверджують покази підсудного ОСОБА_2, дані в судовому засіданні, про те, що він дійсно здійснював керівництво ТОВ «Дваіс» . Ту обставину , що ОСОБА_2 займав посаду директора не фіктивно, а насправді керував ТОВ «Дваіс» на думку суду підтверджують і речові докази, а саме:

Договір № 13/04/06 від 13.04.06 із ПП „Аврора", який містить інформацію про придбання ТОВ «Дваіс» у ПП «Аврора» систем РТС «Сосна-1», відповідно до специфікації, що є частиною договору; специфікація № 1 від 13.04.2006, як додаток № 1 до договору купівлі-продажу № 13/04/06 від 13.04.2006; видаткова накладна № 1/28 від 28.04.2006; договір зберігання № 13 від 28.04.2006; акт прийому-передачі № 1 від 28.04.2006 до договору зберігання № 13 від 28.04.2006; наказ № 29 від 31.10.2006 про проведення інвентаризації товару; акт від 03.11.2006 про результати інвентаризації майна на складі, який містить інформацію про наявність у ТОВ „Дваіс" на складі по вул. Бориспільська, 9 в м. Києві залишків продукції, а саме систем РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки загальною вартістю 18833333, 33 грн. без ПДВ; податкова декларація ТОВ „Дваіс" за квітень-травень 2006 року, підписані директором ТОВ „Дваіс"

ОСОБА_2; прості векселі виданих ТОВ „Дваіс" при ввезення товару на митну територію України ТОВ „Дваіс" з метою відстрочки сплати ввізного ПДВ, підписані від імені ТОВ „Дваіс" директором ОСОБА_2 та засвідчені печаткою ТОВ „Дваіс"; системні блоки на яких міститься в електронному варіанті документи ТОВ „Дваіс" щодо придбання у ПП „Аврора" систем РТС „Сосна-1" укладених від імені директора ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 та директора ПП „Аврора" ОСОБА_3, в тому числі: договір № 13/04/06 від 13.04.06 із ПП „Аврора", який містить інформацію про придбання ТОВ «Дваіс» у ПП «Аврора» систем РТС «Сосна-1», відповідно до специфікації, що є частиною договору; специфікація № 1 від 13.04.2006, як додаток № 1 до договору купівлі-продажу № 13/04/06 від 13.04.2006; видаткова накладна № 1/28 від 28.04.2006; договір зберігання № 13 від 28.04.2006; акт прийому-передачі № 1 від 28.04.2006 до договору зберігання № 13 від 28.04.2006; наказ № 29 від 31.10.2006 про проведення інвентаризації товару; акт від 03.11.2006 про результати інвентаризації майна на складі, який містить завідомо неправдиву інформацію про наявність у ТОВ „Дваіс" на складі по вул. Бориспільська, 9 в м. Києві залишків продукції, а саме систем РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки загальною вартістю 18833333, 33 грн. без ПДВ та ніші документи фінансово-господарської діяльності ТОВ „Дваіс" укладені і підписані директором ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 та засвідчені печаткою ТОВ „Дваіс", а також сама печатка ТОВ „Дваіс"; документи вилучені в АКБ „Інтеграл-банк", ВАТ КБ „Інтер-банк", АБ „Діамантбанк" згідно яких правом одноособового підпису банківських документів володіє директор ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2; документи щодо фінансово-господарських взаємовідносин ТОВ „Дваіс" із ТОВ „ТД „Іста", ТОВ „Укравтозапчастина", ТОВ „Енергосталь" на предмет продажу ТОВ „Дваіс" запчастин, імпортованих на митну територію України, в тому числі договори купівлі-продажу та видаткові накладні, підписані від імені ТОВ „Дваіс" директором ОСОБА_2 та засвідчені печаткою ТОВ „Дваіс";

Згідно висновку № 10289 від 08.11.2007 судово-товарознавчої експертизи Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, ринкова вартість апаратури аналогово-цифрового електронного концентратора „Сосна-1" в період 2000-2007 роки складала 3235, 20 грн. з ПДВ;

Згідно протоколу виїмки та огляду документів від 28.08.2007, в адміністративних приміщеннях ВАТ „Елміз" вилучено документи (рахунки-фактури, накладні, податкові накладні ВАТ „Елміз") щодо продажу апаратури аналого-цифрового електронного концентрату „Сосна-1" по ціні приблизно 3235, 20 грн. із врахуванням ПДВ за одиницю продукції;

Згідно калькуляції ВАТ „Елміз" на виготовлення апаратури зв'язку „Сосна-1", відпускна ціна апаратури аналого-цифрового електронного концентрату „Сосна-1" становить 2696, 0 грн., а відпускна ціна з ПДВ -3235, 20 грн.;

Згідно протоколу виїмки та огляду від 10.08.2007, в адміністративному приміщенні Київського науково-дослідного інституту судових експертиз проведено виїмку висновку № 1589 спеціаліста з товарознавчих досліджень від 22.02.2006 року, а також заяву директора ПП „Аврора" ОСОБА_3 про проведення товарознавчого дослідження систем РТС „Сосна-1" та інші матеріали, які надавались для проведення товарознавчого дослідження систем РТС „Сосна-1" директором ПП „Аврора" ОСОБА_3 в т.ч. акт прийняття на відповідальне зберігання обладнання від 29.09.1996, згідно якого ТОВ „Юміс" (зареєстроване в 2001 році) начебто передало в 1996 році ВО „Київський радіозавод" на зберігання системи РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки, загальною вартістю 225526722, 00 грн.;

Згідно висновку № 98 та 99 судово-криміналістичної експертизи та проведення огляду електронних носіїв інформації від 25.09.2007, згідно якої засвідчено факт зберігання на персональних комп'ютерах, вилучених під час обшуку 30.05.2007 в офісному приміщенні ТОВ „Дваіс" по вул. Індустріальна, 27 к. 701 в м. Києві, в електронному варіанті фінансово-господарських документів ТОВ „Дваіс" щодо придбання у ПІТ „Аврора" систем РТС „Сосна-1" укладених від імені директора ТОВ „Дваіс" ОСОБА_2 та директора ПП „Аврора" ОСОБА_3, в тому числі: договір № 13/04/06 від 13.04.06 із ПП„Аврора", який містить інформацію про придбання ТОВ Дваіс» у ПП «Аврора» систем РТС «Сосна-1», відповідно до специфікації, що є частиною договору; специфікація № 1 від 13.04.2006, як додаток № 1 до договору купівлі-продажу № 13/04/06 від 13.04.2006, яка містить інформацію про придбання ТОВ

„Дваіс" у ПП „Аврора" системи РТС «Сосна-1» в кількості 322 шт. на загальну суму 22600000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 3766666, 67 грн.; видаткова накладна № 1/28 від 28.04.2006, яка містить інформацію про передачу ПП „Аврора" в адресу ТОВ „Дваіс" систем РТС „Сосна-1" в кількості 322 штук на загальну суму 22600000, 00 грн. в т.ч. ПДВ 3766666, 67 грн.; договір зберігання № 13 від 28.04.2006, який містить інформацію про передачу ТОВ „Дваіс" на відповідальне зберігання ПП «Аврора» систем радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 322 шт., які придбані по договору № 13/04/06 від 13.04.06 (умовами цього договору визначено місце передачі та зберігання РТС „Сосна-1" за адресою: м. Київ, вул. Бориспільська, 9); акт прийому-передачі № 1 від 28.04.2006 до договору зберігання № 13 від 28.04.2006, який містить інформацію про отримання ПП „Аврора" від ТОВ „Дваіс" на відповідальне зберігання системи радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки на загальну суму без ПДВ 18833333, 33 грн.; наказ № 29 від 31.10.2006 про проведення інвентаризації товару, а саме систем радіозв'язку РТС „Сосна-1" на складі за адресою: м. Київ, вул. Бориспільська, 9, який містить інформацію про наявність у ТОВ „Дваіс" та зберігання за даною адресою систем радіозв'язку РТС „Сосна-1" в кількості 322 шт.; акт від 03.11.2006 про результати інвентаризації майна на складі, який містить інформацію про наявність у ТОВ „Дваіс" на складі по вул. Бориспільська, 9 в м. Києві залишків продукції, а саме систем РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки загальною вартістю 18833333, 33 грн. без ПДВ;

До справи також долучено речові докази: технічний опис АЦЕК „Сосна-1" від 1992 року БП 2.104.002 ТО та інструкції по експлуатації АЦЕК „Сосна-1" від 1992 року БП 2.104.002 ИЕ; рахунки, податкові накладні, щодо продажу систем РТС „Сосна-1" по ціні приблизно 3235, 20 грн. з ПДВ за одиницю продукції.

Однак всі вищенаведені докази, зібрані обвинуваченням, на думку суду не можуть свідчити про те, що ціну на систему РТС «Сосна-1» було завищено. Свідок ОСОБА_18 дав покази про те, що з лютого 2000 року працює в Київському науково-дослідному інституту судових експертиз на посаді старшого наукового співробітника та з 2006 року займає посаду завідуючого сектору. Стаж експертної роботи з 1997 року (працював в КНДІСЕ позаштатним експертом). В його обов'язки як експерта входить проведення товарознавчих досліджень. Спочатку фізичні особи, юридичні особи, державні установи звертаються до керівництва КНДІСЕ про проведення певного виду досліджень, яке в свою чергу приймає рішення і у випадку позитивного прийняття рішення, направляє матеріали для дослідження у відповідну лабораторію, після реєстрації в канцелярії. В подальшому завідуючий лабораторії розписує на конкретного виконавця. Так, 15.02.2006 до КНДІСЕ надійшов лист від громадянина ОСОБА_3 - директора ПП „Аврора" згідно якого він мав провести товарознавчого дослідження РТС „Сосна-1" по наданим документам, з метою визначення ринкової вартості даної продукції. На підставі наданих документів, а саме: договору купівлі-продажу товарів № 26/12-02 від 26.12.2002 року, додатку до договору купівлі-продажу товарів № 26/12-02 від 26.12.2002; додаткової угоди до договору № 26/12-02 від 13.01.2003; накладної № 13/01 від 13.01.2003; податкової накладної № 4 від 13.01.2003; акту відповідального зберігання від 29.09.1996; калькуляції на РТС „Сосна-1" від 10.02.1996; листа відділу № 909 по КРЗ № 25-09/96 від січня 1996; формуляру на РТС „Сосна-1" БП2.104.002 ФОЛ 992 рік, та згідно нормативних документів, ним було проведено товарознавче дослідження РТС „Сосна-1" та складено висновок № 1589 спеціаліста з товарознавчих досліджень від 22.02.2006. В результаті проведеного товарознавчого дослідження ним було визначено, що по даному товару державне регулювання цін не здійснюється і тому, ринкова вартість приладу РТС „Сосна-1" станом на 21.02.2006 дорівнює договірній ціні і може складати 70039, 20 грн. з ПДВ. Він, як експерт зробив висновок про можливу ринкову вартість РТС „Сосна-1" так-як два суб'єкта господарювання узгодили дану вартість в розмірі 70039, 20 грн. У випадку, якби йому для дослідження були надані інші документи, в даному випадку документи про продаж РТС „Сосна-1" ВАТ „Елміз" (правонаступником заводу-виробника РТС „Сосна-1" ДП „Київський радіозавод") в період 2000-2006 років в кількості 17 штук по середній ціні в розмірі близько 3000, 0 грн. за одиницю продукції, тоді він ймовірно визначив би ринкову вартість одиниці товару РТС „Сосна-1" станом на 2000-2006 роки у іншому розмірі.

Суд вважає покази свідка ОСОБА_18 достовірними, та такими що спростовують обвинувачення ОСОБА_2 в умисному завищенні вартості РТС «Сосна-1», оскільки відповідно до основних засад цивільного права , у випадку відсутності державного регулювання цін, визначення ціни товару, є виключно компетенцією господарюючих суб»єктів, що укладають між собою угоду.

В судовому засіданні було досліджено покази свідка ОСОБА_12 дані нею під час досудового слідства про те, що акт про прийняття на відповідальне зберігання обладнання від 29.09.1996 року укладеного між ПО „Київський радіозавод" та ТОВ „Юміс" не укладала та не підписувала, а саме ТОВ „Юміс" зареєструвала в 2001 році на прохання невідомих їй раніше осіб та 17.01.2003 подала заяву за № 215/9/10-016 про визнання недійсним установчих та реєстраційних документів ТОВ „Юміс". Печатку товариства вона не отримувала.

Вказані покази суд також оцінює критично. Оскільки з них вбачається, що ОСОБА_12 є співзасновником , а не директором, чи будь-якою іншою посадовою особою ТОВ «Юміс», тому вона не була зобов»язана керувати господарчою діяльністю ТОВ «Юміс» та укладати угоди від імені товариства. В той же час посадові особи ТОВ «Юміс» досудовим слідством не встановлені та не допитані.

З тих же підстав суд не може визнати належним доказом винуватості ОСОБА_2 акт прийняття на відповідальне зберігання обладнання від 29.09.1996 року, згідно якого ВО „Київський радіозавод" приймає на відповідальне зберігання системи РТС „Сосна-1" в кількості 322 штуки загальною вартістю 22552622, 00 грн. від ТОВ „Юміс", яке в свою чергу зареєстроване Печерською районною державною адміністрацією м. Києва лише 11.07.2001 року.

Згідно податкових повідомленнь-рішень ДПІ у Голосіївському районі м. Києва № 000952309/0 від 20.10.2006 на суму 3764552, 87 грн. та № 0000962309/0 від 20.10.2006 на суму 2114, 13 грн., якими визначено загальну суму фактичного ненадходження коштів до державного бюджету в розмірі 3766666, 00 грн. Однак в судовому засіданні достовірно встановлено, що вищевказані податкові повідомлення - рішення оскаржені в судовому порядку, тому їх не можна визнати належними доказами винуватості ОСОБА_2 Відносно директора ПП „Аврора" ОСОБА_3 порушено кримінальну справу за ознаками складу злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК в частині умисного ухилення від сплати податку на додану вартість в особливо великих розмірах на наслідками безтоварної операції щодо начебто придбання систем РТС „Сосна-1", яку 09.01.2008 направлено до Подільського районного суду м. Києва для закриття на підставі п.8 ст. 6 КПК України в зв'язку із смертю директора ПП „Аврора" ОСОБА_3 . Постановою Подільського районного суду м. Києва від 30.01.2008 закрито кримінальну справу щодо директора ПП „Аврора" ОСОБА_3 на підставі п.8 ст. 6 КПК України у зв'язку зі смертю останнього; Хоча кримінальну справу відносно ОСОБА_3 закрито за не реабілітуючою обставиною, суд не може визнати це належним доказом винуватості ОСОБА_2, та наявності попереднього зговору між ним та ОСОБА_3, на проведення безтоварної угоди, підробку документів та ухилення від сплати податків, оскільки судове слідство по справі не проводилося, а єдиним належним доказом винуватості особи є лише постановления відносно неї обвинувального вироку суду.

Відповідно до ст..62 Конституції України діє презумпція невинуватосг обвинувачення не може ґрунтуватися на припущеннях , усі сумніви щодо доведенос вини особи тлумачаться на користь останньої.

Аналізуючи та оцінюючи всі , зібрані по справі та досліджені у судовому засіданні докази у їхній сукупності про відсутність у діях ОСОБА_2 складу злочину, передбаченого ст..212чЗ КК України, оскільки в судовому

засіданні достовірно встановлено, що угода, укладена ОСОБА_2 від

імені ТОВ «Дваіс» не була безтоварною, а ціна на систему РТС «Сосна» не

була завищеною. Крім того, відповідно до Закону України « Про порядок

погашення зобов»язань платників податків перед бюджетами та державними

цільовими фондами» та Закону україни «Про податок на додану вартість» .

обов»язок сплатити податок на додану вартість за результатами угоди купівлі-

продажу систем РТС «Сосна -1» лежав на ПП «Аврора».

Крім того, на думку суду не знайшло свого підтвердження обвинувачення

ОСОБА_2 за ст.. 366ч2 КК України. Оскільки умисел ОСОБА_2 на умисну підробку офіційних документів доведено не було, то його дії в

цій частині кваліфіковані судом як недбалість за ст..367ч2 КК України..

Обставиною, що пом»якшує покарання підсудного, суд визнає його щире

каяття.

Обставин, що обтяжували б покарання підсудного, судом не встановлено.

Обираючи вид та міру покарання, суд враховує ступінь тяжкості вчиненого

злочину, дані про особу ОСОБА_2, який до кримінальної

відповідальності притягується вперше, характеризується позитивно, має

постійне місце роботи та приходить до висновку , що його виправлення та

перевиховання можливе у випадку призначення покарання у виді позбавлення

волі з позбавленням права займати посади пов»язані з організаційно -

розпорядчою діяльністю та додатковим покаранням у виді штрафу.

В судовому засіданні підсудний заявив клопотання про звільнення його від

покарання на підставі Закону України «Про амністію» від 12.12.2008р.

Вивчивши матеріали справи, суд приходить до висновку про те, що клопотання

підлягає задоволенню, а ОСОБА_2 звільненню від покарання, оскільки

вчинений ним злочин не є тяжким або особливо тяжким злочином, злочин

вчинено до прийняття Закону України «Про амністію» , на утриманні

ОСОБА_2 знаходиться матір, якій виповнилося більше 70 років і у неї

немає інших працездатних дітей.

Арешт, накладений на майно ОСОБА_2 підлягає скасуванню.

Питання щодо судових витрат, вирішити у відповідності до вимог

ст..ст.92, 93, 331 КПК України.

Питання щодо речових доказів вирішити відповідно до вимог ст..ст.81, 248 КПК

України.

Керуючись ст..ст.323, 324 КПК України, суд -

ЗАСУДИВ:

Визнати ОСОБА_2 винним за ст..З67 ч2 КК України та призначити йому покарання у виді 2 років позбавлення волі з позбавленням права займати посади, пов»язані з виконанням організаційно -розпорядчих функцій строком на два роки та зі штрафом у розмірі 100 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Звільнити ОСОБА_2 від призначеного покарання на підставі ст.Л п. «є» Закону України «Про амністію» від 12.12.2008р.

Виправдати ОСОБА_2 за ст.. 212чЗ КК України на підставі ст..6 п.2 КПК України за відсутністю в його діях складу злочину. Скасувати арешт, накладений на майно ОСОБА_2

Речові докази залишити в матеріалах справи.

Стягнути з ОСОБА_2 на користь НДЕКЦ при ГУМВС України в м.Києві р\р 35226002000466, код 25575285 МФО821018 УДК в Київській обл. судові витрати -938грн.40 коп.

Вирок може бути оскаржений до апеляційного суду м.Києва протягом 15 днів.


Суд	Голосіївський районний суд міста Києва
Дата ухвалення рішення	25.02.2009
Оприлюднено	15.12.2022
Номер документу	11480379
Судочинство	Кримінальне

Судовий реєстр по справі —1-22/09

Постанова від 27.01.2010

Кримінальне

Балаклійський районний суд Харківської області

Муленко Л. М.

Постанова від 27.01.2010

Кримінальне

Балаклійський районний суд Харківської області

Муленко Л. М.

Ухвала від 19.01.2016

Кримінальне

Апеляційний суд Миколаївської області

Олещук Т. Л.

Ухвала від 18.01.2016

Кримінальне

Апеляційний суд Чернігівської області

Антипець В. М.

Постанова від 08.10.2015

Кримінальне

Коростенський міськрайонний суд Житомирської області

Коренюк В. П.

Вирок від 29.07.2009

Кримінальне

Військовий місцевий суд Житомирського гарнізону

Жизнєвський Юрій Васильович

Вирок від 29.07.2009

Кримінальне

Військовий місцевий суд Житомирського гарнізону

Жизнєвський Юрій Васильович

Постанова від 07.05.2009

Кримінальне

Теплодарський міський суд Одеської області

Шумейко Микола Трохимович

Постанова від 07.05.2009

Кримінальне

Теплодарський міський суд Одеської області

Шумейко Микола Трохимович

Вирок від 25.02.2009

Кримінальне

Голосіївський районний суд міста Києва

Валігура Д.М.

🇺🇦 Опендатабот

Опендатабот — сервіс моніторингу реєстраційних даних українських компаній та судового реєстру для захисту від рейдерських захоплень і контролю контрагентів.

Додайте Опендатабот до улюбленого месенджеру

Телеграм Вайбер

Опендатабот для телефону

Всі матеріали на цьому сайті розміщені на умовах ліцензії Creative Commons Із Зазначенням Авторства 4.0 Міжнародна, якщо інше не зазначено на відповідній сторінці

🇺🇦 Зроблено в Україні

Вироквід 25.02.2009 по справі 1-22/09ГОЛОСІЇВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Судовий реєстр по справі —1-22/09

Вирок від 25.02.2009

Вирок
від 25.02.2009 по справі 1-22/09
ГОЛОСІЇВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА