Постанова

від 20.02.2024 по справі 904/4719/23

ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.02.2024 року м.Дніпро Справа № 904/4719/23

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Дарміна М.О. (доповідач)

суддів: Кощеєва І.М., Чус О.В.

при секретарі судового засідання: Ковзиков В.Ю.

Представники сторін:

від відповідача: Шестерня Н.О., адвокат;

представник позивача не з`явився, про час та місце проведення судового засідання повідомлений судом належним чином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2023 (повний текст складено та підписано 13.11.2023 суддя Мілєва І.В.) у справі №904/4719/23

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Вельт Експрес Логістик", м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет", Дніпропетровська область, м. Дніпро

про стягнення 1 667 669,58 грн

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст позовних вимог та рішення суду першої інстанції:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Вельт Експрес Логістик" звернулося до господарського суду з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" про стягнення 1 667 669,58 грн, з яких: 956 517,00 грн - основний борг, 566 616,31 грн - пеня, 144 536,27 грн - інфляційні втрати.

Позовні вимоги мотивовані неналежним виконанням відповідачем умов договору про надання послуг з організації перевезення відправлень та інших послуг, пов`язаних з перевезенням відправлень № 28/05/20М від 28.05.2020.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2023 у справі №904/4719/23 позов Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" задоволено частково.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Вельт Експрес Логістик" 1 117 568,20 грн, а саме: 1 101 053,27 грн, з яких: 956 517,00 грн - основний борг, 144 536,27 грн - інфляційні втрати, а також витрати по сплаті судового збору у розмірі 16 514,93 грн.

В решті позову відмовлено.

Приймаючи оскаржуване рішення, місцевий господарський суд виходив з того, що 28.05.2020 між Приватним підприємством "Вельт Експрес Ворлдвайд" (експедитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" (замовник) було укладено договір про надання послуг з організації перевезення відправлень та інших послуг, пов`язаних з перевезенням відправлень № 28/05/20М (далі - договір), за умовами п.2.1 якого, експедитор зобов`язується надавати замовнику послуги з організації перевезення відправлень та інші послуги, пов`язані з перевезенням відправлень, а замовник зобов`язується приймати та оплачувати надані експедитором послуги у порядку та розмірах, передбачених цим договором.

28.05.2020 сторони підписали додаток № 1 до договору "Тарифи" (т. 1 а.с. 38), в якому дійшли згоди встановити замовнику наступні тарифи на послуги виконавця: категорія відправки "Стандарт" передбачає прийом і доставку відправки в робочий час з 9-00 до 18-00 по принципу "з рук в руки". Вартість кур`єрської послуги "Стандарт" вагою до 2 кг - 40,00 грн з ПДВ. Кожен наступний кілограм відправлення понад 2 кг - 4,50 грн з ПДВ. Фіксована вартість послуги "доставка до супермаркету" включено у вартість основної послуги. Фіксована вартість послуги "пакування у фірмовий пакет" відправлення до 2 кг включено у вартість основної послуги. Для інших послуг, що не зазначенні в даній угоді, застосовуються тарифи, які діють в мережі виконавця на дату замовлення послуг.

01.11.2021 сторони підписали додаткову угоду № 1 до договору (т. 1 а.с. 41), в якій вирішили встановити замовнику наступні тарифи на послуги виконавця: категорія відправки "Стандарт" передбачає прийом і доставку відправки в робочий час з 9-00 до 18-00 по принципу "з рук в руки". Вартість кур`єрської послуги "Стандарт" вагою до 2 кг - 40,00 грн з ПДВ. Кожен наступний кілограм відправлення понад 2 кг - 4,50 грн з ПДВ. Фіксована вартість послуги "Доставка до супермаркету" включено у вартість основної послуги. Фіксована вартість послуги "Пакування у фірмовий пакет" відправлення до 2 кг включено у вартість основної послуги. Для інших послуг, шо не зазначенні в даній угоді, застосовуються тарифи, які діють в мережі виконавця на дату замовлення послуг.

28.01.2022 сторони підписали додаткову угоду № 2 до договору (т. 1 а.с. 42), в якій вирішили встановити замовнику наступні тарифи на послуги виконавця з 01.02.2022: категорія відправки "Стандарт" передбачає прийом і доставку відправки в робочий час для офісних режимів з 9-00 до 18-00 та для магазинів за графіком роботи магазину по принципу "з рук у руки". Вартість кур`єрської послуги "Стандарт" вагою до 2 кг - 56,00 грн з ПДВ. Кожен наступний кілограм відправлення понад 2 кг - 9,00 грн з ПДВ. Фіксована вартість послуги "Доставка до супермаркету" включено у вартість основної послуги. Фіксована вартість послуги "Пакування у фірмовий пакет" відправлення до 2 кг включено у вартість основної послуги. Для інших послуг, шо не зазначенні в даній угоді, застосовуються тарифи, які діють в мережі виконавця на дату замовлення послуг.

04.01.2022 Товариством з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" (замовник), Приватним підприємством "Вельт Експрес Ворлдвайд" (первісний виконавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Вельт Експрес Логістик" (новий виконавець) було підписано додаткову угоду про заміну сторони № 2 до договору (т. 1 а.с. 43), в якій сторони погодили замінити одну із сторін договору, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" та Приватним підприємством "Вельт Експрес Ворлдвайд", а саме передати новому виконавцю усі права та обов`язки первісного виконавця за договором. Після підписання сторонами цієї угоди новий виконавець стає стороною договору № 28/05/20М від 28.05.2020 і є повним правонаступником первісного виконавця відносно його прав та обов`язків за договором.

Наказом Товариства з обмеженою відповідальністю "Вельт Експрес Логістик" № 03-77 від 01.03.2022 "Про затвердження порядку та умов обслуговування клієнтів на час військового стану в Україні" (т. 1 а.с. 57-58) доповнено Правила надання послуг до подальших розпоряджень умовами обслуговування клієнтів на час військового стану в Україні. З 01.03.2022 обслуговуються ВИКЛЮЧНО термінові категорії доставки, а саме: Експрес, Експрес-Гарант до 10, Експрес-Гарант до 9, категорія Стандарт автоматично набуває статусу Експрес (зміни в ТТН вносяться співробітником, який приймає відправлення та/або оператором оброблення ТТН) (п. 1 наказу). Розмістити інформацію в публічному доступі для клієнтів на офіційному сайті підприємства www.weltex.com.ua, а також за наявності контактних електронних адрес, контактних та/або відповідальних осіб замовника, сповістити шляхом направлення інформації про зміну умов обслуговування на час військового стану в електронному листі (п. 5 наказу).

Наказ Товариства з обмеженою відповідальністю "Вельт Експрес Логістик" № 03-77 від 01.03.2022 "Про затвердження порядку та умов обслуговування клієнтів на час військового стану в Україні" обґрунтований тим, що у зв`язку з триваючою військовою агресією російської федерації проти України, розпочатої 24.02.2022, підприємство не мало можливості до повного ведення господарської діяльності у зв`язку із особливостями формування послуг (логістика, автомобільні сполучення та інше). На підставі змін, що введені КМУ та нестабільними цінами палива та ПММ в Україні на час військового стану підприємство розпочинає ведення господарської діяльності за умов військового стану з 01.03.2022 по всій території України з обслуговуванням виключно адресної доставки виключно за категоріями Експрес, Експрес-Гарант, категорія Стандарт автоматично при прийомі відправлень від замовника набуває статусу Експрес до стабілізації ситуації в Україні, що основним чином впливає на формувати витрат та вартості послуг логістики та доставки.

01.05.2022 сторони уклали додаткову угоду № 5 до договору (т. 1 а.с. 44), в якій дійшли згоди встановити наступні тарифи замовнику на послуги виконавця: категорія відправки "Стандарт" передбачає прийом і доставку відправки в робочий час з 9-00 до 18-00 по принципу "з рук в руки". Вартість кур`єрської послуги "Стандарт" вагою до 2 кг - 56,00 грн з ПДВ. Кожен наступний кілограм відправлення понад 2 кг 9,00 з ПДВ. Фіксована вартість послуги "Доставка до супермаркету" включено у вартість основної послуги. Фіксована вартість послуги "Пакування у фірмовий пакет" відправлення до 2 кг включено у вартість основної послуги. На час дії військового стану сторони погодили застосовувати тарифи категорії ЕКСПРЕС: тариф до 1 кг - 100,00 грн, кожен наступний кг - 10,00 грн з врахуванням податків. Для інших послуг та пакувальних матеріалів, що не зазначенні в даній угоді, застосовуються тарифи, які діють в мережі виконавця на дату замовлення послуг. Угода набуває чинності з дати її підписання сторонами, скріплення їх печатками, є невід`ємною частиною договору та діє до 31.12.2022.

Позивач зазначає, що 09.05.2022 отримав від відповідача лист № 09-01/1 від 09.05.2022 (т. 1 а.с. 59), відповідно до якого згідно отриманого листа від 27.04.2022 керівництвом Корпорації "АТБ" погоджена співпраця підприємств групи "АТБ" в частині відправлення кореспонденції на період дії військового стану на території України через кур`єрську службу ТОВ "Вельт Експрес Логістик" по наступним тарифам: за відправлення до 1 кг - 100 грн. без ПДВ; за кожний 1 кг при відправленні понад 1 кг - 10 грн без ПДВ. 05.05.2022 у зв`язку з отриманням кращих пропозицій від інших кур`єрських служб керівництвом Корпорації "АТБ" з 16.05.2022, погоджено відправлення кореспонденції на період дії військового стану на території України через кур`єрську службу ТОВ "Кур`єр України". На підставі вищевикладеного Корпорація "АТБ" повідомила, що з 16.05.2022 відправлення кореспонденції через кур`єрську службу ТОВ "Вельт Експрес Логістик" призупинено до завершення військового стану на території України.

За твердженням позивача, на виконання умов договору у період березень 2022 року по травень 2022 року відповідачу було надано послуги на загальну суму 956 517,00 грн, на підтвердження чого надав акти надання послуг:

- № 387 від 13.05.2022 про надання відповідачу послуг (у березні 2022 року) на суму 192 819,00 грн (т. 1 а.с. 45);

- № 1304 від 24.05.2022 про надання відповідачу послуг (у квітні 2022 року) на суму 448 030,00 грн (т. 1 а.с. 47);

- № 1305 від 10.06.2022 про надання відповідачу послуг (у травні 2022 року) на суму 315 668,00 грн (т. 1 а.с. 49), які, як встановлено судом першої інстанції підписані лише зі сторони позивача та відповідно не містять підпису зі сторони відповідача.

За твердженням Позивача акти надання послуг № 387 від 13.05.2022, № 1304 від 24.05.2022 та № 1305 від 10.06.2022, він спрямувував відповідачу, на підтвердження чого надав накладні кур`єрської доставки (т. 1 а.с. 97-99), відповідно до яких:

- акт надання послуг за березень 2022 року відповідач отримав - 16.05.2022 (т. 1 а.с. 97);

- акт надання послуг за квітень 2022 року відповідач отримав - 24.05.2022 (т. 1 а.с. 98);

- акт надання послуг за травень 2022 року відповідач отримав - 17.06.2022 (т. 1 а.с. 99).

Відповідно до п. 4.1. договору протягом 2 (двох) робочих днів після закінчення кожного місяця, у якому надавались послуги (звітного місяця), експедитор надсилає замовнику акт здавання - приймання наданих послуг (у двох примірниках), підписаний уповноваженою на те особою експедитора та скріплений печаткою експедитора. Одночасно з цим актом експедитор надсилає замовнику електронною поштою (адреса електронної пошти замовника) реєстр відправлень за звітний місяць в електронному вигляді, складений за формою, зазначеною у додатку № 2 до цього договору, який є його невід`ємною частиною. Замовник протягом 3 (трьох) робочих днів з моменту отримання акту здавання - приймання наданих послуг та реєстру відправлень за звітний місяць зобов`язаний підписати обидва примірники акту здавання - приймання наданих послуг, скріпити їх своєю печаткою та один примірник акту повернути експедитору або надіслати експедитору письмову мотивовану відмову від підписання акту здавання - приймання наданих послуг.

Відповідач надав позивачу лист відмову від підписання актів здавання-приймання наданих послуг за квітень-травень 2022 року (т. 1 а.с. 60), в якому зазначив, що 01.03.2023 ТОВ "АТБ-Маркет" від експедитора ТОВ "Вельт Експрес Логістик" було отримано акти наданих послуг та реєстри відправлень за квітень-травень 2022 року. Так, згідно накладних відправника WelteX за вищезазначений період, які також наявні у експедитора, в графі категорія доставки відмічене стандарт. Таким чином, послуги надані виконавцем згідно актів наданих послуг та реєстрів відправлень за квітень-травень 2022 року повинні розраховуватись за тарифом стандарт, при цьому в реєстрах відправлень за вищезазначений період застосований тариф експрес. У зв`язку з вищевикладеним згідно п.4.1. договору просив здійснити вірний розрахунок наданих експедитором послуг відповідно до накладних та договору за період з квітень-травень 2022 року включно шляхом направлення замовнику актів здавання-приймання наданих послуг (у двох примірниках) та реєстрів відправлень за вказані періоди з вірним зазначенням категорії доставки та суми тарифу у відповідності до додаткової угоди № 1 від 01.11.2021 та додаткової угоди № 5 від 01.05.2022 до договору.и

Cудом першої інстанції зі змісту додатку № 1 від 28.05.2020р. до договору "Тарифи" (т. 1 а.с. 38), додаткової угоди № 1 від 01.11.2021р. до договору (т. 1 а.с. 41), додактової угоди № 2 від 28.01.2022р. до договору (т. 1 а.с. 42) встановлено, що сторонами погоджено лише вартість кур`єрської послуги "Стандарт". Для інших послуг, шо не зазначенні в додатку № 1, застосовуються тарифи, які діють в мережі виконавця на дату замовлення послуг. В матеріалах справи міститься прайс-лист Товариства з обмеженою відповідальністю "Вельт Експрес Логістик" від 03.01.2022 (т. 1 а.с. 50-52), із зазначенням вартості послуг, зокрема "Експрес" та "Експрес-Гарант".

Інформація позивача про те, що наказом Товариства з обмеженою відповідальністю "Вельт Експрес Логістик" № 03-77 від 01.03.2022 "Про затвердження порядку та умов обслуговування клієнтів на час військового стану в Україні" (т. 1 а.с. 57-58) доповнено Правила надання послуг до подальших розпоряджень умовами обслуговування клієнтів на час військового стану в Україні. З 01.03.2022 обслуговуються ВИКЛЮЧНО термінові категорії доставки, а саме: Експрес, Експрес-Гарант до 10, Експрес-Гарант до 9, категорія Стандарт автоматично набуває статусу Експрес (зміни в ТТН вносяться співробітником, який приймає відправлення та/або оператором оброблення ТТН) (п. 1 наказу) розміщена в публічному доступі для клієнтів на офіційному сайті підприємства www.weltex.com.ua (за посиланням http://weltex.com.ua/news/101).Тобто з 01.03.2022 позивачем обслуговуються ВИКЛЮЧНО термінові категорії доставки, а саме: Експрес, Експрес-Гарант. До того ж, відповідно до листа відповідача № 09-01/1 від 09.05.2022 (т. 1 а.с. 59) керівництвом Корпорації "АТБ" погоджена співпраця підприємств групи "АТБ" в частині відправлення кореспонденції на період дії військового стану на території України, через кур`єрську службу ТОВ "Вельт Експрес Логістик" по наступним тарифам: за відправлення до 1 кг. - 100 грн без ПДВ; за кожний 1 кг при відправленні понад 1 кг - 10 грн без ПДВ.

01.05.2022 сторони уклали додаткову угоду № 5 до договору (т. 1 а.с. 44), в якій дійшли згоди встановити наступні тарифи замовнику на послуги виконавця: категорія відправки "Стандарт" передбачає прийом і доставку відправки в робочий час з 9-00 до 18-00 по принципу "з рук в руки". Вартість кур`єрської послуги "Стандарт" вагою до 2 кг - 56,00 грн з ПДВ. Кожен наступний кілограм відправлення понад 2 кг 9,00 з ПДВ. Фіксована вартість послуги "Доставка до супермаркету" включено у вартість основної послуги. Фіксована вартість послуги "Пакування у фірмовий пакет" відправлення до 2 кг включено у вартість основної послуги. На час дії військового стану сторони погодили застосовувати тарифи категорії ЕКСПРЕС: тариф до 1 кг - 100,00 грн, кожен наступний кг - 10,00 грн з врахуванням податків. Для інших послуг та пакувальних матеріалів, що не зазначенні в даній угоді, застосовуються тарифи, які діють в мережі виконавця на дату замовлення послуг.

Оскільки з 01.03.2022 позивачем надавались кур`єрські послуги виключно по категорії "Експрес" та "Експрес-Гарант", зазначення в накладних WelteX за спірний період категорії доставки "стандарт" є наслідком помилки/описки працівників чи осіб, які складали зазначені накладні, а тому не може бути належною правовою підставою для зміни тарифу та впливати на формування загальної вартості наданих послуг у відповідний період.

З огляду на те, що інформація про обслуговування позивачем клієнтів з 01.03.2022 виключно по категорії "Експрес" та "Експрес-Гарант" розміщена в публічному доступі для клієнтів на офіційному сайті підприємства www.weltex.com.ua та доведена до відповідача, що вбачається, зокрема, з електронних листів відповідача, листа відповідача № 09-01/1 від 09.05.2022, факту укладання додаткової угоди № 5 до договору, відмова від підписання актів надання послуг за квітень-травень 2022 року у зв`язку із зазначенням в накладних WelteX за спірний період категорії доставки "стандарт" - є немотивованою та не обґрунтованою. Будь-яких інших підстав для відмови від підписання вказаних актів лист відмова від підписання актів здавання-приймання наданих послуг за квітень-травень 2022 року (т. 1 а.с. 60) не містить.

В матеріалах справи відсутні жодні докази надання експедитору письмової мотивованої відмови від підписання акту здавання - приймання наданих послуг за березень 2022 року.

Відповідно, за висновком суду першої інстанції, позовні вимоги щодо стягнення основного боргу у розмірі 956 517,00 грн є правомірними та підлягають задоволенню.

Як вбачається зі змісту пункту 6.7. договору за порушення строків оплати вартості послуг замовник несе відповідальність відповідно до Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань". В зв`язку із чим, місцевий господарський суд дійшов висновку, що сторонами не було встановлено конкретного розміру пені, а лише визначили, що замовник несе відповідальність відповідно до Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань".

Оскільки сторони не узгодили в договорі конкретний розмір пені, то нарахування пені у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України є необґрунтованим та неправомірним, а позовні вимоги в частині стягнення з відповідача у розмірі 566 616,31 грн пені є такими, що не підлягають задоволенню.

Здійснивши перевірку розрахунку інфляційних втрат за загальний період з червня 2022 року по червень 2023 року у розмірі 144 536,27 грн, місцевий господарський суд дійшов висновку, що він виконаний правильно.

Підстави, з яких порушено питання про перегляд судового рішення та узагальнені доводи апеляційної скарги:

Не погодившись з вказаним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції в повному обсязі та ухвалити нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовної заяви в повному обсязі.

Узагальнення доводів апеляційної скарги:

Апеляційна скарга обґрунтована наступним:

Скаржник вказує на те, що важливе значення має саме дотримання зацікавленою стороною зазначеної в ГК процедури зміни договору. Сторона, яка бажає змінити договір, повинна надіслати іншій стороні пропозиції щодо зміни. Щодо форми таких пропозицій, то слід дійти висновку, що доречно викладати їх у формі додаткової угоди про зміну договору, підписаної ініціюючою стороною оскільки саме такий порядок передбачений умовами Договору.

До неї необхідно додати супровідний лист з обґрунтуванням запропонованих змін, а також запропонувати розумний строк для підписання додаткової угоди контрагентом, який має складати не менше 20 днів, як це передбачено статтею 188 ГК.

На необхідності дотримання визначеної статтею 188 ГК процедури внесення змін до договору акцентував увагу Верховний Суд у постанові від 23.04.2019 р. по справі № 916/743/18. А в постанові від 27.08.2019 р. у справі № 922/2743/18 ВС відзначив, що в тому разі, якщо певний механізм укладення додаткової угоди передбачають умови самого договору, то необхідно дотримуватися таких умов. А тому інформація розміщена в публічному доступі для клієнтів на офіційному сайті підприємства про обслуговування клієнтів ВИКЛЮЧНО терміновими категоріями доставки, а саме: Експрес, Експрес-Гарант відноситься до тих осіб, які користувались послугами Позивача на умовах публічного договору відповідно до ст.633 ЦК України.

З аналізу наведених норм та положень Договору однозначно вбачається, що інформація розміщена в публічному доступі для клієнтів на офіційному сайті підприємства про обслуговування клієнтів виходячи зі змісту ст. 638. ст.639 ПК України, ст. 181 ГК України, без підписаного Сторонами Додатку до Договору не може вважатись погодженою домовленістю.

Однак при винесені рішення, суд проігнорував вищевикладені обставини, не дослідив підписаний сторонами Договір та Додатки до нього, не застосував Закон, який підлягає застосуванню, зокрема ст. 638 ЦК України, ст. 181, ст.188 ГК України, в зв`язку з чим прийняв помилкове рішення, яке підлягає скасуванню.

Суд в своєму рішенні посилається також на додаткову угоду № 2 від 28.01.2022 року, яку сторони підписали до договору (т. 1 а.с. 42), в якій вирішили встановити замовнику наступні тарифи на послуги виконавця з 01.02.2022: категорія відправки «Стандарт» передбачає прийом і доставку відправки в робочий час для офісних режимів з 9-00 до 18-00 та для магазинів за графіком роботи магазину по принципу «з рук у руки». Вартість кур`єрської послуги «Стандарт» вагою до 2 кг - 56,00 грн з ПДВ. Кожен наступний кілограм відправлення понад 2 кг 9,00 грн з ПДВ. Фіксована вартість послуги «Доставка до супермаркету» включено у вартість основної послуги. Фіксована вартість послуги «Пакування у фірмовий пакет» відправлення до 2 кг включено у вартість основної послуги. Для інших послуг, шо не зазначенні в даній угоді, застосовуються тарифи, які діють в мережі виконавця на дату замовлення послуг.

04 січня 2022 року між сторонами, а також ТОВ «Вельт Експрес Логістик» було укладено Додаткову угоду № 2 відповідно до якої Сторони погодились змінити одну із Сторін Договору, укладеного між ТОВ «АТБ-МАРКЕТ» та ПП «Вельт Експрес Ворльдвайт», а саме передати Новому виконавцю (ТОВ «Вельт Експрес Логістик») усі права та обов`язки Первісного Виконавця (ПП «Вельт Експрес Ворльдвайт») за Договором.

Таким чином, Додаткову угоду № 2 від 28 січня 2022 року було укладено після зміни Сторони по Договору, а отже ПП «Вельт Експрес Ворльдвайт» втратило право укладати будь-які угоди за Договором. Таким чином. Додаткова угода № 2 від 28.01.2022 року є недійсною (нікчемною) в розумінні ст.203, ст.207 ЦК України.

Слід зазначити , що станом на 24.02.2022 року, березень та квітень 2022 року діяли тарифи відповідно до Додаткової угоди № 1 від 01.11.2021 року, а саме вартість кур`єрських послуг «СТАНДАРТ» вагою до 2 кг. складала 40,00 грн., кожен наступний кілограм відправлення понад 2 кг. - 4,50 грн.

Отже, послуги надані Позивачем в березні та квітні 2022 року повинні були бути розраховані за тарифом, який було визначено Сторонами у Додатковій угоді № 1 від 01.11.2021 року, а саме - 40,00 грн.

Посилання суду на наданий Позивачем лист № 09-01/1 від 09.05.2022 (т. 1 а.с. 59) керівництва Корпорації «АТБ» як на підтвердження погодження співпраці підприємств групи «АТБ» в частині відправлення кореспонденції на період дії військового стану на території України, через кур`єрську службу ТОВ «Вельт Експрес Логістик» по наступним тарифам: за відправлення до 1 кг. - 100 грн без ПДВ; за кожний 1 кг при відправленні понад 1 кг - 10 грн. без ПДВ взагалі є безпідставними, оскільки даний документ є неналежним доказом в розумінні ст.76 ГПК України.

Наданий Позивачем лист не містить інформацію стосовно господарських взаємовідносин ТОВ «АТБ-МАРКЕТ» та ТОВ «Вельт Експрес Логістик», та несе лише інформативний характер стосовно подальшої співпраці Корпорації «АТБ» з кур`єрськими службами.

До того ж, даний лист складено не встановленими особами Корпорації «АТБ» та жодним чином не стосується господарської діяльності ТОВ «АТБ-МАРКЕТ».

Наведені вищевказані обставини спростовують викладене судом в своєму рішенні стосовно того, що з 01.03.2022 року позивачем обслуговуються ВИКЛЮЧНО термінові категорії доставки, а саме: Експрес, Експрес-Гарант. А також підтверджують, що судом неповно встановлено обставини, які мають значення для справи, внаслідок неправильного їх дослідження та оцінки.

судом не взято до уваги, що нарахування інфляційних втрат здійснюються окремо за кожен період часу, протягом якого діяв відповідний індекс інфляції, а одержані таким чином результати підсумовуються за весь час прострочення виконання грошового зобов`язання.

Виходячи із сукупності зазначених вище обставин, Скаржник вважає, що при розгляді даної господарської справи Господарським судом Дніпропетровської області були неповно з`ясовані обставини, що мають значення для справи, були визнані встановленими обставини, що мають значення для справи, які не були доведені, були допущені порушення норм процесуального та матеріального права - що, відповідно до ст. 277 ГПК України, є підставами для скасування судового рішення від 06.11.2023 року та ухвалення нового рішення судом апеляційної інстанції.

Узагальнені доводи інших учасників провадження у справі:

Відзиву на апеляційну скаргу позивачем не надано. Згідно ч.3 ст.263 Господарського процесуального кодексу України відсутність відзиву на апеляційну скаргу не перешкоджає перегляду рішення суду першої інстанції.

Процедура апеляційного провадження в апеляційному господарському суді:

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 30.11.2023 року у даній справі визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Дармін М.О. (доповідач), судді: Чус О.В., Кощеєв І.М.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 06.12.2023 року відкладено вирішення питань, пов`язаних з рухом апеляційної скарги, до надходження до Центрального апеляційного господарського суду матеріалів справи № 904/4719/23. Доручено Господарському суду Дніпропетровської області надіслати до Центрального апеляційного господарського суду матеріали справи №904/4719/23.

08.12.2023 року матеріали справи №904/4719/23 надійшли до Центрального апеляційного господарського суду.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 30.11.2023 року у даній справі визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Дармін М.О. (доповідач), судді: Чус О.В., Кощеєв І.М.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 06.12.2023 року відкладено вирішення питань, пов`язаних з рухом апеляційної скарги, до надходження до Центрального апеляційного господарського суду матеріалів справи № 904/4719/23. Доручено Господарському суду Дніпропетровської області надіслати до Центрального апеляційного господарського суду матеріали справи №904/4719/23.

08.12.2023 року матеріали справи №904/4719/23 надійшли до Центрального апеляційного господарського суду.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 18.12.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2023 у справі №904/4719/23. Розгляд справи призначено у судовому засіданні на 20.02.2024 о 10:30 годин.

20.02.2024 у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини постанови Центрального апеляційного господарського суду.

Як вірно встановлено місцевим господарським судом, підтверджено матеріалами справи і не оспорюється сторонами спору:

28.05.2020 між Приватним підприємством "Вельт Експрес Ворлдвайд" (експедитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" (замовник) було укладено договір про надання послуг з організації перевезення відправлень та інших послуг, пов`язаних з перевезенням відправлень № 28/05/20М (далі - договір).

За цим договором експедитор зобов`язується надавати замовнику послуги з організації перевезення відправлень та інші послуги, пов`язані з перевезенням відправлень, а замовник зобов`язується приймати та оплачувати надані експедитором послуги у порядку та розмірах, передбачених цим договором (п. 2.1. договору).

Експедитор надає послуги відповідно до умов цього договору, вимог законодавства України, а також умов експедитора (за їх наявності в експедитора); при цьому, якщо Умови експедитора суперечать положенням цього договору, застосовуються положення цього договору (п. 2.2. договору).

Вартість послуг експедитора зазначається у додатку № 1 до цього договору, який є його невід`ємною частиною. Зміна вартості послуг можлива лише за згодою сторін, крім випадків, зазначених у цьому договорі. Угода сторін про зміну вартості послуг оформлюється додатковою угодою до цього договору, яка підписується обома сторонами. Якщо сторони не досягли згоди щодо зміни вартості послуг, будь-яка зі сторін має право розірвати цей договір в односторонньому порядку (п. 2.3. договору).

Протягом 2 (двох) робочих днів після закінчення кожного місяця, у якому надавались послуги (звітного місяця) експедитор надсилає замовнику акт здавання - приймання наданих послуг (у двох примірниках), підписаний уповноваженою на те особою експедитора та скріплений печаткою експедитора. Одночасно з цим актом експедитор надсилає замовнику електронною поштою (адреса електронної пошти замовника) реєстр відправлень за звітний місяць в електронному вигляді, складений за формою, зазначеною у додатку № 2 до цього договору, який є його невід`ємною частиною. Замовник протягом 3 (трьох) робочих днів з моменту отримання акту здавання - приймання наданих послуг та реєстру відправлень за звітний місяць зобов`язаний підписати обидва примірники акту здавання - приймання наданих послуг, скріпити їх своєю печаткою та один примірник акту повернути експедитору або надіслати експедитору письмову мотивовану відмову від підписання акту здавання - приймання наданих послуг (п. 4.1. договору).

У випадку виявлення замовником допущених експедитором відступів від умов цього договору або інших недоліків у наданні послуг замовник зобов`язаний повідомити про це експедитора (шляхом надіслання у сканованому вигляді електронною поштою (адреса електронної пошти Експедитора: dostavka118fatweltex.com.ua) листа за підписом уповноваженої на те особи замовника та печаткою замовника) у день виявлення цих недоліків (п. 4.2. договору).

Якщо послуги надавались з порушенням вимог законодавства України та (або) цього договору, замовник має право не приймати та не оплачувати такі неякісно надані послуги або має право прийняти такі неякісно надані послуги (із зазначенням в акті здавання - приймання наданих послуг переліку недоліків цих послуг) та зменшити в односторонньому порядку вартість таких неякісно наданих послуг на суму, яка самостійно визначається замовником (п. 4.3. договору).

Замовник оплачує надані експедитором послуги протягом 5 банківських днів з моменту підписання обома сторонами акту здавання - приймання наданих послуг (п. 5.1. договору).

За порушення строків оплати вартості послуг замовник несе відповідальність відповідно до Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань" (п. 6.7. договору).

Цей договір набирає чинності з моменту його підписання обома сторонами та діє протягом 3 (трьох) років. Якщо хоча б однією із сторін не виконано будь-яке зобов`язання за цим договором, строк дії цього договору продовжується до моменту належного виконання цього зобов`язання (п. 9.1. договору).

Цей договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, яка підтверджується додатковою угодою до цього договору, підписаною обома сторонами, у судовому порядку за ініціативою однієї із сторін у випадках, передбачених законом та цим договором, а також в односторонньому порядку за ініціативою однієї із сторін у випадках, передбачених законом та цим договором (зокрема, замовник має право в односторонньому порядку відмовитись від цього договору у будь-який час протягом його дії, якщо потреба у послугах експедитора відпала, а також при невиконанні або неналежному виконанні експедитором умов цього договору) (п. 9.2. договору).

Про односторонню відмову від цього договору відповідна сторона повідомляє іншу сторону в письмовій формі не пізніше ніж за 30 (тридцять) календарних днів до дати припинення цього договору, зазначеної у такому повідомленні. У цьому випадку цей договір вважається припиненим з дати, зазначеної у такому повідомленні, а якщо це повідомлення було отримано іншою стороною після настання такої дати, - з моменту отримання іншою стороною такого повідомлення (п. 9.3. договору).

28.05.2020 сторони підписали додаток № 1 до договору "Тарифи" (т. 1 а.с. 38), в якому дійшли згоди встановити замовнику наступні тарифи на послуги виконавця: категорія відправки "Стандарт" передбачає прийом і доставку відправки в робочий час з 9-00 до 18-00 по принципу "з рук в руки". Вартість кур`єрської послуги "Стандарт" вагою до 2 кг - 40,00 грн з ПДВ. Кожен наступний кілограм відправлення понад 2 кг - 4,50 грн з ПДВ. Фіксована вартість послуги "доставка до супермаркету" включено у вартість основної послуги. Фіксована вартість послуги "пакування у фірмовий пакет" відправлення до 2 кг включено у вартість основної послуги. Для інших послуг, що не зазначенні в даній угоді, застосовуються тарифи, які діють в мережі виконавця на дату замовлення послуг.

01.11.2021 сторони підписали додаткову угоду № 1 до договору (т. 1 а.с. 41), в якій вирішили встановити замовнику наступні тарифи на послуги виконавця: категорія відправки "Стандарт" передбачає прийом і доставку відправки в робочий час з 9-00 до 18-00 по принципу "з рук в руки". Вартість кур`єрської послуги "Стандарт" вагою до 2 кг - 40,00 грн з ПДВ. Кожен наступний кілограм відправлення понад 2 кг - 4,50 грн з ПДВ. Фіксована вартість послуги "Доставка до супермаркету" включено у вартість основної послуги. Фіксована вартість послуги "Пакування у фірмовий пакет" відправлення до 2 кг включено у вартість основної послуги. Для інших послуг, шо не зазначенні в даній угоді, застосовуються тарифи, які діють в мережі виконавця на дату замовлення послуг.

28.01.2022 сторони підписали додаткову угоду № 2 до договору (т. 1 а.с. 42), в якій вирішили встановити замовнику наступні тарифи на послуги виконавця з 01.02.2022: категорія відправки "Стандарт" передбачає прийом і доставку відправки в робочий час для офісних режимів з 9-00 до 18-00 та для магазинів за графіком роботи магазину по принципу "з рук у руки". Вартість кур`єрської послуги "Стандарт" вагою до 2 кг - 56,00 грн з ПДВ. Кожен наступний кілограм відправлення понад 2 кг - 9,00 грн з ПДВ. Фіксована вартість послуги "Доставка до супермаркету" включено у вартість основної послуги. Фіксована вартість послуги "Пакування у фірмовий пакет" відправлення до 2 кг включено у вартість основної послуги. Для інших послуг, шо не зазначенні в даній угоді, застосовуються тарифи, які діють в мережі виконавця на дату замовлення послуг.

04.01.2022 Товариством з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" (замовник), Приватним підприємством "Вельт Експрес Ворлдвайд" (первісний виконавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Вельт Експрес Логістик" (новий виконавець) було підписано додаткову угоду про заміну сторони № 2 до договору (т. 1 а.с. 43), в якій сторони погодили замінити одну із сторін договору, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" та Приватним підприємством "Вельт Експрес Ворлдвайд", а саме передати новому виконавцю усі права та обов`язки первісного виконавця за договором. Після підписання сторонами цієї угоди новий виконавець стає стороною договору № 28/05/20М від 28.05.2020 і є повним правонаступником первісного виконавця відносно його прав та обов`язків за договором.

Позивач зазначає, що 24.02.2022 у зв`язку із повномасштабним вторгненням російської федерації на територію України позивачем було повідомлено відповідача про особливості роботи під час воєнного стану, що були спричинені коливанням цін на паливо та паливно-мастильних матеріалів у зв`язку із тимчасовим дефіцитом, зруйнованими мостами на транспортних маршрутах, обмеженнями руху транспортних засобів магістралями, блок-постами та іншими факторами, спричиненими військовою агресією російської федерації (т. 1 а.с. 53).

Наказом Товариства з обмеженою відповідальністю "Вельт Експрес Логістик" № 03-77 від 01.03.2022 "Про затвердження порядку та умов обслуговування клієнтів на час військового стану в Україні" (т. 1 а.с. 57-58) доповнено Правила надання послуг до подальших розпоряджень умовами обслуговування клієнтів на час військового стану в Україні. З 01.03.2022 обслуговуються ВИКЛЮЧНО термінові категорії доставки, а саме: Експрес, Експрес-Гарант до 10, Експрес-Гарант до 9, категорія Стандарт автоматично набуває статусу Експрес (зміни в ТТН вносяться співробітником, який приймає відправлення та/або оператором оброблення ТТН) (п. 1 наказу). Розмістити інформацію в публічному доступі для клієнтів на офіційному сайті підприємства www.weltex.com.ua, а також за наявності контактних електронних адрес, контактних та/або відповідальних осіб замовника, сповістити шляхом направлення інформації про зміну умов обслуговування на час військового стану в електронному листі (п. 5 наказу).

Наказ Товариства з обмеженою відповідальністю "Вельт Експрес Логістик" № 03-77 від 01.03.2022 "Про затвердження порядку та умов обслуговування клієнтів на час військового стану в Україні" обґрунтований тим, що у зв`язку з триваючою військовою агресією російської федерації проти України, розпочатої 24.02.2022, підприємство не мало можливості до повного ведення господарської діяльності у зв`язку із особливостями формування послуг (логістика, автомобільні сполучення та інше). На підставі змін, що введені КМУ та нестабільними цінами палива та ПММ в Україні на час військового стану підприємство розпочинає ведення господарської діяльності за умов військового стану з 01.03.2022 по всій території України з обслуговуванням виключно адресної доставки виключно за категоріями Експрес, Експрес-Гарант, категорія Стандарт автоматично при прийомі відправлень від замовника набуває статусу Експрес до стабілізації ситуації в Україні, що основним чином впливає на формувати витрат та вартості послуг логістики та доставки.

01.05.2022 сторони уклали додаткову угоду № 5 до договору (т. 1 а.с. 44), в якій дійшли згоди встановити наступні тарифи замовнику на послуги виконавця: категорія відправки "Стандарт" передбачає прийом і доставку відправки в робочий час з 9-00 до 18-00 по принципу "з рук в руки". Вартість кур`єрської послуги "Стандарт" вагою до 2 кг - 56,00 грн з ПДВ. Кожен наступний кілограм відправлення понад 2 кг 9,00 з ПДВ. Фіксована вартість послуги "Доставка до супермаркету" включено у вартість основної послуги. Фіксована вартість послуги "Пакування у фірмовий пакет" відправлення до 2 кг включено у вартість основної послуги. На час дії військового стану сторони погодили застосовувати тарифи категорії ЕКСПРЕС: тариф до 1 кг - 100,00 грн, кожен наступний кг - 10,00 грн з врахуванням податків. Для інших послуг та пакувальних матеріалів, що не зазначенні в даній угоді, застосовуються тарифи, які діють в мережі виконавця на дату замовлення послуг. Угода набуває чинності з дати її підписання сторонами, скріплення їх печатками, є невід`ємною частиною договору та діє до 31.12.2022.

09.05.2022 отримав від відповідача лист № 09-01/1 від 09.05.2022 (т. 1 а.с. 59), відповідно до якого згідно отриманого листа від 27.04.2022 керівництвом Корпорації "АТБ" погоджена співпраця підприємств групи "АТБ" в частині відправлення кореспонденції на період дії військового стану на території України через кур`єрську службу ТОВ "Вельт Експрес Логістик" по наступним тарифам: за відправлення до 1 кг - 100 грн. без ПДВ; за кожний 1 кг при відправленні понад 1 кг - 10 грн без ПДВ. 05.05.2022 у зв`язку з отриманням кращих пропозицій від інших кур`єрських служб керівництвом Корпорації "АТБ" з 16.05.2022, погоджено відправлення кореспонденції на період дії військового стану на території України через кур`єрську службу ТОВ "Кур`єр України". На підставі вищевикладеного Корпорація "АТБ" повідомила, що з 16.05.2022 відправлення кореспонденції через кур`єрську службу ТОВ "Вельт Експрес Логістик" призупинено до завершення військового стану на території України.

За твердженням Позивача, на виконання умов договору у період березень 2022 року по травень 2022 року відповідачу було надано послуги на загальну суму 956 517,00 грн, на підтвердження чого надав акти надання послуг:

- № 387 від 13.05.2022 про надання відповідачу послуг (у березні 2022 року) на суму 192 819,00 грн (т. 1 а.с. 45);

- № 1304 від 24.05.2022 про надання відповідачу послуг (у квітні 2022 року) на суму 448 030,00 грн (т. 1 а.с. 47);

- № 1305 від 10.06.2022 про надання відповідачу послуг (у травні 2022 року) на суму 315 668,00 грн (т. 1 а.с. 49). Вказані акти підписані лише зі сторони позивача та відповідно не містять підпису зі сторони відповідача.

На підтвердження факту спрямування на адресу відповідача актів надання послуг № 387 від 13.05.2022, № 1304 від 24.05.2022 та № 1305 від 10.06.2022, позивачем надані накладні кур`єрської доставки (т. 1 а.с. 97-99), відповідно до яких:

- акт надання послуг за березень 2022 року відповідач отримав - 16.05.2022 (т. 1 а.с. 97);

- акт надання послуг за квітень 2022 року відповідач отримав - 24.05.2022 (т. 1 а.с. 98);

- акт надання послуг за травень 2022 року відповідач отримав - 17.06.2022 (т. 1 а.с. 99).

Відповідач надав позивачу лист відмову від підписання актів здавання-приймання наданих послуг за квітень-травень 2022 року (т. 1 а.с. 60), в якому зазначив, що 01.03.2023 ТОВ "АТБ-Маркет" від експедитора ТОВ "Вельт Експрес Логістик" було отримано акти наданих послуг та реєстри відправлень за квітень-травень 2022 року. Так, згідно накладних відправника WelteX за вищезазначений період, які також наявні у експедитора, в графі категорія доставки відмічене стандарт. Таким чином, послуги надані виконавцем згідно актів наданих послуг та реєстрів відправлень за квітень-травень 2022 року повинні розраховуватись за тарифом стандарт, при цьому в реєстрах відправлень за вищезазначений період застосований тариф експрес. У зв`язку з вищевикладеним згідно п.4.1. договору просив здійснити вірний розрахунок наданих експедитором послуг відповідно до накладних та договору за період з квітень-травень 2022 року включно шляхом направлення замовнику актів здавання-приймання наданих послуг (у двох примірниках) та реєстрів відправлень за вказані періоди з вірним зазначенням категорії доставки та суми тарифу у відповідності до додаткової угоди № 1 від 01.11.2021 та додаткової угоди № 5 від 01.05.2022 до договору.

Обставини справи, встановлені судом апеляційної інстанції та оцінка апеляційним господарським судом доводів учасників провадження у справі і висновків суду першої інстанції:

Заслухавши доповідь судді-доповідача щодо змісту судового рішення, перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та докази у справі на їх підтвердження, їх юридичну оцінку, а також доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених статтею 269 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів апеляційного господарського суду встановила, що апеляційна скарга підлягає задоволенню в силу наступного:

В постанові Верховного Суду від 27.11.2019р. у справі № 923/236/19, викладено наступний правовий висновок:

« Верховний Суд зауважує, що відповідно до п.п. 4, 5 ч. 3 ст. 162 ГПК України позовна заява повинна містити в т.ч. зміст позовних вимог: спосіб (способи) захисту прав або інтересів, передбачений законом чи договором, або інший спосіб (способи) захисту прав та інтересів, який не суперечить закону і який позивач просить суд визначити у рішенні; якщо позов подано до кількох відповідачів - зміст позовних вимог щодо кожного з них; виклад обставин, якими позивач обґрунтовує свої вимоги; зазначення доказів, що підтверджують вказані обставини; правові підстави позову.

Предмет спору - це об`єкт спірних правовідносин, щодо якого виник спір між позивачем і відповідачем. Під предметом позову розуміється певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача, стосовно якої позивач просить прийняти судове рішення.

Підстава позову - це обставини, якими позивач обґрунтовує свої вимоги. Такі обставини складають юридичні факти, які тягнуть за собою певні правові наслідки. Підставу позову становлять фактична й правова підстава. Фактична підстава позову - це юридичні факти, на яких ґрунтуються позовні вимоги позивача до відповідача. Правова підстава позову - це посилання в позовній заяві на закони та інші нормативно-правові акти, на яких ґрунтується позовна вимога позивача. Правильне встановлення підстави позову визначає межі доказування, є гарантією прав відповідача на захист проти позову».

Предметом позову у даній справі є матеріально-правова вимога ТОВ "Вельт Експрес Логістик" про стягнення з ТОВ "АТБ-Маркет" про стягнення 1 667 669,58 грн, з яких: 956 517,00 грн - основний борг, нарахований позивачем за послуги, надані згідно актів надання послуг № 387 від 13.05.2022р. на суму 192 819,00 грн (т. 1 а.с. 45); № 1304 від 24.05.2022р. (у квітні 2022 року) на суму 448 030,00 грн (т. 1 а.с. 47); № 1305 від 10.06.2022р. (у травні 2022 року) на суму 315 668,00 грн (т. 1 а.с. 49) та, нарахованих на суму боргу 566 616,31 грн - пені та 144 536,27 грн - інфляційних втрат.

Обгрунтовуючи наявність підстав для задоволення позовних вимог, ТОВ "Вельт Експрес Логістик" посилалось на наступні фактичні обставини: « … Позивачем на підставі Договору Відповідачу надавались послуги з перевезення починаючи з травня 2020 року до 15.05.2022 року.

1. 24.02.2022 року, у зв`язку із повномасштабним вторгненням російської федерації на територію України, Позивачем було повідомлено Відповідача про особливості роботи під час воєнного стану, що були спричинені коливанням цін на паливо та паливно-мастильних матеріалів у зв`язку із тимчасовим дефіцитом, зруйнованими мостами на транспортних маршрутах, обмеженнями руху транспортних засобів магістралями, блок-постами та іншими факторами спричиненими військовою агресією російської федерації.

Повідомлення Відповідача відбулось шляхом надсилання відповідного тексту на електронну скриньку. За змістом зазначеного тексту вбачається, що Позивач продовжуватиме надавати послуги за Договором, але тільки у форматі доставки «Експрес», а послуги у форматі «Стандарт» надаватись не будуть до зміни обставин, що ускладнюють надання логістичних послуг. Вищевикладене підтверджуються відповідними скріншотами листування Відповідача із Позивачем (див. додатки).

Окрім того, зі сторони Відповідача надійшло прохання до Позивача надіслати у форматі офіційного листа повідомлення про роботу під час воєнного стану. Зазначене прохання було виконано, Позивач надіслав лист на електронну скриньку Відповідача, що підтверджується скріншотами доданими до позовної заяви (див. додатки).

Також звертаємо увагу на внутрішній наказ Позивача від 01.03.2022 року № 03-77 «Про затвердження порядку та умов обслуговування клієнтів на час військового стану в Україні» (див. додатки) з якого вбачається інформація про те, що обслуговування клієнтів відбуватиметься під час воєнного стану лише за категоріями доставки «Експрес» та «Експрес-гарант», а категорія «Стандарт» під час приймання відправлень від замовника автоматично набуватиме статусу «Експрес».

2. 27.04.2022 року Позивачем на електронну скриню Відповідача було надіслано лист із запитом стосовно продовження дії строку Договору, у зв`язку із тим, що його дія мала зупинитись 30.04.2022 року (див. додатки).

Відповідачем було погоджено продовження дії строку договору до 31.12.2022 року, внаслідок чого між Позивачем та Відповідачем було укладено додаткову угоду №5 від 01.05.2022 року до Договору (див. додатки).

3. 09.05.2022 року, Позивач на електронну скриню Відповідача надіслав листа у якому роз`яснює, що йому стало відомо інформацію відносно співпраці Відповідача із Позивачем до 15.05.2022 року не зважаючи на дію Договору до 31.12.2022 року (див. додатки).

09.05.2022 року Відповідачем було надіслано до Позивача лист-повідомлення про призупинення співпраці від 16.05.2022 року, обґрунтовуючи таке припинення співпраці більш вигідними пропозиціями (див. додатки).

Проте, варто звернути увагу на п. 9.3. Договору, де передбачено, що у випадку односторонньої відмови від Договору, одна сторона повідомляє іншу не пізніше ніж за 30 (тридцять) календарних днів до дати припинення Договору.

Таким чином Відповідач порушив умови Договору шляхом невчасного повідомлення про відмову від Договору.

4. Відповідачем було отримано акти наданих послуг та реєстри відправлень за березень-травень 2022 року, внаслідок чого Позивачу було надіслано лист-відмову від підписання актів наданих послуг, а саме: акту № 1305 від 10.06.2022 року; акту № 1304 від 24.05.2022 року; акту № 387 від13.05.2022 року (див. додатки).

Основний і єдиним аргументом відмови є те, що у реєстрі відправлень стоїть відмітка «Стандарт».

Керуючись даним аргументом варто звернути увагу на реєстр товарно-транспортних накладних (див. додатки) та самі товарно-транспортні накладні (див. додатки) (далі - ТТН) з яких вбачається, що у деяких містились відмітки «Стандарт», а у деяких «Експрес». Дані обставини прояснюють заяви свідків (див. додатки), які безпосередньо приймали участь у процесі надання послуг Позивачем - Відповідачу. Із зазначених заяв вбачається, що представники Відповідача інколи у ТТН робили відмітки «Стандарт» замість «Експрес» і свідкам доводилось власноруч робити виправлення.

Таким чином, аргумент Відповідача для відмови підписувати акти у зв`язку із відмітками «Стандарт» є необгрунтованим.

Пунктом 4.1. Договору передбачено, що замовник…

Пунктом 2.1. Договору визначено, що експедитор …

5. Варто звернути увагу на листування між сторонами по справі шляхом використання власних електронних скринь, а саме, що Відповідачу було відомо про умови надання послуг Позивачем під час воєнного стану на підставі запиту від Відповідача та надання Позивачем офіціййЬго листа про умови надання послуг під час воєнного стану, відповідно Відповідач фактично підтверджує погодження тарифів Позивача на час діє воєнного стану текстом наступного змісту: «Доброго дня, Лілія! Проаналізувавши реєстр відправлень за березень 2022 року встановлено, що фактичний тариф відрізняється від раніше погодженого між ТОВ «Вельт Експрес Логістик» та підприємствами групи «АТБ», а саме в березні 2022 року на підставі отриманого від вас листа, що станом на березень 2022 року ТОВ «Вельт Експрес Логістик» надає послуги виключно за ТЕРМІНОВИМИ КАТЕГОРІЯМИ (експрес, Експрес-Гарант), а також інформації, отриманої в телефонному режимі, що вартість таких послуг для підприємств групи «АТБ» буде складати 100 грн. з ПДВ замість погодженого, в додатку до договору, тарифу 56,00 грн. з ПДВ за відправлення до 2 кг.

Фактично тарифи відправлень за березень 2022 року склали 100 грн. з ПДВ за відправлення до 1 кг. та 18 грн. з ПДВ за кожен наступний кілограм. При цьому враховуючи вищевикладене фактичні тарифи з 01.03.2022 року повинні бути 100 грн. з ПДВ за відправлення до 2 кг. включно та 9,00 грн. з ПДВ за кожен наступний кілограм.

На підставі вищевикладеного, для своєчасної оплати за надані послуги, Корпорація «АТБ» рекомендує зробити перерахунок вартості наданих послуг з 01.03.2022 року, згідно раніше погодженим тарифам, а саме 100 грн. з ПДВ за відправлення до 2 кг. включно та 9,00 грн. з ПДВ за кожен наступний кілограм» (див. додатки).

У даному випадку буде доречним також звернути увагу на відповідь Позивача відносно тарифів, що ще раз доводить про те, що застосування тарифікації категорія «Експрес» обумовлена умовами договору:

« 1) При заключенні договору 28/05/2020 року в Додатку 1 п. 2 вказано «Для інших послуг не зазначених у даній Угоді, застосовуються тарифи, які діють в мережі Виконавця на дату замовлення послуг» ДОДАТОК подано у ВКЛАДЕННІ.

2) Ідентична Дод. Угода №2 була підписана з ТЕРМІНОМ ДІЇ ДО 30/04/2022 року з тим, же п. 2 «Для інших послуг не зазначених у даній Угоді, застосовуються тарифи, які діють в мережі Виконавця на дату замовлення послуг» - ДОДАТОК подаємо у вкладенні додатково

3) Повідомлення про зміну надання послуг щодо територіальних одиниць та категорій доставки було направлено в АТЧ емайлу Самко С. І. 09/03/2022 року, у вигляді офіційного листа 10/03/2022 року. Офіційне повідомлення про те, що на період військового стану обслуговується адресна доставка за категоріями Експрес, Експрес-Гарант. Після чого послідували замовленням від Ваших магазинів В ЕЛЕКТРОННОМУ вигляді переважно, що підтверджує факт прийому повідомлення. А також відповідно до норм ЗУ в разі відсутності оф. відповіді протягом встановлених законом 14 к/д лист вважаєтсья прийнятим.

4) Відповідно до пункту 2 ДОДАТКУ 1 та Дод. Угоди №2 про тарифи з початку співпраці ВЕРЕСЕНЬ 2020 року надавались послуги за категорією СТАНДАРТ -відповідно до спеціальних тарифів зазначених у Додатку 1 ТА В РАЗІ ЗАМОВЛЕННЯ ІНШИХ КАТЕГОРІЙ відповідно до діючих тарифів.

У вкладенні надаємо реєстр послуг ЗА ВЕРЕСЕНЬ - 2020 року, в якому ВИДІЛИЛИ категорію Експрес І її ВАРТІСТЬ У ВЕРЕСНІ 2020 (дві тисячі ДВАДЦЯТОГО року), тобто 2 роки тому. ЩО СТАНОВИТЬ 100,00 БЕЗ ПДВ, та 120,00 з ПДВ до 0,5 кг. 110,00 грн. ,без ПДВ від 0,5-1 кг 132,00 - З ПДВ від 0,5-1 кг, кожен наступний кг-18,00 грн. без ПДВ.

І ЗНОВУ надаємо реєстр послуг ЗА БЕРЕЗЕНЬ 2022 року, в якому ВСІ ТІ Ж САМІ РОЗЦІНКИ по категорії ЕКСПРЕС, що були ЩЕ 2 РОКИ ТОМУ!!!

Що ДОВОДИТЬ відсутність ЗМІНИ ТАРИФІКАЦІЇ категорій Експрес з дати підписання договору 28/05/2020 та початку співпраці вересень 2020 року та до травня 2022 року. Факт відповідності ТАРИФУ ЕКСПРЕС у вересні 2020 року та березні 2022 року, говорить саме про себе, Ви знали, мали, погоджували тарифи категорії Експрес, ще з самого початку співпраці, і станом на травень 2022 року вони НЕ ЗМІНИЛИСЯ. До того, ж в реєстрі формуються ціни виключно за встановленим оподаткуванням. Якщо у 09-2020 ми були платником ПДВ, тому і тариф +20% ПДВ, якщо у березні єдиний податок 2%, то тільки до сплати Тариф без додаткових податків» (див. додатки).

Таким чином, Відповідач фактично своїм повідомленням про перерахування вартості наданих послуг підтвердив отримання послуг від Позивача за терміновими категоріями «Експрес» та «Експрес-Гарант».

Приймаючи до уваги на вищевикладену відповідь Позивача та додатки до даної позовної заяви вбачається, що Позивачем розрахунки було наведено коректно…».

В свою чергу, заперечуючи проти заявлених позовних вимог, відповідач посилався, в тому числі на наступні фактичні обставини: « … 04 січня 2022 року між сторонами, а також ТОВ «Вельт Експрес Логістик» було укладено Додаткову угоду № 2 відповідно до якої Сторони погодились змінити одну із Сторін Договору, укладеного між ТОВ «АТБ-МАРКЕТ» та ПП «Вельт Експрес Ворльдвайт», а саме передати Новому виконавцю (ТОВ «Вельт Експрес Логістик») усі права та обов`язки Первісного Виконавця (ПП «Вельт Експрес Ворльдвайт») за Договором.

Згідно умов Договору (п.4.1.), протягом 2 двох робочих днів, після закінчення кожного місяця, у якому надавались послуги (звітного місяця), Експедитор надсилає Замовнику акт здавання-приймання наданих послуг (у двох примірниках). Одночасно з цим актом Експедитор надсилає Замовнику електронною поштою реєстр Відправлень за звітний місяць, в електронному вигляді, складений за формою, зазначеною у додатку № 2 до цього договору, який є його невід`ємною частиною.

Слід зазначити, що ТОВ «АТБ-МАРКЕТ» було отримано від Позивача тільки реєстри Відправлень спочатку за березень, а в подальшому й за квітень та травень 2022 року в електронному вигляді без ідентифікації автора електронного документа.

Дані реєстри містили відомості із зазначенням опису доставки вантажу по категорії «ЕКСПРЕС» з тарифом 100 грн., що не відповідає дійсності.

Отримавши вищезазначені реєстри співробітниками Відповідача було надано свої заперечення стосовно тарифу, який був зазначений в реєстрах.

Таким чином, Відповідач не погодився із зазначеними тарифами, які не відповідали фактично наданим послугам, про що сам Позивач зазначає в своєму позові та надає переписку з електронної пошти.

В подальшому Відповідачем було також направлено й лист-вимогу до Позивача, відповідно до якого ТОВ «АТБ-МАРКЕТ» вимагало від Позивача здійснити вірний розрахунок наданих Експедитором послуг відповідно до накладних та умов Договору, а також направити акти здавання-приймання наданих послуг та реєстрів відправлення з вірним зазначенням категорії доставки та суми тарифу у відповідності до укладених Додаткових угод (копія листа - вимоги та докази направлення Позивачеві додаються до відзиву на позовну заяву).

Так, згідно накладних Відправника WelteX за вищезазначений період, які також надає Відповідач, в графі категорія доставки відмічене як «СТАНДАРТ».

Позивач до позовної заяви додає копії накладних за період березень-травень 2022 року як на доказ, що нібито підтверджує факт надання послуги за категорією ЕКСПРЕС.

Однак, проаналізувавши надані копії ТТН слід звернути увагу на те, що дані копії накладних або відмічені як СТАНДАРТ та ЕКСПРЕС одночасно або по категорії ЕКСПРЕС. А також безліч з них не співпадає по даті відправки (наприклад в наданих транспортних накладних за березень 2022 року в накладній № 02052568-AAWH дата відправлення 21.02.22 р., ст.554 збірки накладних за березень; за квітень 2022 року в накладній № 02043447-AAWH дата відправлення 13.05.22р., ст.528, в накладній № 02043451-AAWH дата відправлення 10.05.22р., ст.530, в накладній 02043445-AAWH дата відправлення 14.05.22р., ст.611 збірки накладних за квітень; за травень 2022 року в накладній № 02071293-AAWH дата відправлення 22.02.22р., ст.З, в накладній № 02071064-AAWH дата відправлення 23.02.22р., ст.4, в накладній № 02061040-AAWH дата відправлення 22.02.22 р., ст.14 збірки накладних за травень).

До того ж, велика кількість наданих Позивачем транспортних накладних взагалі належним чином не оформлені, а саме відсутні дані про дату отримання, одержувача, підпис одержувача тощо, що ставить під сумнів взагалі факт наданої послуги.

Відповідно до п.3.1.9. Договору, Експедитор зобов`язаний при прийняті Відправлення оформити та надати Відправнику вантажну декларацію, у якій зазначаються наступні відомості : тип послуги, інформація про Відправника, інформацію про Одержувача, кількість вантажних місць, вага відправлення, Оголошена вартість Відправлення, опис вмісту Відправлення, умови доставления Відправлення.

Слід також звернути увагу на наступне.

Позивач надає в якості доказів заяви свідків відповідно до яких свідки надають пояснення, що підтверджують насамперед порушення умов Договору саме Позивачем, а саме з пояснень ОСОБА_1 : «У свою чергу співробітники, які приймали відправлення мали роботи відповідні відмітки у ТТН, а саме змінювати категорію зі Стандарт на Експрес шляхом виправлення у ТТНу ручному режимі та нагадувати про те, що на час воєнного стану категорія Стандарт не обслуговується, а набуває статус «Експрес». Відповідно до зазначеного Наказу, під час виконання своїх службових обоє 'язків я так і вчиняв, якщо клієнт передавав відправлення з поміткою Стандарт, автоматично виправляв на Експрес та наголошував про те, що під час воєнного стану категорія Стандарт не обслуговується». Такі пояснення надає також інший свідок ОСОБА_2 : «Даним свідченням підтверджую та засвідчую обставини, які мені відомо зокрема про те, що на час дії воєнного стану від 01.03.2022 року та по 31.12.2022 року всі співробітники служби Ооставкй «Weltex», а також всі клієнти були проінформовані про те, що з 01.03.2022 року послуги надаються виключнФза терміновими категоріями («Експрес», «Експрес-Гарант»), у разі якщо клієнт відправляє вказуючи в ТТН «Стандарт» дана категорія автоматично набуває статусу «Експрес» та необхідно провести виправлення в ТТН».

В обох наданих Позивачем заявах, між тим нотаріально посвідчених, Експедитори зазначають про те, що відправлення, які забирались у співробітників ТОВ «АТБ-МАРКЕТ» потрібно було змінювати категорію доставки з «Стандарту» на «Експрес». Тим самим Позивач підтверджує той факт, що Відповідач відповідно до умов Договору та Додаткових угод до нього вірно зазначав категорію послуги як «Стандарт».

Згідно умов Договору, зміна вартості послуг можлива лише за згодою Сторін, крім випадків, зазначених у цьому договорі. Угода Сторін про зміну вартості послуг оформлюється додатковою угодою до цього договору, яка підписується обома Сторонами. Якщо Сторони не досягли згоди щодо зміни вартості послуг, будь-яка із сторін має право розірвати цей договір в односторонньому порядку…».

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів констатує, що спір між сторонами виник в зв`язку з прийняттям Товариством з обмеженою відповідальністю "Вельт Експрес Логістик" Наказу № 03-77 від 01.03.2022 "Про затвердження порядку та умов обслуговування клієнтів на час військового стану в Україні", яким на час військового стану підприємство проводило господарську діяльність за умов військового стану з 01.03.2022 по всій території України з обслуговуванням виключно адресної доставки виключно за категоріями Експрес, Експрес-Гарант, категорія Стандарт автоматично при прийомі відправлень від замовника стала набувати статусу Експрес, подальшим спрямуванням 24.02.2022р. з електронної адреси ІНФОРМАЦІЯ_1 на електрону адресу ІНФОРМАЦІЯ_3 та ІНФОРМАЦІЯ_2 електронного листа, яким, за твердженням позивача, ТОВ "Вельт Експрес Логістик" поінформувало адресатів, то те, що у зв`язку із повномасштабним вторгненням російської федерації на територію України позивачем було повідомлено відповідача про особливості роботи під час воєнного стану, що були спричинені коливанням цін на паливо та паливно-мастильних матеріалів у зв`язку із тимчасовим дефіцитом, зруйнованими мостами на транспортних маршрутах, обмеженнями руху транспортних засобів магістралями, блок-постами та іншими факторами, спричиненими військовою агресією російської федерації (т. 1 а.с. 53), подальшим непідписанням відповідачем актів надання послуг № 387 від 13.05.2022р. на суму 192 819,00 грн (т. 1 а.с. 45); № 1304 від 24.05.2022р. (у квітні 2022 року) на суму 448 030,00 грн (т. 1 а.с. 47); № 1305 від 10.06.2022р. (у травні 2022 року) на суму 315 668,00 грн (т. 1 а.с. 49) та відмовою ТОВ «АТБ-Маркет» сплатити надані за цими актами послуги.

З урахуванням відсутності між сторонами спору щодо обставин укладання:

- 28.05.2020р. між Приватним підприємством "Вельт Експрес Ворлдвайд" (експедитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" (замовник) договору про надання послуг з організації перевезення відправлень та інших послуг, пов`язаних з перевезенням відправлень № 28/05/20М (далі - договір), до якого 28.05.2020 сторонами було підписано додаток № 1 до договору "Тарифи" (т. 1 а.с. 38), в якому дійшли згоди встановити замовнику наступні тарифи на послуги виконавця: категорія відправки "Стандарт" передбачає прийом і доставку відправки в робочий час з 9-00 до 18-00 по принципу "з рук в руки". Вартість кур`єрської послуги "Стандарт" вагою до 2 кг - 40,00 грн з ПДВ. Кожен наступний кілограм відправлення понад 2 кг - 4,50 грн з ПДВ. Фіксована вартість послуги "доставка до супермаркету" включено у вартість основної послуги. Фіксована вартість послуги "пакування у фірмовий пакет" відправлення до 2 кг включено у вартість основної послуги. Для інших послуг, що не зазначенні в даній угоді, застосовуються тарифи, які діють в мережі виконавця на дату замовлення послуг;

- 01.11.2021р. додаткової угоди № 1 до договору (т. 1 а.с. 41), в якій вирішили встановити замовнику наступні тарифи на послуги виконавця: категорія відправки "Стандарт" передбачає прийом і доставку відправки в робочий час з 9-00 до 18-00 по принципу "з рук в руки". Вартість кур`єрської послуги "Стандарт" вагою до 2 кг - 40,00 грн з ПДВ. Кожен наступний кілограм відправлення понад 2 кг - 4,50 грн з ПДВ. Фіксована вартість послуги "Доставка до супермаркету" включено у вартість основної послуги. Фіксована вартість послуги "Пакування у фірмовий пакет" відправлення до 2 кг включено у вартість основної послуги. Для інших послуг, шо не зазначенні в даній угоді, застосовуються тарифи, які діють в мережі виконавця на дату замовлення послуг;

- 28.01.2022р. додаткової угоди № 2 до договору (т. 1 а.с. 42), в якій вирішили встановити замовнику наступні тарифи на послуги виконавця з 01.02.2022: категорія відправки "Стандарт" передбачає прийом і доставку відправки в робочий час для офісних режимів з 9-00 до 18-00 та для магазинів за графіком роботи магазину по принципу "з рук у руки". Вартість кур`єрської послуги "Стандарт" вагою до 2 кг - 56,00 грн з ПДВ. Кожен наступний кілограм відправлення понад 2 кг - 9,00 грн з ПДВ. Фіксована вартість послуги "Доставка до супермаркету" включено у вартість основної послуги. Фіксована вартість послуги "Пакування у фірмовий пакет" відправлення до 2 кг включено у вартість основної послуги. Для інших послуг, шо не зазначенні в даній угоді, застосовуються тарифи, які діють в мережі виконавця на дату замовлення послуг;

- 04.01.2022р. Товариством з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" (замовник), Приватним підприємством "Вельт Експрес Ворлдвайд" (первісний виконавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Вельт Експрес Логістик" (новий виконавець) було підписано додаткову угоду про заміну сторони № 2 до договору (т. 1 а.с. 43), в якій сторони погодили замінити одну із сторін договору, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" та Приватним підприємством "Вельт Експрес Ворлдвайд", а саме передати новому виконавцю усі права та обов`язки первісного виконавця за договором. Після підписання сторонами цієї угоди новий виконавець стає стороною договору № 28/05/20М від 28.05.2020 і є повним правонаступником первісного виконавця відносно його прав та обов`язків за договором, відповідні обставини визнаються колегією суддів такими, що відповідають фактичним обставинам справи.

Вартість послуг експедитора зазначається у додатку № 1 до цього договору, який є його невід`ємною частиною. Зміна вартості послуг можлива лише за згодою сторін, крім випадків, зазначених у цьому договорі. Угода сторін про зміну вартості послуг оформлюється додатковою угодою до цього договору, яка підписується обома сторонами. Якщо сторони не досягли згоди щодо зміни вартості послуг, будь-яка зі сторін має право розірвати цей договір в односторонньому порядку (п. 2.3. договору).

28.01.2022 сторони підписали додаткову угоду № 2 до договору (т. 1 а.с. 42), в якій вирішили встановити замовнику наступні тарифи на послуги виконавця з 01.02.2022: категорія відправки "Стандарт" передбачає прийом і доставку відправки в робочий час для офісних режимів з 9-00 до 18-00 та для магазинів за графіком роботи магазину по принципу "з рук у руки". Вартість кур`єрської послуги "Стандарт" вагою до 2 кг - 56,00 грн з ПДВ. Кожен наступний кілограм відправлення понад 2 кг - 9,00 грн з ПДВ. Фіксована вартість послуги "Доставка до супермаркету" включено у вартість основної послуги. Фіксована вартість послуги "Пакування у фірмовий пакет" відправлення до 2 кг включено у вартість основної послуги. Для інших послуг, шо не зазначенні в даній угоді, застосовуються тарифи, які діють в мережі виконавця на дату замовлення послуг. Угода набуває чинності з 01 лютого 2022року та є невід`ємною частиною Договору та діє до 30.04.2022р.

Відповідно до пунтку 9.2. Договору, цей договір може бути змінений або розірваний за згодою Сторін, яка підтверджується додатковою угодою до цього договору, підписаною обома Сторонами, у судовому порядку за ініціативою однієї із Сторін у випадках, передбачених законом та цим договором, а також в односторонньому порядку за ініціативою однієї із Сторін у випадках, передбачених законом та цим договором (зокрема, Замовник має право в односторонньому порядку відмовитись від цього договору у будь - який час протягом його ди, якщо потреба у послугах Експедитора відпала, а також при невиконанні або неналежному виконанні Експедитором умов ЦЬОГО договору).

Відповідно до статті 652 Цивільного кодексу України:

1. У разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання.

Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

2. Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов:

1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане;

2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися;

3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору;

4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

3. У разі розірвання договору внаслідок істотної зміни обставин суд, на вимогу будь-якої із сторін, визначає наслідки розірвання договору виходячи з необхідності справедливого розподілу між сторонами витрат, понесених ними у зв`язку з виконанням цього договору.

4. Зміна договору у зв`язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом.

За змістом статей 6, 7 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» (у редакції на момент виникнення спірних правовідносин) для ідентифікації автора електронного документа може використовуватися електронний підпис. Накладанням електронного підпису завершується створення електронного документа. Оригіналом електронного документа вважається електронний примірник документа з обов`язковими реквізитами, у тому числі з електронним підписом автора або підписом, прирівняним до власноручного підпису відповідно до Закону України «Про електронний цифровий підпис».

Оскільки наданий договір не має ознак електронного документа, не підписаний електронними цифровими підписами сторін, колегія суддів доходить висновку, що внесення змін, шляхом укладання додаткової угоди, в якій би сторони погодили вартість послуг експедитора за згодою сторін і такий правочин міг набрати чинності виключно після його фізичного підписання сторонами та скріплення печатками у паперовому вигляді. Аналогічний правовий висновок викладено в постанові КГС ВС від 16.03.2020 у справі № 910/1162/19.

Колегія суддів констатує, що в матеріалах справи відсутні докази на підтвердження факту укладання в період часу з 28.01.2022р. по 30.04.2022р. іншої додаткової угоди в якій би сторони погодили вартість послуг експедитора за згодою сторін чи за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони, в зв`язку із чим позивач міг нараховувати нанаді ним послуги за цінами, погодженими в 28.01.2022 сторони підписали додаткову угоду № 2 до договору (т. 1 а.с. 42).

Твердження позивача, викладені у відповіді на відзив : « … По-перше, як було зазначено у позовній заяві. Відповідача було повідомлено про особливості надання послуг Позивачем під дії воєнного стану у перші дні повномасштабного вторгнення ще 24.02.2022 року, а саме про надання послуг за категорією відправки «Експрес» у зв`язку із настанням форс-мажорних умов, про що детальнго описано у позовній заяві.

По-друге, жодних змін щодо вартості послуг Позивача не відбувалось. Позивач повідомив Відповідача стосовно надання послуг за категорією «Експрес» під час дії воєнного стану і жодних ознак відносно наміру розірвати договір про надання послуг з організації перевезення відправлень та інших послуг, пов`язаних з пересилянням відправлень № 28/05/20М (далі - Договір) зі сторони Відповідача після зазначенного повідомлення не надходило, натомість, як вбачається з матеріалів справи, зі сторони Відповідача до Позивача було надіслано повідомлення із проханням надати офіційннЕ лист про умови роботи під час дії воєнного стану, що і було зроблено Позивачем (див.мат. справи).

Таким чином, Позивач в односторонньому порядку не змінював вартість надане послуг, а Відповідач у свою чергу як вбачається з матеріалів справи не виявив бажання відмовитись від Договору, навпаки продовживши користуватись послугами Позивача (т. 14 а.с.80-81) за своїм змістом носять характер логічної помилки "non causa pro causa", яка полягає в помилковому прийнятті чогось як причини певної події, що насправді не є її причиною, оскільки саме припинення позивачем згідно п.1 Наказу № 03-77 від 01.03.2022р. надання послуг категорії «Стандарт», які згідно цього ж наказу стали автоматично набувавати статусу Експрес(т.1 а.с. 57), стало причиною збільшення вартості наданих відповідачу послуг, які були обраховані за категорією Експрес.

Відповідно до тексту електронного листа, спрямованого з електроної адреси ІНФОРМАЦІЯ_3 : « … Проаналізувавши реєстр відправлень за березень 2022 року встановлено, що фактичний тариф відрізняється від раніше погодженого між ТОВ «Вельт Експрес Логістик» та підприємствами групи «АТБ», а саме в березні 2022 року на підставі отриманого від вас листа, що станом на березень 2022 року ТОВ «Вельт Експрес Логістик» надає послуги виключно за ТЕРМІНОВИМИ КАТЕГОРІЯМИ (експрес, Експрес-Гарант), а також інформації, отриманої в телефонному режимі, що вартість таких послуг для підприємств групи «АТБ» буде складати 100 грн. з ПДВ замість погодженого, в додатку до договору, тарифу 56,00 грн. з ПДВ за відправлення до 2 кг.

Фактично тарифи відправлень за березень 2022 року склали 100 грн. з ПДВ за відправлення до 1 кг. та 18 грн. з ПДВ за кожен наступний кілограм. При цьому враховуючи вищевикладене фактичні тарифи з 01.03.2022 року повинні бути 100 грн. з ПДВ за відправлення до 2 кг. включно та 9,00 грн. з ПДВ за кожен наступний кілограм.

На підставі вищевикладеного, для своєчасної оплати за надані послуги, Корпорація «АТБ» рекомендує зробити перерахунок вартості наданих послуг з 01.03.2022 року, згідно раніше погодженим тарифам, а саме 100 грн. з ПДВ за відправлення до 2 кг. Включно з ПДВ за кожен наступний кілограм…» (т.1 а.с. 54).

Колегія суддів констатує, що змістовне наповнення листа (т.1 а.с. 54), використані в ньому словосполучення « … Проаналізувавши реєстр відправлень за березень 2022 року встановлено, що фактичний тариф відрізняється від раніше погодженого між ТОВ «Вельт Експрес Логістик» та підприємствами групи «АТБ»..» « …Фактично тарифи відправлень за березень 2022 року склали 100 грн. з ПДВ за відправлення до 1 кг. та 18 грн. з ПДВ за кожен наступний кілограм. При цьому враховуючи вищевикладене фактичні тарифи з 01.03.2022 року повинні бути 100 грн. з ПДВ за відправлення до 2 кг. включно та 9,00 грн. з ПДВ за кожен наступний кілограм….», « … для своєчасної оплати за надані послуги, Корпорація «АТБ» рекомендує зробити перерахунок вартості наданих послуг з 01.03.2022 року, згідно раніше погодженим тарифам, а саме 100 грн. з ПДВ за відправлення до 2 кг. Включно з ПДВ за кожен наступний кілограм…» свідчать про незгоду Відповідача з нарахуванням плати за надані послуги за новими тарифами і вимогою здійснювати відповідні нарахування у відповідності до умов додаткову угоду № 2 до договору від 28.01.2022р. (т. 1 а.с. 42).

Колегія суддів констатує, що матеріали справи містять 14 томів, в яких починаючи з 101 сторінки 1 тому і по 49 сторінку 14 тому знаходяться виключно товарно - транспортні накладні.

Як вбачається з розділу «Найменування робіт, послуг» актів надання послуг № 387 від 13.05.2022р. на суму 192 819,00 грн (т. 1 а.с. 45); № 1304 від 24.05.2022р. (у квітні 2022 року) на суму 448 030,00 грн (т. 1 а.с. 47); № 1305 від 10.06.2022р. (у травні 2022 року) на суму 315 668,00 грн (т. 1 а.с. 49) виконавцем були виконані наступні роботи (надані такі послуги) - «Кур`єрські послуги».

Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом (статті 13, 74 ГПК України).

Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків (частини перша, друга статті 73 ГПК України).

Верховний Суд неодноразово наголошував, що дотримання фундаментального принципу змагальності господарського судочинства забезпечує повноту дослідження обставин справи та покладає тягар доказування на сторони. Водночас цей принцип не створює для суду обов`язок вважати доведеною та встановленою обставину, про яку стверджує сторона. Таку обставину треба доказувати таким чином, аби реалізувати стандарт більшої переконливості, за яким висновок про існування стверджуваної обставини з урахуванням поданих доказів видається вірогіднішим, ніж протилежний.

Тобто певна обставина не може вважатися доведеною, допоки інша сторона її не спростує (концепція негативного доказу), оскільки за такого підходу принцип змагальності втрачає сенс.

Подібний висновок є усталеним і викладені у постановах Великої Палати Верховного Суду від 18.03.2020 у справі № 129/1033/13-ц, від 16.11.2021 у справі №904/2104/19, постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 02.10.2018 у справі № 910/18036/17, від 23.10.2019 у справі №917/1307/18, від 18.11.2019 у справі № 902/761/18, від 04.12.2019 у справі № 917/2101/17, від 18.01.2021 у справі № 915/646/18).

З урахуванням вищевикладенного, твердження позивача про те, що « … Стосовно тверджень Відповідача відносно актів про надання послуг слід зазначити, що копії актів про надання послуг додані до позовної заяви містять вичерпну інформацію відносно періоду надання послуг (див. мат. справи), проте «чому Відповідач не має можливості встановити період надання послуг на підставі зазначених актів - невідомо…» (т.14 а.с. 81) визнаються колегією суддів такими, що не відповідають фактичним обставинам справи.

Підставою позову є юридичні факти, які наводяться позивачем на обґрунтування своєї матеріально-правової вимоги, а саме факти, які мають значення для судового захисту суб`єктивного цивільного права.

Підстава позову - це частина позову, яка відображає обставини, якими позивач обґрунтовує свої вимоги, і докази, що підтверджують позов. Підстави позову, які підтверджують, що спірне право належить позивачу, а на відповідача покладено певні обов`язки, становлять активну підставу. До їх складу входять також факти, які обґрунтовують належність доказів до справи, те, що позивач і відповідач є суб`єктами прав та обов`язків спірних правовідносин. Пасивну підставу позову становлять факти, з яких вбачається, що відповідач вчинив дії, спрямовані на заперечення права позивача або утвердження за собою права, яке йому не належить. Ці факти обґрунтовують потребу подання позову та захисту прав чи інтересів позивача. Вони свідчать, що право позивача порушене, оспорене чи невизнане, є загроза його порушення чи потреба у зміні існуючих між сторонами правовідносин.

Не вдаючись до теоретичних дискусій з надмірно ускладненою проблемою поняття про підставу позову, колегія суддів зауважу, що для потреб практичної діяльності, колегія суддів зауважує, що позивачу досить усвідомлювати, що на підтвердження своїх вимог потрібно подати фактичні дані (відомості про факти), тобто те, що можна назвати матеріально-правовою складовою підстави позову. Але при цьому такі дані мають встановлюватись передбаченими та дозволеними процесуальним законом засобами, вичерпний перелік яких вміщено в Главі 5. «Докази та доказування» Господарського процесуального кодексу України.

Згідно з частиною другою статті 80 ГПК України позивач повинен подати докази разом з поданням позовної заяви. Якщо доказ не може бути поданий у встановлений законом строк з об`єктивних причин, учасник справи повинен про це письмово повідомити суд та зазначити: доказ, який не може бути подано; причини, з яких доказ не може бути подано у зазначений строк; докази, які підтверджують, що особа здійснила всі залежні від неї дії, спрямовані на отримання вказаного доказу; у випадку визнання поважними причин неподання учасником справи доказів у встановлений законом строк суд може встановити додатковий строк для подання вказаних доказів (частини четверта, п`ята цієї статті).

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються апеляційним судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього (частина третя статті 269 ГПК України).

Усі докази, які підтверджують заявлені вимоги, мають бути подані позивачем одночасно з позовною заявою, а неможливість подання доказів у цей строк повинна бути письмово доведена позивачем до суду та належним чином обґрунтована.

Системний аналіз статей 80, 269 ГПК України свідчить про те, що докази, якими позивач обґрунтовує свої вимоги, повинні існувати на момент звернення до суду з відповідним позовом, і саме на позивача покладено обов`язок подання таких доказів одночасно з позовною заявою.

Єдиний винятковий випадок, коли можливим є прийняття судом (у тому числі апеляційної інстанції) доказів з порушенням встановленого строку, це наявність об`єктивних обставин, які унеможливлюють своєчасне вчинення такої процесуальної дії (наприклад, якщо стороні не було відомо про існування доказів), тягар доведення яких також покладений на учасника справи.

Відсутність доказів на момент розгляду справи судом першої інстанції взагалі виключає можливість прийняття судом апеляційної інстанції додаткових доказів у порядку статті 269 ГПК України не залежно від причин неподання позивачем таких доказів.

Навпаки, саме допущення такої можливості судом апеляційної інстанції матиме наслідком порушення норм процесуального права, а також принципу правової визначеності, ключовим елементом якого є однозначність та передбачуваність.

Відповідна правова позиція викладена в постанові КГС ВС 28.07.2020 у справі № 904/2104/19.

Оскільки позовні вимоги в частині стягнення суми основного боргу в розмірі 956 517,00 грн - основного боргу грунтуються на актах надання послуг № 387 від 13.05.2022р. на суму 192 819,00 грн (т. 1 а.с. 45); № 1304 від 24.05.2022р. (у квітні 2022 року) на суму 448 030,00 грн (т. 1 а.с. 47); № 1305 від 10.06.2022р. (у травні 2022 року) на суму 315 668,00 грн (т. 1 а.с. 49) та товарно - транспортних накладних, які знаходяться в 14 томах починаючи з 101 сторінки 1 тому і по 49 сторінку 14 тому, колегія суддів фізично позбавлена можливості самостійно обрахувати вартість наданих за актами надання послуг № 387 від 13.05.2022р. (т. 1 а.с. 45); № 1304 від 24.05.2022р. (т. 1 а.с. 47); № 1305 від 10.06.2022р. (т. 1 а.с. 49) послуг по категорії «Стандарт», згідно умов додаткової угоди № 2 від 28.01.2022р. (т.1 а.с. 42). Призначення судової експертизи в даному випадку з ініціативи суду для отримання відповіді на зазначене питання суперечило б заявленим підставам позовних вимог ( прийняття Наказу № 03-77 від 01.03.2022р., доведення нових умов надання послуг відповідачу, спору сторін щодо обгрунтованості розрахунків послуг категорії «Стандарт» за категорією «Експрес» та «Експрес-Гарант»).

Відповідно до пункту 2 частини 1 статті 275 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення;

Відповідно до пунктів 3, 4 частини 1, частини 2 статті 277 Господарського процесуального кодексу України, підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права. Неправильним застосуванням норм матеріального права вважається: неправильне тлумачення закону, або застосування закону, який не підлягає застосуванню, або незастосування закону, який підлягав застосуванню

Висновки суду першої інстанції в частині того, що « … оскільки інформація про обслуговування позивачем клієнтів з 01.03.2022 виключно по категорії "Експрес" та "Експрес-Гарант" розміщена в публічному доступі для клієнтів на офіційному сайті підприємства www.weltex.com.ua та доведена до відповідача, що вбачається, зокрема, з електронних листів відповідача, листа відповідача № 09-01/1 від 09.05.2022, факту укладання додаткової угоди № 5 до договору, відмова від підписання актів надання послуг за квітень-травень 2022 року у зв`язку із зазначенням в накладних WelteX за спірний період категорії доставки "стандарт" - є немотивованою та не обґрунтованою. ...

... будь-яких інших підстав для відмови від підписання вказаних актів лист відмова від підписання актів здавання-приймання наданих послуг за квітень-травень 2022 року (т. 1 а.с. 60) не містить.

В матеріалах справи відсутні жодні докази надання експедитору письмової мотивованої відмови від підписання акту здавання - приймання наданих послуг за березень 2022 року…

… заперечення відповідача спростовуються матеріалами справи, тому відхиляються господарським судом.

Таким чином, позовні вимоги щодо стягнення основного боргу у розмірі 956 517,00 грн є правомірними та підлягають задоволенню…» визнаються колегією суддів такими, що прийнято без врахування положень статті 652 Цивільного кодексу України, пунтку 9.2. Договору.

З урахуванням вищевикладенного, в задоволені позовних вимог в частині стягнення 956 517,00 грн - основного боргу грунтуються на актах надання послуг № 387 від 13.05.2022р. на суму 192 819,00 грн (т. 1 а.с. 45); № 1304 від 24.05.2022р. (у квітні 2022 року) на суму 448 030,00 грн (т. 1 а.с. 47); № 1305 від 10.06.2022р. (у травні 2022 року) на суму 315 668,00 грн (т. 1 а.с. 49) колегя суддів відмовляє як необгрунтованих.

Оскільки заявлена до стягення пеня у розмірі 566 616,31 грн за загальний період з 04.03.2022 по 28.07.2023 та інфляційні втрати за загальний період з червня 2022 року по червень 2023 року у розмірі 144 536,27 грн, мають похідний характер від розгляду позовної вимоги про стягнення 956 517,00 грн - основного боргу, ці позовні вимоги також не підлягають задоволенню.

Аналізуючи питання обсягу дослідження доводів скаржника та їх відображення у судових рішеннях, питання вичерпності висновків суду, суд апеляційної інстанції ґрунтується на висновках, що їх зробив Європейський суд з прав людини у справі "Проніна проти України" (Рішення ЄСПЛ від 18.07.2006). Зокрема, ЄСПЛ у своєму рішенні зазначив, що пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень. Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи.

У даній справі апеляційний суд дійшов висновку, що позивачу було надано вичерпну відповідь на всі істотні питання, що виникають при кваліфікації спірних відносин, а його доводи, викладені в заявах по суті не доводять наявності обставин з якими пов`язана можливість задоволення позовних вимог.

Розподіл судових витрат:

Відповідно до статті 123 ГПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. До витрат, пов`язаних з розглядом справи, зокрема, належать витрати на професійну правничу допомогу.

У частинах першій, другій статті 126 ГПК України визначено, що витрати, пов`язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави. За результатами розгляду справи витрати на професійну правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами.

Для цілей розподілу судових витрат: 1) розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, в тому числі гонорару адвоката за представництво в суді та іншу професійну правничу допомогу, пов`язану зі справою, включаючи підготовку до її розгляду, збір доказів тощо, а також вартість послуг помічника адвоката, визначається згідно з умовами договору про надання правничої допомоги на підставі відповідних доказів щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, що сплачена або підлягає сплаті відповідною стороною або третьою особою; 2) розмір суми, що підлягає сплаті в порядку компенсації витрат адвоката, необхідних для надання правничої допомоги, встановлюється згідно з умовами договору про надання правничої допомоги на підставі відповідних доказів, які підтверджують здійснення відповідних витрат.

Відповідно до частини восьмої статті 129 ГПК України розмір судових витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо). Такі докази подаються до закінчення судових дебатів у справі або протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду, за умови, що до закінчення судових дебатів у справі сторона зробила про це відповідну заяву. У разі неподання відповідних доказів протягом встановленого строку така заява залишається без розгляду.

Згідно з частинами першою - третьою статті 124 ГПК України разом з першою заявою по суті спору кожна сторона подає до суду попередній (орієнтовний) розрахунок суми судових витрат, які вона понесла і які очікує понести у зв`язку із розглядом справи. У разі неподання стороною попереднього розрахунку суми судових витрат, суд може відмовити їй у відшкодуванні відповідних судових витрат, за винятком суми сплаченого нею судового збору. Попередній розрахунок розміру судових витрат не обмежує сторону у доведенні іншої фактичної суми судових витрат, які підлягають розподілу між сторонами за результатами розгляду справи.

Відповідно до пунтку 4.1. апеляційної скарги, у зв`язку з подачею апеляційної скарги Відповідач поніс судові витрати : судовий збір у розмір 37 522,57 грн. та витрати на правову допомогу в зв`язку із розглядом даної справи у розмірі 50 000,00 грн (т. 14 а.с. 158).

Колегія суддів констатує, що апелянтом дотримано вимоги статті 124 Господарського процесуального кодексу України в частині визначення попереднього розрахунку судових витрат на правничу допомогу у розмірі 50 000,00 грн в апеляційній скарзі.

До апеляційної скарги в якості додатків подано:

« 2) Копія додаткової угоди від 10.09.2023 року № 01-09/2-3 до Договору про надання прав: ь. допомоги №08/02-19/1 від 08.02.2019р.

Копія протоколу № 1 від 29.11.2023 року.

Копія акту наданих послуг за листопад 2023 року.».

Статтею 16 ГПК України передбачено право учасників справи користуватися правничою допомогою. Представництво у суді, як вид правничої допомоги, здійснюється виключно адвокатом (професійна правнича допомога), крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до статті 26 Закону України "Про адвокатуру і адвокатську діяльність" (далі - Закон №5076-VI) адвокатська діяльність здійснюється на підставі договору про надання правничої допомоги.

Пункт 4 частини першої статті 1 Закону №5076-VI визначає, що договір про надання правничої допомоги - це домовленість, за якою одна сторона (адвокат, адвокатське бюро, адвокатське об`єднання) зобов`язується здійснити захист, представництво або надати інші види правничої допомоги другій стороні (клієнту) на умовах і в порядку, що визначені договором, а клієнт зобов`язується оплатити надання правничої допомоги та фактичні витрати, необхідні для виконання договору.

До договору про надання правничої допомоги застосовуються загальні вимоги договірного права (частина третя статті 27 Закону №5076-VI).

Відповідно до умов Додаткової угоди № 01-09/23 до Договору про надання правової допомоги №08/02-19/1 від 08.02.2019р. « … Адвокатське об`єднання «Альянс», іменоване надалі - Об`єднання, в особі ...

... та Товариство з обмеженою відповідальністю «АТБ-МАРКЕТ», в особі...

..., уклали цю Додаткову угоду (надалі - Додаткова угода) до Договору про надання правової допомоги №08/02-19/1 від 08.02.2019р. про наступне:

1. Клієнт доручає, а Об`єднання приймає на себе зобов`язання надати правову (правничу) допомогу (далі-Послуги), яка (-і) передбачена (-і) п. п. 1.1 та 1.2 Договору про надання правової допомоги №08/02-19/1 від « 08» лютого 2019 року, у судовій справі № 904/4719/23 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Вельт Експрес Логістик» до Товариства з обмеженою відповідальністю «АТБ-МАРКЕТ» про стягнення 1 667 669,58 грн., з яких: 956 517,00 грн. основний борг, 566 616,31 грн. пеня, 166536,27 грн. інфляційні втрати (далі - Справа).

2. Вказана судова Справа має важливе та принципове значення для Клієнта, з огляду на це, зазначена у п.3 цієї Додаткової угоди вартість Послуг (гонорар) є такою, яка погоджена Клієнтом, є прийнятою для нього, а також повністю відповідає інтересам Клієнта.

При погодженні Сторонами зазначеної у п. 3 цієї Додаткової угоди вартості послуг (гонорару), сторонами враховані вимоги чинного законодавства України (зокрема вимоги щодо добровільності та свободи договору).

3. Загальна вартість Послуг (гонорар) Об`єднання за цією Додатковою угодою складає:

- за надання правової (правничої) допомоги у суді першої інстанції (Господарському суді Дніпропетровської області) - 50 000 (п`ятдесят тисяч) грн. 00 коп., відповідна вартість послуг (гонорар) включає в себе повне супроводження Справи в Господарському суді Дніпропетровської області, та є незмінною (фіксованою) незалежно від кількості судових засідань, витраченого часу на підготовку всіх необхідних процесуальних документів, кількості підготовлених процесуальних документів, транспортних та інших витрат Об`єднання, пов`язаних з наданням правової (правничої) допомоги у суді першої інстанції;

- за надання правової (правничої) допомоги у суді апеляційної інстанції (Центральному апеляційному господарському суді) - 50 000 (п`ятдесят тисяч) грн. 00 коп., відповідна вартість послуг (гонорар) включає в себе повне супроводження Справи в Центральному апеляційному господарському суді, та є незмінною (фіксованою) незалежно від кількості судових засідань, витраченого часу на підготовку всіх необхідних процесуальних документів, кількості підготовлених процесуальних документів, транспортних та інших витрат Об`єднання, пов`язаних з наданням правової (правничої) допомоги у суді апеляційної інстанції;

- за надання правової (правничої) допомоги у суді касаційної інстанції (Касаційному господарському суді у складі Верховного суду) - 50 000 (п`ятдесят тисяч) грн. 00 коп. відповідна вартість послуг (гонорар) включає в себе повне супроводження Справи в Касаційному господарському суді у складі Верховного суду, та є незмінною (фіксованою) незалежно від кількості судових засідань, витраченого часу на підготовку всіх необхідних процесуальних документів, кількості підготовлених процесуальних документів, транспортних та інших витрат Об`єднання, пов`язаних з наданням правової (правничої) допомоги у суді касаційної інстанції.

4. Після надання Об`єднанням Послуг у судах кожної із судових інстанцій Сторони підписують Протокол про виконання робіт (надання послуг) в якому зазначають номер справи та вартість Послуг. У випадку підписання Протоколу про виконання робіт (надання послуг), Сторони визнають, що Послуги надані Об`єднанням у повному обсязі, Сторони не мають жодних претензій та зауважень з приводу наданих Об`єднанням Послуг.

5. Вартість наданих за цією Додатковою угодою Послуг включається до щомісячного гонорару, що сплачується Клієнтом на користь Об`єднання згідно Договору про надання правової допомоги № 08/02-19/1 від 08.02.2019 р.

6. Оплата судового збору у даній судовій справі, по якій Об`єднання надає Клієнту правову (правничу) допомогу, здійснюється Клієнтом.

7. Усі інші умови Договору про надання правової допомоги №08/02-19/1 від « 08» лютого 2019р. залишаються незмінними…» (т. 14 а.с. 167).

Згідно зі статтею 30 Закону №5076-VI гонорар є формою винагороди адвоката за здійснення захисту, представництва та надання інших видів правничої допомоги клієнту.

Порядок обчислення гонорару (фіксований розмір, погодинна оплата), підстави для зміни розміру гонорару, порядок його сплати, умови повернення тощо визначаються в договорі про надання правничої допомоги

При встановленні розміру гонорару враховуються складність справи, кваліфікація і досвід адвоката, фінансовий стан клієнта та інші істотні обставини. Гонорар має бути розумним та враховувати витрачений адвокатом час.

Адвокатський гонорар може існувати у двох формах - фіксований розмір та погодинна оплата. Вказані форми відрізняються порядком обчислення - при зазначенні фіксованого розміру для виплати адвокатського гонорару не обчислюється фактична кількість часу, витраченого адвокатом при наданні послуг клієнту, і навпаки, підставою для виплати гонорару, який зазначено як погодинну оплату, є кількість годин помножена на вартість такої години того чи іншого адвоката у залежності від його кваліфікації, досвіду, складності справи та інших критеріїв (аналогічну правову позицію викладено у постанові Верховного Суду від 07.09.2020 у справі № 910/4201/19).

Враховуючи зміст Додаткової угоди № 01-09/23 до Договору про надання правової допомоги №08/02-19/1 від 08.02.2019р, колегія суддів констатує, що сторони погодили фіксовану форму розміру адвокатського гонорару.

Відповідно до Протоколу № 1 про виконання робіт (надання послуг) Адвокатським об`єднанням «Альянс» у суді апеляційної інстанції у справі № 904/4719/23 від 30 листопада 2023 р., складенного між Адвокатським об`єднанням «Альянс» та Товариством з обмеженою відповідальністю «АТБ-МАРКЕТ» :

« … 1. На підставі договору № 08/02-19/1 про надання правової (правничої) допомоги від 08.02.2019 року (далі - Договір) та додаткової угоди № 01-08/23 від 07.08.2023 року (далі -Додаткова угода) до цього Договору, Адвокатське об`єднання «АЛЬЯНС» надало товариству з обмеженою відповідальністю «АТЬ-МАРКЕТ» у повному обсязі професійну правову (правничу) допомогу, обумовлену Договором та Додатковою угодою, в Дніпропетровському окружному адміністративному суді у справі № 904/4719/23.

2. Вартість наданої правової (правничої) допомоги у-руді апеляційної інстанції (справа № 904/4719/23) складає 50 000 (п`ятдесят тисяч) грн. 00 кой. та включає в себе :

підготовку та подачу апеляційної скарги на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2023 року по справі № 904/4719/23;

- представництво інтересів ТОВ «АТБ-МАРКЕТ» в суді апеляційної інстанції при розгляді справи № 904/4719/23;

підготовку та подачу всіх необхідних процесуальних документів при розгляді справи в суді апеляційної інстанції № 904/4719/23.

3. Зазначена вартість послуг вже врахована та включена в загальний розмір вартості послуг, що були прийняті та (або) підлягають прийняттю за актами здавання-приймання…» (т. 14 а.с. 169).

У постанові Великої Палати у справі № 910/12876/19, суд зауважив, що розмір гонорару визначається лише за погодженням адвоката з клієнтом, а суд не вправі втручатися в ці правовідносини.

Разом з тим чинне процесуальне законодавство визначило критерії, які слід застосовувати при визначенні розміру витрат на правничу допомогу. Відповідно, суд зазначив, що процесуальним законодавством передбачено такі основні критерії визначення та розподілу судових витрат, як їх дійсність, обґрунтованість, розумність і співмірність відповідно до ціни позову, з урахуванням складності та значення справи для сторін.

В питанні критеріїв також слід згадати висновки Великої Палати у справі № 755/9215/15-ц. Так, суд наголосив, що при визначенні суми відшкодування суд має виходити з критерію реальності адвокатських витрат (встановлення їхньої дійсності та необхідності), а також критерію розумності їхнього розміру, виходячи з конкретних обставин справи та фінансового стану обох сторін.

В постанові у справі № 922/3812/19 Верховний Суд підтвердив власні висновки, що визначаючи розмір суми, що підлягає сплаті в порядку компенсації гонорару адвоката іншою стороною, суди мають виходити зі встановленого у самому договорі розміру та/або порядку обчислення таких витрат, що узгоджується з приписами ст. 30 Закону України «Про адвокатуру і адвокатську діяльність». У разі відсутності у тексті договору таких умов (пунктів) щодо порядку обчислення, форми та ціни послуг, що надаються адвокатом, суди, в залежності від конкретних обставин справи, інших доказів, наданих адвокатом, використовуючи свої дискреційні повноваження, мають право відмовити у задоволенні заяви про компенсацію судових витрат, задовольнити її повністю або частково.

Отже, при зверненні за відшкодуванням варто пам`ятати, що при оцінці наданого стороною розміру гонорару адвоката, суд застосовує ряд критеріїв (дійсність, обґрунтованість, розумність, реальність, пропорційності, співмірність) та факти на підтвердження таких критерії (складність справи, значення справи для сторін, фінансовий стан сторін, ринкові ціни адвокатських послуг і т.п.).

В питанні зменшення суми судових витрат на професійну правничу допомогу варто враховувати висновки Об`єднаної Палати Верховного Суду у справі № 922/445/19, в якому, серед іншого наголошено, що:

- зменшення суми судових витрат на професійну правничу допомогу, які підлягають розподілу, можливе виключно на підставі клопотання іншої сторони щодо неспівмірності заявлених іншою стороною витрат із складністю відповідної роботи, її обсягом та часом, витраченим ним на виконання робіт;

- суд з огляду на принципи диспозитивності та змагальності не може вирішувати питання про зменшення суми судових витрат на професійну правову допомогу, що підлягають розподілу, з власної ініціативи;

- суд (за клопотанням сторони або з власної ініціативи) з врахуванням критеріїв ч. ч. 5-7, 9 ст.129 ГПК України, може відступити від вказаного загального правила при вирішенні питання про розподіл витрат на правову допомогу та не розподіляти такі витрати повністю або частково на сторону, не на користь якої ухвалено рішення, а натомість покласти їх на сторону, на користь якої ухвалено рішення.

Подібні висновки викладено в ряді постанов Верховного Суду у справі № 922/3436/20, у справі № 910/7586/19, у справі № 910/16803/19.

У вже згаданій справі № 755/9215/15-ц Велика Палата також вказала, що суд не може за власною ініціативою зменшити витрати на професійну правничу допомогу одній із сторін без відповідних дій з боку іншої, зацікавленої сторони.

Позивачем не подано суду апеляційної інстанції відзиву на апеляційну скаргу чи іншої заяви про зменшення заявлених до стягнення витрат з професійної правничої допомоги.

Колегія суддів не знаходить підстав для висновку, що заявлений апелянтом розмір витрат з професійної правничої допомоги у вигляді підготовки та подачі апеляційної скарги на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2023 року по справі № 904/4719/23; представництво інтересів ТОВ «АТБ-МАРКЕТ» в суді апеляційної інстанції при розгляді справи № 904/4719/23 у розмірі 50 000,00 є неспіврозмірним із заявленими позовними вимогами.

Відповідно, обов`язок несенення негативних наслідків, пов`язаний з ухиленням позивача від можливості подати клопотання про зменшення витрат на професійну правничу допомогу з відповідними доводами про їх неспіврозмірність цілком узгоджується з принципом диспозитивності господарського судочинства.

Керуючись статтями 269, 270, 273, 275 - 285, 287 ГПК України, Центральний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2023 у справі №904/4719/23 - задовольнити.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2023 у справі №904/4719/23 - скасувати.

Прийняти нове рішення.

В задоволенні позову відмовити повністю.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Вельт Експрес Логістик" (08500, Київська область, м. Фастів, вул. Фастівецька, буд. 31, ідентифікаційний код 37583254) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" (49000, Дніпропетровська область, м. Дніпро, просп. Олександра Поля, буд. 40, ідентифікаційний код 30487219) витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги в сумі 37522,57 грн та 50000,00 грн витрат на професійну правничу допомогу в суді апеляційної інстанції.

Доручити Господарському суду Дніпропетровської області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку в строки передбачені ст. 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 08.04.2024.

Головуючий суддя М.О. Дармін

Суддя І.М. Кощеєв

Суддя О.В. Чус