Ухвала

від 10.06.2024 по справі 626/1652/23

ФРУНЗЕНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ХАРКОВА

Справа № 626/1652/23

Провадження № 1-кп/645/79/24

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 червня 2024 року Фрунзенський районний суд м. Харкова у складі:

головуючого - судді ОСОБА_1 , секретар судових засідань ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , за участю прокурора ОСОБА_4 , захисника ОСОБА_5 , обвинуваченого ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань в приміщенні суду м. Харкова обвинувальний акт у кримінальному провадженні № 12023221090000032 від 11.01.2023 року за обвинуваченням ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Велика Загорівка, Борзнянського району Чернігівської області, українця, громадянина України, одруженого, неповнолітніх дітей не має, із вищою освітою, працюючого головним спеціалістом за будівлями та спорудами АТ «Світло Шахтаря», раніше не судимого, зареєстрованого та мешкаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. ч. 2 ст. 367 КК України,-

в с т а н о в и в:

В провадженніФрунзенського районногосуду м.Харкова перебуває нарозгляді обвинувальнийакт увідношенні ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у вчиненнікримінального правопорушення,передбаченого ч.2 ст.367 ККУкраїни. Згіднообвинувального акту27.10.2016 між Департаментом житлово - комунального господарства та розвитку інфраструктури Харківської обласної адміністрації, в особі директора ОСОБА_7 та ТОВ «АКВАДІА», в особі директора ОСОБА_8 укладено договір № 128 про виконання робіт з ДСТУ БД. 1.1.-1:2013 (ДК021:2015 45453000-7, Капітальний ремонт і реставрація, Капітальний ремонт водогону від насосної станції другого підйому по вул. Московській до мікрорайону №3 м. Красноград). Сума договору згідно з пунктом 3.1. визначена у відповідності до розрахунку договірної ціни та склала 4 800 000 грн. Згідно з пунктом 2.1 строк виконання вказаних будівельних робіт визначено до 25.12.2017 року. Згідно з пунктом 13.1. договір набуває чинності з моменту його підписання і діє до 31.12.2017, а в частині розрахунків до повного їх проведення за фактично виконану роботу, прийняту замовником за актами приймання - передачі виконаних робіт.

Крім цього, 07.12.2017 між Департаментом житлово комунального господарства та розвитку інфраструктури Харківської обласної адміністрації, в особі директора ОСОБА_7 та ТОВ «АКВАДІА», в особі директора ОСОБА_9 , укладено додаткову угоду №6 до договору № 128 від 27.10.2016, відповідно до якої, у зв`язку з економію бюджетних коштів при виконанні робіт зменшено на 53 256 грн. 18 коп. суму бюджетного призначення 2017 року і сума договору становить - 3 955 619 грн. 85 коп., ПДВ 20% - 791 123 грн. 97 коп., разом 4 746 743 грн. 82 коп.

ОСОБА_6 , будучи фізичною особою - підприємцем, діючи на підставі кваліфікаційного сертифікату інженера технічного нагляду серії АТ №006741, виданого 10.07.2017 Атестаційною архітектурно - будівельною комісією та зареєстрованим у реєстрі атестованих осіб 07.07.2017 № 6252, 09.08.2017 уклав з Департаментом житлово - комунального господарства та розвитку інфраструктури Харківської обласної адміністрації, в особі директора ОСОБА_7 договір №28 (далі Договір) на здійснення технічного нагляду за проведення робіт по об`єкту «Капітальний ремонт водогону від насосної станції другого підйому по АДРЕСА_2 », відповідно до якого прийняв на себе зобов`язання (виконання) технічного нагляду за проведенням робіт на даному об`єкті.

Відповідно до умов цього Договору на ОСОБА_6 покладався обов`язок із здійснення перевірки наявності документів, які підтверджують якісні характеристики матеріалів, конструкцій, виробів та обладнання, що застосовуються під час будівництва об`єкта; відповідності виконаних будівельно-монтажних робіт, конструкцій, виробів, матеріалів і устаткування проектним рішенням, вимогам будівельних норм і правил, державних стандартів, технічних умов та інших нормативних документів; відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації; виконання підрядником вказівок та приписів, виданих за результатами технічного нагляду, державного архітектурно- будівельного контролю та державного нагляду (п.3.3.1); вести облік обсягів прийнятих та оплачених будівельно-монтажних робіт, а також будівельно- монтажних робіт, виконаних з недоліками (п.3.3.2); проводити разом із працівниками підрядника огляд та оцінку результатів виконаних робіт, в тому числі прихованих, та конструктивних елементів (п.3.3.3); повідомляти підрядника про невідповідність виробів, матеріалів та обладнання вимогам нормативних документів (п.3.3.4); оформляти акти робіт, виконаних з недоліками (п.3.3.5); приймати участь у проведенні перевірок приймальною комісією обсягів та якості будівельно-монтажних робіт, органами державного нагляду та архітектурно-будівельного контролю (п.3.3.6.); виконувати інші функції, що пов`язані з технічним наглядом на відповідному об`єкті (п.3.3.7).

Частиною 3 ст. 18 КК України визначено, що службовими особами є особи, які постійно, тимчасово чи за спеціальним повноваженням здійснюють функції представників влади чи місцевого самоврядування, а також постійно чи тимчасово обіймають в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах чи організаціях посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій, або виконують такі функції за спеціальним повноваженням, яким особа наділяється повноважним органом державної влади, органом місцевого самоврядування, центральним органом державного управління із спеціальним статусом, повноважним органом чи повноважною службовою особою підприємства, установи, організації, судом або законом.

Отже за вказаним договором ОСОБА_6 був наділений органом державної влади - Департаментом житлово - комунального господарства та розвитку інфраструктури Харківської обласної державної адміністрації, спеціальним повноваженням на здійснення технічного нагляду, під час якого також наділявся передбаченим «Порядком здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури», затвердженого постановою КМУ від 11.07.2007 №903 повноваженнями, що полягали в здійсненні організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, а отже, ОСОБА_6 є службовою особою за спеціальним повноваженням.

Згідно ч. 1 ст. 9 Закону України «Про архітектурну діяльність» від 20.05.1999, будівництво (нове будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт) об`єкта архітектури здійснюється відповідно до затвердженої проектної документації, державних стандартів, норм і правил у порядку, визначеному Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності".

Статтею 11 Закону України № 687-ХІУ від 20 травня 1999 року «Про архітектурну діяльність» передбачено, що технічний нагляд забезпечується замовником та здійснюється особами, які мають кваліфікаційний сертифікат.

Згідно з п. 6 Порядку здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.07.2007 № 903, особи, що здійснюють технічний нагляд, мають право вимагати від підрядника виконання робіт відповідно до проектно - кошторисної та технічної документації, дотримання вимог нормативних документів щодо порядку виконання і прийняття робіт, зупинення робіт у разі застосування матеріалів, деталей, конструкцій та виробів, які не відповідають вимогам нормативних документів.

Згідно з ч. 7 ст. 30 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17.02.2011, технічні умови є чинними до завершення будівництва об`єкта незалежно від зміни замовника. Зміни до технічних умов можуть вноситися тільки за згодою замовника.

Відповідно до ч. 4 ст. 11 Закону України «Про будівельні норми» від 05.11.2009, у разі якщо у будівельних нормах є посилання на стандарти, то ці стандарти є обов`язковими до застосування.

Також п. 76 постанови КМУ від 01.08.2005 № 668 передбачено, що роботи та матеріальні ресурси, що використовуються для їх виконання, повинні відповідати вимогам нормативно-правових актів і нормативних документів у галузі будівництва, проектній документації та договору підряду.

Інженер технічного нагляду, ОСОБА_6 , маючи спеціальні знання, в період часу з 09.08.2017 по 20.11.2017, перебуваючи на об`єкті будівництва «Капітальний ремонт і реставрація, Капітальний ремонт водогону від насосної станції другого підйому по АДРЕСА_2 , усвідомлюючи надані йому повноваження та будучи обізнаним про свої права та обов`язки, діючи зі злочинною самовпевненістю, передбачаючи можливість настання суспільно небезпечних наслідків свого діяння, неналежно виконуючи свої службові обов`язки, які на нього покладені, через несумлінне ставлення до них та маючи реальну можливість виконати їх належним чином, як того вимагають інтереси служби, не перевірив відповідність обсягів та якості виконаних будівельно- монтажних робіт проектно-кошторисній документації на вказаному об`єкті та не проконтролювавши належним чином дотримання підрядною організацією ТОВ «АКВАДІА» під час будівництва умов, передбачених Державними будівельними нормами і правилами України, підтвердив факт виконання робіт, підписавши та завіривши своєю печаткою акти виконаних робіт до змісту яких включені перелік та обсяги робіт, які фактично не виконувалися та матеріали, які не застосовувались, а саме: акт №2 приймання виконаних робіт форми КБ- 2в за серпень 2017, на загальну суму 1 048 856,00 грн., акт №3 форми КБ-2в за вересень 2017, на загальну суму 891 880,00 грн, акт №4 форми КБ-2в за жовтень 2017, на загальну суму 589 514, 44 грн. та акт №5 форми КБ-2в за листопад 2017 року, на загальну суму 357 229,38 грн. по об`єкту «Капітальний ремонт і реставрація, Капітальний ремонт водогону від насосної станції другого підйому по вул. Московській до мікрорайону №3 м.Красноград».

Підписані акти виконаних робіт Департаментом житлово - комунального господарства та розвитку інфраструктури Харківської обласної адміністрації були подані до Головного управління державної казначейської служби у Харківській області (надалі Управління) в результаті чого Управлінням, згідно платіжних доручень № 78 від 11.08.2017, №121 від 25.09.2017, №139 від 18.10.2017 та №182 від 22.11.2017, на рахунок ТОВ «АКВАДІА», було перераховано бюджетні кошти в сумі 2 487 479,82 грн. Загальна сума перерахованих бюджетних коштів від Департаменту житлово - комунального господарства та розвитку інфраструктури Харківської обласної адміністрації на рахунок ТОВ «АКВАДІА» склала 4 746 743,82 грн.

14.12.2021 судовим експертом в рамках кримінального провадження за №42021222100000001 від 17.03.2021 за ч.5 ст. 191, ч.І ст. 366 КК України за обвинуваченням ОСОБА_9 (директор ТОВ «АКВАДІА») проведено огляд об`єкту будівництва «Капітальний ремонт і реставрація, Капітальний ремонт водогону від насосної станції другого підйому по вул. Московській до мікрорайону №3 м.Красноград», в ході якого встановлено, що вартість виконаних робіт, зазначених в акті № 2 від 11.08.2017 форми КБ-2в завищена та об`єми робіт не виконані підрядником, а саме: розробка ґрунту вручну в траншеях глибиною до 2 м без кріплення з укосами, група грунту 2 - різниця 0,4943 (од. виміру 100м3); улаштування щебеневої основи під трубопровід - різниця 33,9 м3; укладання бетонної суміші в окремі конструкції вручну - різниця 0,0333 (од. виміру 100м3); суміші бетонні готові важкі, клас бетону В15 (М-200), крупність заповнювача 40-70 мм., марка за морозостійкістю 100, сульфатостійкі - різниця 3,397 м3; встановлення арматури окремими стрижнями із зварюванням вузлів з арматурою у вигляді плоских сіток в масиві, окремі фундаменти і плитні основи, діаметр арматури, мм: понад 6 до 8 - різниця 0,02424 т; встановлення арматури окремими стрижнями із зварюванням вузлів з арматурою у вигляді плоских сіток в масиві, окремі фундаменти і плитні основи, діаметр арматури, мм: понад 8 до 12 - різниця 0,0258 т; гарячекатана арматурна сталь гладка, клас А-1, діаметр 8 мм - різниця 0,02424 т; гарячекатана арматурна сталь гладка, клас А-1, діаметр 10 мм - різниця 0,0258 т; улаштування піщаної основи під трубопроводи - різниця 13 м3; улаштування щебеневої основи під трубопроводи - різниця 16 м3; пісок природний, рядовий - різниця 45 м3.

По акту №3 від 25.09.2017 форми КБ-2в вартість завищена та об`єми робіт не виконані підрядником, а саме: пісок природний, рядовий - різниця 0,65 м3 та 56,94 м3.

По акту№4від 20.10.2017форми КБ-2ввартість завищената об`ємиробіт невиконані підрядником,а саме:улаштування дорожньогопокриття зізбірних залізобетоннихплит прямокутнихплощею до10,5м2(укріпленнявідкосів плитами)-різниця 0,0162(од.виміру 100м3залізобетонних плит);улаштування вертикальноїгідроізоляції фундаментівбітумною мастикою-різниця 0,405(од.виміру 100м2);засипання вручнутраншей,пазух котлованівта ям,група ґрунту2-різниця 0,4943(од.виміру 100м3);улаштування стінпідвалів зблоків масоюпонад 0,5т до1т -різниця 18шт.;улаштування стінпідвалів зблоків масоюдо 0,5т -різниця 12шт.;улаштування залізобетоннихпідпірних стіні стінпідвалів висотоюдо 3м.,товщиною понад300мм до500мм -різниця 0,0428(од.виміру 100м3);гарячекатана арматурнасталь гладка,клас А-1,діаметр 6мм -різниця 0,02418т;гарячекатана арматурнасталь гладка,клас А-1,діаметр 16-18мм -різниця 0,0264т;гарячекатана арматурнасталь періодичногопрофілю,клас А-ІІІ,діаметр 12мм -різниця 0,31712т;улаштування піщаноїоснови підтрубопроводи -різниця 53,6м3;улаштування щебеневоїоснови підтрубопроводи -різниця 67,0м3;пісок природний, рядовий - різниця 140,44 м3; мурування окремих ділянок простих зовнішніх стін із цегли - різниця 0,0175 (од. виміру 100м3).

По акту №5 від 20.11.2017 форми КБ-2в вартість завищена та об`єми робіт не виконані підрядником, а саме: улаштування піщаної основи під трубопроводи - різниця 20,0м3; улаштування щебеневої основи під трубопроводи - різниця 26,0 м3; пісок природний, рядовий - різниця 11,23 м3 та 54,015 м3.

По актам № 3 від 25.09.2017, №4 від 20.10.2017 та № 5 від 20.11.2017 форми КБ-2в вартість завищена та об`єми робіт не виконані підрядником, а саме: укладання стальних водопровідних труб з гідравлічним випробуванням діаметр труб 700 мм (Футляр) - різниця 0,027 км.

По актам № 3 від 25.09.2017 та № 5 від 20.11.2017 форми КБ-2в вартість завищена та об`єми робіт не виконані підрядником, а саме: труби сталеві електрозварні прямошовні та спіральношовні з опором розриву не менше 38кгс/мм2, зовнішній діаметр 530 мм, товщина стінки 8 мм - різниця 32,128 м; труби сталеві електрозварні прямошовні та спіральношовні з опором розриву не менше 38кгс/мм2, зовнішній діаметр 720 мм, товщина стінки 8 мм - різниця 27,108 м; укладання стальних водопровідних труб з гідравлічним випробуванням діаметр труб 500 мм (Футляр) - різниця 0,032 км.

По актам №4 від 20.10.2017 та № 5 від 20.11.2017 форми КБ-2в вартість завищена та об`єми робіт не виконані підрядником, а саме: нанесення нормальної антикорозійної бітумно-гумової ізоляції на стальні трубопроводи діаметром 500 мм - різниця 0,032 км.; нанесення нормальної антикорозійної бітумно-гумової ізоляції на стальні трубопроводи діаметром 700 мм - різниця 0,027 км.; улаштування дорожнього покриття зі збірних залізобетонних плит - різниця 0,2187 (100м3 залізобетонних плит).

Загальна сума вартості не виконаних обсягів робіт по актах виконаних робіт №2 від 11.08.2017, №3 від 25.09.2017, №4 від 20.10.2017 та №5 від 20.11.2017 форми КБ-2в складає 547 418 грн. (п`ятсот сорок сім тисяч чотириста вісімнадцять гривень).

В результаті неналежного виконання інженера технічного нагляду, ОСОБА_6 як службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, державі, в особі Департаменту житлово - комунального господарства та розвитку інфраструктури Харківської обласної адміністрації (нині назву змінено на Департамент житлово - комунального господарства та паливно - енергетичного комплексу Харківської обласної державної адміністрації) спричинено матеріальну шкоду на загальну суму 547 418 грн. (п`ятсот сорок сім тисяч чотириста вісімнадцять гривень), що більше ніж у двісті п`ятдесят разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян та відповідно до п. 4 примітки до ст. 364 КК України вважається тяжкими наслідками охоронюваним законом державним інтересам.

В судовому засіданні захисник ОСОБА_5 та обвинувачений ОСОБА_6 заявили клопотання про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження, у зв`язку із закінченням строків давності.

Прокурор в судовому засіданні не заперечував проти звільнення від кримінальноївідповідальності, узв`язку іззакінченням строківдавності ОСОБА_6 та закриття кримінального провадження.

Представник потерпілої особи - Департамент житлово-комунального господарства та паливно-енергетичного комплексу Харківської обласної адміністрації в судове засідання не з`явився про час та місце розгляду були сповіщені належним чином. Представник потерпілої особи подала письмову заяву про розгляд справи у їх відсутності.

Статтею 26 КПК України передбачено, що сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом. Суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом.

Згідно ст. 22 КПК України - кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом.

Вислухавши думки учасників судового засідання, вивчивши обвинувальний акт та матеріали кримінального провадження, суд вважає, що є усі підстави, передбачені ст.49 КК України, для звільнення обвинуваченого ОСОБА_6 від кримінальної відповідальності, у зв`язку із закінченням строків давності і закриття кримінального провадження за ч. 2 ст. 367 КК України.

Відповідно до ст. 286 КПК України - звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення здійснюється судом. Якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

Згідно обвинувального акту та матеріалів кримінального провадження, встановлено, що ОСОБА_6 обвинувачується у службовій недбалості, тобто у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, вчиненому 20.11.2017 (остання дата підписання акту).

За статтею ч.2 ст.367КК Українипередбачена відповідальністьза службовунедбалість,тобто невиконанняабо неналежневиконання службовоюособою своїхслужбових обов`язківчерез несумліннеставлення доних,що завдалоістотної шкодиохоронюваним закономправам,свободам таінтересам окремихгромадян,державним чигромадським інтересамабо інтересамокремих юридичнихосіб, якщовоно спричинилотяжкі наслідки,у вигляді позбавлення волі на строк від двох до п`яти років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років та зі штрафом від двохсот п`ятдесяти до семисот п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або без такого.

Згідно ч. 4 ст. 12 КК України - нетяжким злочином є передбачене цим Кодексом діяння (дія чи бездіяльність), за вчинення якого передбачене основне покарання у виді штрафу в розмірі не більше десяти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавлення волі на строк не більше п`яти років.

Згідно ч. 1 п. 3 ст. 49 КК України передбачено, що особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минули такі строки: п`ять років - у разі вчинення нетяжкого злочину, крім випадку, передбаченого у пункті 2 цієї частини.

Згідно ч. 2 ст. 49 КК України - перебіг давності зупиняється, якщо особа, що вчинила кримінальне правопорушення, ухилилася від досудового розслідування або суду. У цих випадках перебіг давності відновлюється з дня з`явлення особи із зізнанням або її затримання. У цьому разі особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з часу вчинення кримінального правопорушення минуло п`ятнадцять років, а з часу вчинення кримінального проступку - п`ять років.

Згідно ст.12 КК України кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 367 КК України, належить до нетяжких кримінальних правопорушень - злочинів.

Відповідно до п. 8 Постанови № 12 від 23 грудня 2005 року Пленуму Верховного Суду України «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності» особа підлягає звільненню від кримінальної відповідальності за ст. 49 КК України, якщо з дня вчинення нею

злочину до набрання вироком законної сили минули певні строки

давності і вона не ухилялася від слідства або суду та не вчинила

нового злочинусередньої тяжкості,тяжкого чиособливо тяжкого.

Обвинувачений ОСОБА_6 , раніше не був засуджений, офіційно працевлаштований, на обліку лікарів психіатра та нарколога не перебуває, задовільно характеризується, свою вину не визнав, але дав згоду на звільнення від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження, не ухилявся від слідства або суду та не вчинив нового злочину середньої тяжкості, тяжкого чи особливо тяжкого, строки передбачені ст. 49 КК України сплили.

Пунктом 1 ч. 2 ст. 284 КПК України передбачено, що кримінальне провадження закривається судом, у зв`язку із звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Окрім цього, Велика Палата Верховного Суду в постановах звертала увагу, що звільнення від кримінальної відповідальності заст. 49 КК(сплив строків давності) є безумовним і здійснюється судом незалежно від факту примирення з потерпілим, відшкодування обвинуваченим шкоди потерпілому, щирого каяття тощо.

З часувчинення обвинуваченим ОСОБА_6 кримінальногоправопорушення злочину пройшло більшніж 5років, томусуд вважаєза необхіднезвільнити відкримінальної відповідальностіобвинуваченого,у зв`язкуіз закінченням строків давності, а кримінальне провадження №12023221090000032 від 11.01.2023 року відносно ОСОБА_6 закрити.

Судові витрати на залучення експертів для проведення експертиз на загальну суму 27459,20 гривень віднести за рахунок держави.

Цивільний позов не заявлений, речові докази відсутні.

Запобіжний захід відносно ОСОБА_6 не обирався.

Керуючись ст.ст. 284-286, 369,371,372 КПК України,-

п о с т а н о в и в:

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , звільнити відкримінальної відповідальностіна підставіст.49КК України, узв`язкуіз закінченням строків давності, а кримінальне провадження № 12023221090000032 від 11.01.2023 року відносно ОСОБА_6 , за ознаками кримінального правопорушення - злочину, передбаченогоч. 2 ст. 367 КК України закрити.

Ухвала суду може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Фрунзенський районний суд м. Харкова протягом 7 днів з дня її оголошення.

Суддя - ОСОБА_1