Постанова

від 06.07.2010 по справі 30/139

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.07.2010 № 30/139

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Андріє нка В.В.

суддів:

За участю представникі в:

від позивача: ОСОБА_1 , довіреність б/н від 30.04.10р.,

від відповідача: Ландише ва С.М., довіреність б/н від 22.0 3.10р.,

від третьої особи 1: не з' яв ився

від третьої особи 2: не з' яв ився

розглядаючи у від- крит ому судовому засіданні апеля ційні скарги ОСОБА_3 на ух валу господарського суду міс та Києва від 13.05.2010 та на

на рішення Господарськ ого суду м.Києва від 03.06.2010

у справі № 30/139 ( .....)

за позовом ОСОБА_4

до Товариства з обмежен ою відповідальністю «Україн ська девелоперська компанія »

треті особи які не заявляю ть самостійних вимог на пред мет спору на стороні відпові дача 1. ОСОБА_3

2. ОСОБА_5

про визнання недійсним и рішень позачергових загаль них зборів учасників

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_4 звернулася до Господарського суду міст а Києва з позовом до Товарист ва з обмеженою відповідальні стю «Українська девелоперсь ка компанія», треті особи, які не заявляють самостійних ви мог на предмет спору на сторо ні відповідача ОСОБА_3, О СОБА_5, про визнання недійсн ими з 29.04.2010 усіх рішень позачерг ових загальних зборів учасни ків Товариства з обмеженою в ідповідальністю «Українськ а девелоперська компанія», я кі відбулися 29.04.10 та оформлені протоколом № 3, посвідченим пр иватним нотаріусом Київсько го міського нотаріального ок ругу Тарасюк М.В., зареєст рованим у реєстрі за № 321, з їх с касуванням в Єдиному державн ому реєстрі юридичних осіб т а фізичних осіб - підприємц ів (реєстраційна дія № 10671070013003270 ві д 12.05.2010); зобов' язання Товарист ва з обмеженою відповідальні стю «Українська девелоперсь ка компанія» не чинити переш код ОСОБА_7 у виконанні її повноважень директора Товар иства з обмеженою відповідал ьністю «Українська девелопе рська компанія», а також здій сненні повноважень членів ад міністративної ради Товарис тва з обмеженою відповідальн істю «Українська девелоперс ька компанія», які були призн ачені до 29.04.2010; зобов' язання То вариства з обмеженою відпові дальністю «Українська девел оперська компанія» проводит и загальні збори учасників т а позачергові збори учасникі в за участі ОСОБА_4 як учас ника цього Товариства з дотр иманням процедури і порядку, визначених статтею 61 Закону У країни «Про господарські тов ариства».

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 13.05.2010 № 30/139 було забезпечено позов ОСОБА_4 та до вирішення справи по сут і заборонено державним реєст раторам Дніпровської районн ої у місті Києві державної вн осити до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фі зичних осіб - підприємців б удь - які зміни до відомосте й, в тому числі на підставі про токолу № 3 від 29.04.2010, посвідченим приватним нотаріусом Київсь кого міського нотаріального округу Тарасюк М.В., зареє строваним у реєстрі за № 321, про Товариство з обмеженою відп овідальністю „Українська де велоперська компанія”, пов'я зані із зміною керівника або осіб, що обираються (признача ються) до органу управління Т овариства з обмеженою відпов ідальністю „Українська деве лоперська компанія”, або осі б, які мають право вчиняти дії від імені Товариства з обмеж еною відповідальністю „Укра їнська девелоперська компан ія” без довіреності, а також п роводити які - не будь інші р еєстраційні дії у Єдиному де ржавному реєстрі юридичних о сіб та фізичних осіб - підпр иємців та вносити відомості щодо Товариства з обмеженою відповідальністю „Українсь ка девелоперська компанія” т а його учасників на підставі протоколів загальних зборів учасників Товариство з обме женою відповідальністю „Укр аїнська девелоперська компа нія”, в тому числі позачергов их загальних зборів учасникі в цього товариства, які не під писані ОСОБА_4.

Не погоджуючись із прийнят ою ухвалою ОСОБА_3 звернув ся до Київського апеляційног о господарського суду з апел яційною скаргою, в якій проси ть скасувати ухвалу Господар ського суду міста Києва від 13. 05.2010 у справі № 30/139.

Свої вимоги апелянт обґрун товує тим, що оскаржувана ухв ала не відповідає вимогам ст . 66 Господарського процесуаль ного кодексу України. Апелян т стверджує, що суд не мав прав ових підстав для вжиття захо дів забезпечення позову.

01 червня 2010 року ОСОБА_4 зв ернулася до Господарського с уду міста Києва із заявою про скасування заходів забезпеч ення позову, вжитих ухвалою Г осподарського суду міста Киє ва від 13.05.2010 у справі № 30/139 з тих пі дстав, що під час виконання ух вали Господарського суду міс та Києва від 13.05.2010 у справі № 30/139 п ро забезпечення позову позив ачці стало відомо, що 12.05.2010 держ авний реєстратор Дніпровськ ої районної у місті Києві дер жавної адміністрації вніс до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних о сіб - підприємців зміни до в ідомостей про Товариство з о бмеженою відповідальністю „ Українська девелоперська ко мпанія” на підставі протокол у № 3 від 29.04.2010, посвідченого прив атним нотаріусом Київського міського нотаріального окру гу Тарасюк М.В., зареєстро ваним у реєстрі за № 321, зокрема , зміни, що стосуються керівни цтва Товариство з обмеженою відповідальністю „Українсь ка девелоперська компанія”.

Також, позивачка надала вит яг з Єдиного державного реєс тру юридичних осіб та фізичн их осіб - підприємців, видан ий 19.05.2010, з якого вбачається, що н овим керівником Товариства з обмеженою відповідальністю „Українська девелоперська к омпанія” є ОСОБА_3

Відповідно до статті 68 ГПК У країни, питання про скасуван ня забезпечення позову виріш ується господарським судом, що розглядає справу, із зазна ченням про це в рішенні чи ухв алі.

Ухвалою Господарського су ду м. Києва від 02.06.2010 № 30/139 вказану заяву ОСОБА_4 про скасува ння забезпечення позову судо м першої інстанції задоволен о та скасовано заходи забезп ечення позову, вжиті ухвалою Господарського суду міста К иєва від 13.05.2010 № 30/139.

У зв' язку із тим, що ухвала від 13.05.2010 р. про забезпечення по зову скасована, що не супереч ить положенням ст. 68 Господарс ького процесуального кодекс у України, колегія суддів вва жає за необхідне припинити а пеляційне провадження у спра ві за апеляційною скаргою О СОБА_3 на ухвалу Господарсь кого суду міста Києва від 13.05.2010 № 30/139 за відсутності предмету с пору на підставі п. 1-1 ст. 80 Госпо дарського процесуального ко дексу України.

Рішенням Господарського с уду міста Києва від 03.06.2010 у спра ві № 30/139 позов ОСОБА_4 задов олено частково, визнано неді йсними з 29.04.2010 всі рішення позач ергових загальних зборів уча сників Товариства з обмежено ю відповідальністю «Українс ька девелоперська компанія» , які відбулися 29.04.10 та оформлен і протоколом № 3, посвідченим п риватним нотаріусом Київськ ого міського нотаріального о кругу Тарасюк М.В., зареєс трованим у реєстрі за № 321, з їх скасуванням в Єдиному держав ному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприєм ців (запис реєстраційної дії № 10671070013003270 від 12.05.2010). У задоволенні решти позовних вимог відмовл ено. Стягнуто з Товариства з о бмеженою відповідальністю « Українська девелоперська ко мпанія» на користь ОСОБА_4 85 грн. державного мита та 78 грн . 00 коп. витрат на інформаційно -технічне забезпечення судов ого процесу. Стягнуто з ОСО БА_4 в доход державного бюдж ету України 170 грн. недоплачен ого державного мита.

Не погоджуючись із прийнят им рішенням, ОСОБА_3 зверн увся до Київського апеляційн ого господарського суду з ап еляційною скаргою, в якій про сить повністю скасувати ріше ння Господарського суду міст а Києва від 03.06.2010 у справі № 30/139 та прийняти нове рішення, яким в ідмовити у позові ОСОБА_4.

Зокрема, заявник апеляційн ої скарги не погоджується з в инесеним рішенням суду першо ї інстанції, оскільки вважає , що суд першої інстанції пору шив норми матеріального та п роцесуального права, а саме, с таттю 99 Цивільного кодексу Ук раїни та частину п' яту стат ті 61 Закону України «Про госпо дарські товариства». Також, н а думку скаржника не мало міс ця порушення порядку скликан ня загальних зборів Товарист ва з обмеженою відповідальні стю «Українська девелоперсь ка компанія», оскільки ОСОБ А_3 у лютому 2010 року неоднораз ово вимагав у директора Това риства з обмеженою відповіда льністю «Українська девелоп ерська компанія» ОСОБА_7 с кликати загальні збори учасн иків Товариства з обмеженою відповідальністю «Українсь ка девелоперська компанія», але його вимоги були проігно ровані ОСОБА_7, тому він ви рішив сам скликати такі збор и, про що повідомив усіх учасн иків Товариства з обмеженою відповідальністю «Українсь ка девелоперська компанія» т елефоном.

Представник ОСОБА_4 та п редставник Товариства з обме женою відповідальністю «Укр аїнська девелоперська компа нія» у судовому засіданні 06.07.20 10 проти апеляційної скарги за перечують, просять рішення з алишити без змін з огляду на й ого законність та обґрунтова ність.

ОСОБА_5 та ОСОБА_3 у судо ве засідання 24.06.2010 р. та 06.07.2010 не з' явилися, повноважних предста вників не направили, хоча бул и повідомлені про час та місц е розгляду апеляційної скарг и належним чином, про що свідч ать повідомлення про врученн я відповідних ухвал суду апе ляційної інстанції.

Особи, які беруть участь у с праві, вважаються повідомлен ими про час і місце розгляду ї ї судом, якщо ухвалу про поруш ення провадження у справі на діслано за поштовою адресою, зазначеною в позовній заяві (роз' яснення президії Вищо го арбітражного суду України від 18.07.97 № 02-5/289 зі змінами „Про де які питання практики застосу вання Господарського процес уального кодексу України”).

Суд вважає, що зазначені обс тавини не є перешкодою для ро згляду справи, оскільки про д ату, час і місце судового розг ляду треті особи були повідо млені належним чином.

Розглянувши матеріали спр ави, всебічно і повно з' ясув авши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи т а заперечення сторін, об' єк тивно оцінивши докази, які ма ють юридичне значення для ро згляду справи і вирішення сп ору по суті, суд встановив нас тупне.

З наявного у матеріалах спр ави статуту Товариства з обм еженою відповідальністю «Ук раїнська девелоперська комп анія», затвердженого протоко лом № 1 від 03.02.2010, зареєстрованим Дніпровською районною у міс ті Києві державною адміністр ацією 12.02.2010 за № 1067105002003270 (надалі - с татут від 03.02.2010) вбачається, що у часниками Товариства з обмеж еною відповідальністю «Укра їнська девелоперська компан ія» є Товариство з обмеженою відповідальністю «Констант а» з часткою у статутному кап італі у розмірі 1,36 %, ОСОБА_4 з часткою у статутному капіт алі у розмірі 32,88 %, ОСОБА_3 з ч асткою у статутному капіталі у розмірі 32,88 %, ОСОБА_5 з част кою у статутному капіталі у р озмірі 32,88 %.

Відповідно до пункту 10.1. стат уту від 03.02.2010, вищим органом Тов ариства є загальні збори уча сників, які складаються з уча сників товариства або призна чених ними представників, та мають кількість голосів про порційну розміру їх часток у статутному капіталі.

Згідно частини першої стат ті 58 Закону України «Про госпо дарські товариства», вищим о рганом товариства з обмежено ю відповідальністю є загальн і збори учасників.

29 квітня 2010 року відбулися по зачергові загальні збори уча сників Товариства з обмежено ю відповідальністю «Українс ька девелоперська компанія» , оформлені протоколом № 3 від 29.04.2010, на яких були присутні уча сники Товариства з обмеженою відповідальністю «Українсь ка девелоперська компанія» - ОСОБА_3 та ОСОБА_5, та за прошена особа - ОСОБА_8.

Згідно частини другої стат ті 61 Закону України «Про госпо дарські товариства», позачер гові загальні збори учасникі в скликаються головою товари ства при наявності обставин, зазначених в установчих док ументах, у разі неплатоспром ожності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, як що цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема , якщо виникає загроза значно го скорочення статутного (ск ладеного) капіталу. Аналогіч не положення міститься також у пункті 10.6. статуту від 03.02.2010. Крі м того, цим же пунктом статуту від 03.02.2010 передбачено можливіс ть скликання позачергових за гальних зборів учасників Тов ариства на вимогу виконавчог о органу.

Частина п' ята статті 58 Зак ону України «Про господарськ і товариства» зазначає, що го лова товариства обирається з агальним зборами учасників.

В матеріалах справи відсут ні докази обрання загальними зборами учасників Товариств а з обмеженою відповідальніс тю «Українська девелоперськ а компанія» голови Товариств а, з протоколу № 1 від 03.02.2010 вбачає ться, що ОСОБА_4 обрали не г оловою цього Товариства, а го ловою зборів, які проводилис я 03.02.2010, тому колегія суддів пог оджується з висновками суду першої інстанції про те, що у Т оваристві з обмеженою відпов ідальністю «Українська деве лоперська компанія» голова Т овариства не обирався.

Згідно частин першої-друго ї статті 99 Цивільного кодексу України, загальні збори това риства своїм рішенням створю ють виконавчий орган, який мо же складатися з однієї або кі лькох осіб, та встановлюють й ого компетенцію і склад.

Пунктом 12.1. статуту від 03.02.2010, ви конавчим органом Товариства , який здійснює керівництво й ого поточною та оперативною діяльністю є директор.

У відповідності до пунктів 12.2.-12.5. статуту від 03.02.2010, директор призначається загальними зб орами учасників товариства с троком на п' ять років, орган ізовує роботу і вирішує усі п итання діяльності Товариств а, за винятком тих, що віднесен і до компетенції загальних з борів учасників та адміністр ативної ради та є підзвітним загальним зборам та адмініс тративній раді і організовує виконання їх рішень.

З наявних у матеріалах спра ви: протоколу зборів учасник ів Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Українська девелоперська компанія» № 1 в ід 27.04.2005, наказів від 11.05.2005 № 3-к, від 03.07.2006 № 23-к, від 15.12.2008 № 46-к та витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних о сіб - підприємців від 30.04.2010 вба чається, що з 11 травня 2005 року ди ректором Товариства з обмеже ною відповідальністю «Украї нська девелоперська компані я» є ОСОБА_7.

Таким чином, з урахуванням в казаного вище є вірним висно вок суду першої інстанції пр о те, що позачергові загальні збори учасників можуть бути скликані або головою Товари ства, який у Товаристві з обме женою відповідальністю «Укр аїнська девелоперська компа нія» відсутній, або його вико навчим органом - директором .

Частина четверта статті 98 Ц ивільного кодексу України вс тановлює, що порядок скликан ня загальних зборів визначає ться в установчих документах товариства. Учасники товари ства, що володіють не менш як д есятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання за гальних зборів. Якщо вимога у часників про скликання загал ьних зборів не виконана, ці уч асники мають право самі скли кати загальні збори.

Відповідно до пункту 10.7 стат уту від 03.02.2010, учасники Товарист ва, що володіють у сукупності більш як 10 % голосів, мають прав о вимагати скликання позачер гових загальних зборів учасн иків у будь-який час і з будь-я кого приводу, що стосується д іяльності Товариства. Якщо п ротягом 25 днів голова Товарис тва не виконав зазначеної ви моги, вони вправі самі склика ти загальні збори учасників.

Частиною четвертою статті 61 Закону України «Про господа рські товариства» визначено , що учасники товариства, що во лодіють у сукупності більш я к 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання поз ачергових загальних зборів у часників у будь-який час і з бу дь-якого приводу, що стосуєть ся діяльності товариства. Як що протягом 25 днів голова това риства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скли кати загальні збори учасникі в.

З огляду на вказане вище кол егія суддів вважає, що учасни ки Товариства мають право са мі скликати позачергові зага льні збори учасників за умов и не виконання протягом 25 днів головою товариства вимоги т аких учасників про скликання позачергових загальних збор ів.

Як вбачається із статуту ві д 03.02.2010, що учасники ОСОБА_3 т а ОСОБА_5 у сукупності вол одіють більш як 10 % голосів Тов ариства з обмеженою відповід альністю «Українська девело перська компанія», отже мают ь право вимагати скликання п озачергових загальних зборі в учасників у будь-який час і з будь-якого приводу.

З огляду на те, що в Товарист ві з обмеженою відповідальні стю «Українська девелоперсь ка компанія» не обрано голов и Товариства, учасники ОСОБ А_3 та ОСОБА_5, з метою реал ізації свого права на склика ння позачергових загальних з борів учасників, повинні бул и звернутися до виконавчого органу Товариства з обмежено ю відповідальністю «Українс ька девелоперська компанія» - директора з вимогою про скли кання на 29 квітня 2010 року позач ергових загальних зборів уча сників цього Товариства з пи тань усунення директора Това риства від виконання обов' я зків, обрання виконуючого об ов' язки директора Товарист ва та переобрання адміністра тивної ради Товариства.

Твердження ОСОБА_3 про т е, що він неодноразово зверта вся до Товариства з обмежено ю відповідальністю «Українс ька девелоперська компанія» з вимогою скликати збори уча сників не знайшло свого підт вердження матеріалами справ и.

Також, в матеріалах справи в ідсутні докази відмови викон авчого органу Товариства з о бмеженою відповідальністю « Українська девелоперська ко мпанія» скликати позачергов і загальні збори учасників Т овариства з обмеженою відпов ідальністю «Українська деве лоперська компанія» на 29.04.2010 чи не скликання на вказану дату цих зборів на вимогу учасник ів ОСОБА_3 чи ОСОБА_5.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інст анції, що без звернення до Тов ариства з обмеженою відповід альністю «Українська девело перська компанія» з вимогою скликати збори учасників уча сники ОСОБА_3 та ОСОБА_5 не мали права скликати 29.04.2010 по зачергові загальні збори уча сників цього Товариства.

Відповідно до частини п' я тої статті 61 Закону України «П ро господарські товариства» , про проведення загальних зб орів товариства учасники пов ідомляються передбаченим ст атутом способом з зазначення м часу і місця проведення збо рів та порядку денного. Повід омлення повинно бути зроблен о не менш як за 30 днів до склика ння загальних зборів. Будь-хт о з учасників товариства впр аві вимагати розгляду питанн я на загальних зборах учасни ків за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 д нів до початку зборів. Не пізн іш як за 7 днів до скликання за гальних зборів учасникам тов ариства повинна бути надана можливість ознайомитися з до кументами, внесеними до поря дку денного зборів. З питань, н е включених до порядку денно го, рішення можуть прийматис я тільки за згодою всіх учасн иків, присутніх на зборах.

Згідно пункту 10.8. статуту від 03.02.2010, про проведення загальних зборів Товариства учасники повідомляються персонально рекомендованим листом або к ур' єром, або телефаксом, або електронною поштою, або по те лефону з зазначенням часу і м ісце проведення загальних зб орів учасників та порядку де нного.

Таким чином, враховуючи вка зане вище, усі учасники Товар иства з обмеженою відповідал ьністю «Українська девелопе рська компанія» повинні бути повідомлені про дату, місце і порядок денний проведення 29.0 4.2010 позачергових загальних зб орів не пізніше 30.03.2010.

Відповідач та треті особи н е надали суду належних і допу стимих, згідно вимог статті 34 Господарського процесуальн ого кодексу України, доказів персонального повідомлення у строки, встановлені статут ом від 03.02.2010 та Законом України «Про господарські товарист ва» усіх учасників Товариств а з обмеженою відповідальніс тю «Українська девелоперськ а компанія» про дату, місце і п орядок денний позачергових з агальних зборів учасників ць ого Товариства, що відбулися 29.04.2010.

Крім того, твердження ОСО БА_3 про те, що він повідомляв усіх учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська к омпанія» про дату, місце і пор ядок денний позачергових заг альних зборів, що відбулися 29. 04.2010, телефоном не знайшло свог о підтвердження матеріалами справи та заперечується поз ивачем.

Відповідно до пункту «а» ча стини першої статті 10 Закону У країни «Про господарські тов ариства», учасники товариств а мають право брати участь в у правлінні справами товарист ва в порядку, визначеному в ус тановчих документах, за виня тком випадків, передбачених цим Законом.

Пункт «а» частини першої ст атті 11 Закону України «Про гос подарські товариства» зобов 'язує учасників товариства д одержуватися установчих док ументів товариства і виконув ати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства.

З вищевикладеного вбачаєт ься, що скликання учасниками Товариства з обмеженою відп овідальністю «Українська де велоперська компанія» ОСО БА_3 та ОСОБА_5 позачерго вих загальних зборів на 29.04.2010 ві дбулося з порушенням порядку їх скликання, передбаченого статутом від 03.02.2010, статтею 61 Зак ону України «Про господарськ і товариства», статтею 98 Цивіл ьного кодексу України та сві дчить про порушення ОСОБА_3 та ОСОБА_5 прав інших уча сників Товариства з обмежено ю відповідальністю «Українс ька девелоперська компанія» на управління справами цьог о Товариства, а саме, ОСОБА_4 , яка була позбавлена можлив ості прийняти участь у цих зб орах та реалізувати свої пра ва на управління Товариством .

Крім того, вищезазначене св ідчить також про невиконання ОСОБА_3 та ОСОБА_5 вимо г статуту від 03.02.2010.

У відповідності до частини другої статті 60 Закону Україн и «Про господарські товарист ва», учасники зборів, які беру ть участь у зборах, реєструют ься з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасн ик. Цей перелік підписується головою та секретарем зборі в. Аналогічне положення міст иться також у пункті 10.03 статут у від 03.02.2010.

З тексту протоколу № 3 від 29.04.2 010 вбачається, що голова і секр етар цих зборів не обиралися , учасники Товариства з обмеж еною відповідальністю «Укра їнська девелоперська компан ія» для участі у цих зборах не реєструвалися.

Частина п' ята статті 60 Зак ону України «Про господарськ і товариства» чітко зазначає , що ведення протоколу органі зує голова зборів товариства .

З огляду на те, що на позачер гових зборах 29.04.2010 голова зборі в Товариства з обмеженою від повідальністю «Українська д евелоперська компанія» не об ирався, організація ведення позачергових загальних збор ів цього Товариства 29.04.2010 та скл адення протоколу № 3 від 29.04.2010 пр оведена не уповноваженими на те особами всупереч вказани м вище вимогам законодавства України.

Пунктом «г» частини першої статті 59 Закону України «Про господарські товариства» до компетенції зборів товарист ва з обмеженою відповідальні стю віднесено визначення фор м контролю за діяльністю вик онавчого органу, створення т а визначення повноважень від повідних контрольних органі в.

З протоколу № 3 від 29.04.2010 вбачає ться наступний порядок денни й позачергових загальних збо рів 29.04.2010: 1. Усунення від виконан ня обов' язків директора Тов ариства ОСОБА_7; 2. Обрання в иконуючого обов' язки дирек тора Товариства, зобов' язан ня передати документи, кругл у печатку та кутові штампи То вариства виконуючому обов' язки директора Товариства; 3. П ереобрання адміністративно ї ради Товариства.

Таким чином, на вказаних поз ачергових загальних зборах в ирішувалися важливі питання діяльності Товариства з обм еженою відповідальністю «Ук раїнська девелоперська комп анія».

Згідно частини третьої ста тті 99 Цивільного кодексу Укра їни, члени виконавчого орган у можуть бути у будь-який час у сунені від виконання своїх о бов'язків, якщо в установчих д окументах не визначені підст ави усунення членів виконавч ого органу від виконання сво їх обов'язків.

Рішенням Конституційного Суду України від 12.01.2010 № 1-рп/2010 у с праві № 1-2/2010 роз' яснено, що пол оження частини третьої статт і 99 Цивільного кодексу Україн и про те, що «члени виконавчог о органу можуть бути у будь-як ий час усунені від виконання своїх обов'язків» слід розум іти як право компетентного (у повноваженого) органу товари ства у будь-який час і з будь-я ких підстав усунути особу (ос іб) від виконання обов'язків ч лена (членів) виконавчого орг ану за умови, якщо в установчи х документах товариства не в изначено таких підстав.

З урахуванням викладеного вище, суд першої інстанції ді йшов правильного висновку, щ о загальні збори учасників Т овариства з обмеженою відпов ідальністю «Українська деве лоперська компанія», усуваюч и директора Товариства на зб орах 29.04.2010, повинні були зазначи ти підстави для такого усуне ння.

Однак, в порушення вказаних вище вимог рішення Конститу ційного Суду України та Циві льного кодексу України у про токолі № 3 від 29.04.2010, яким оформле но рішення про усунення дире ктора відповідача від викона ння обов' язків, не вказано ж одних підстав, що стали причи ною усунення директора ОСО БА_7 від виконання її обов' язків директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська к омпанія».

Відповідно до пункту 11.1. стат уту 03.02.2010, за рішенням загальних зборів учасників в Товарист ві створюється адміністрати вна рада Товариства, яка здій снює контроль за діяльністю виконавчого органу та предст авляє інтереси учасників в п еріод між проведенням загаль них зборів учасників.

Згідно пункту 11.2. статуту від 03.02.2010, голова та члени адмініст ративної ради обираються на загальних зборах учасників.

Наявними у матеріалах спра ви протоколами № 7 від 25.12.2006, № 1 ві д 01.02.2007, № 3 від 26.06.2008 зборів учасник ів Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Українська девелоперська компанія» під тверджується, що головою адм іністративної ради було обра но ОСОБА_9, членами адміні стративної ради було обрано ОСОБА_10, ОСОБА_11.

Пунктом 11.8. статуту від 03.02.2010 чі тко встановлено, що за рішенн ям загальних зборів учасникі в повноваження адміністрати вної ради (окремих її членів) м ожуть бути припинені дострок ово у випадку систематичного невиконання адміністративн ою радою Товариства покладен их на неї завдань, або у випадк у складення членом адміністр ативної ради Товариства з се бе повноважень.

З пункту 3 протоколу № 3 від 29.04 .2010 вбачається, що підстави для дострокового припинення пов новажень голови та членів ад міністративної ради Товарис тва, обраних на загальних збо рах учасників Товариства 25.12.200 6 і 26.06.2008, не вказані, наявність чи відсутність систематичного невиконання адміністративн ою радою покладених на неї за вдань на позачергових загаль них зборах 29.04.2010 не обговорювал ася.

Отже, 29.04.2010 учасниками Товари ства з обмеженою відповідаль ністю «Українська девелопер ська компанія» ОСОБА_3 та ОСОБА_5 було незаконно і вс упереч положенням пункту 11.8. с татуту від 03.02.2010 достроково при пинено повноваження адмініс тративної ради цього Товарис тва.

Проведення ОСОБА_3 та ОСОБА_5 29.04.2010 позачергових заг альних зборів учасників Това риства з обмеженою відповіда льністю «Українська девелоп ерська компанія» без повідом лення інших учасників цього Товариства - ОСОБА_4 та Т овариства з обмеженою відпов ідальності «Константа», пору шення порядку скликання цих зборів та їх проведення, а так ож безпідставне вирішення пи тань щодо усунення від викон ання обов' язків директора ц ього Товариства та необґрунт оване припинення повноважен ь адміністративної ради Това риства суттєво порушили прав а позивача прийняти участь у даних зборах, надати свої мір кування та пропозиції щодо п итань порядку денного як уча сника Товариства, який волод іє більше ніж 20 % голосів.

Відповідно до абзацу 3 пункт у 17 постанови пленуму Верховн ого Суду України «Про практи ку розгляду судами корпорати вних спорів» від 24.10.2008 № 13, підста вами для визнання недійсними рішень загальних зборів акц іонерів (учасників) господар ського товариства можуть бут и:

- порушення вимог закону та/ або установчих документів пі д час скликання та проведенн я загальних зборів товариств а;

- позбавлення акціонера (уча сника) товариства можливості взяти участь у загальних збо рах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасни ка) товариства рішенням зага льних зборів.

Пунктом 21 постанови пленуму Верховного Суду України «Пр о практику розгляду судами к орпоративних спорів» від 24.10.200 8 № 13 роз' яснено, що рішення за гальних зборів господарсько го товариства можуть бути ви знані недійсними в судовому порядку у випадку недотриман ня процедури їх скликання, вс тановленої статтями 43, 61 Закон у України «Про господарські товариства».

Згідно абзацу 2 пункту 21 пост анови Пленуму Верховного суд у України «Про практику розг ляду судами корпоративних сп орів» від 24.10.2008 №13, права учасник а товариства можуть бути виз нані порушеними внаслідок не дотримання вимог закону про скликання і проведення загал ьних зборів, якщо він не зміг в зяти участь у загальних збор ах, належним чином підготува тися до розгляду питань поря дку денного, зареєструватися для участі у загальних збора х тощо.

Вказані вище порушення скл икання і порядку проведення позачергових загальних збор ів учасників Товариства свід чать про порушення прав та за конних інтересів позивача як учасника Товариства з обмеж еною відповідальністю «Укра їнська девелоперська компан ія», оскільки ОСОБА_4 була позбавлена можливості завча сно ознайомитися та підготув атися до розгляду питань пор ядку денного, адекватно та вс ебічно проаналізувати його т а врахувати чинне законодавс тво, яке регулює спірні право відносини, зареєструватися д ля участі у вказаних вище поз ачергових загальних зборах Т овариства.

Враховуючи викладене вище , суд першої інстанції дійшов висновку про наявність підс тав для визнання недійсними з 29.04.2010 всіх рішень позачергови х загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відп овідальністю «Українська де велоперська компанія», які в ідбулися 29.04.10, а саме, про усунен ня директора від виконання о бов' язків, призначення вико нуючого обов' язки директор а та переобрання адміністрат ивної ради, що оформлені прот околом № 3, посвідченим приват ним нотаріусом Київського мі ського нотаріального округу Тарасюк М.В., зареєстрова ним у реєстрі за № 321.

Крім того, з протоколу № 3 від 29.04.2010, яким оформлені рішення п озачергових загальних зборі в учасників Товариства, вбач ається, що вказаний протокол не є належною правовою підст авою для внесення до Єдиного державного реєстру юридични х осіб та фізичних осіб - під приємців записів про Товарис тво з обмеженою відповідальн істю «Українська девелоперс ька компанія», в тому числі за пису № 10671070013003270 від 12.05.2010, оскільки п рийняті на зборах 29.04.2010 рішення є такими, що прийняті всупере ч вимог статті 61 Закону Україн и «Про господарські товарист ва».

У відповідності до протоко лу № 3 від 29.04.2010, ОСОБА_3 є лише виконуючим обов' язки дирек тора Товариства з обмеженою відповідальністю «Українсь ка девелоперська компанія» н а період усунення ОСОБА_7 від виконання обов' язків ди ректора, що не є її звільнення м з посади директора, оскільк и згідно рішення Конституцій ного Суду України від 12.01.2010 № 1-рп /2010 у справі № 1-2/2010 усунення від в иконання обов' язків не є зв ільненням з посади, тому ОС ОБА_3 не є керівником Товари ства з обмеженою відповідаль ністю «Українська девелопер ська компанія», а є лише особо ю, яка тимчасово має право вчи няти дії від імені юридичної особи без довіреності.

Отже, за вказаних обставин, внесення у Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фіз ичних осіб - підприємців рі шень позачергових загальних зборів учасників від 29.04.2010, згі дно запису № 10671070013003270 від 12.05.2010, є нез аконним та повинно бути скас овано.

Суд першої інстанції право мірно відмовив у задоволенні вимоги про зобов' язання То вариства з обмеженою відпові дальністю «Українська девел оперська компанія» проводит и загальні збори учасників т а позачергові загальні збори учасників з участю ОСОБА_4 як учасника цього Товариств а і з дотриманням процедури т а порядку, визначених статте ю 61 Закону України «Про господ арські товариства», оскільки у відповідності до статті 10 З акону України «Про господарс ькі товариства», участь у збо рах учасників товариства є п равом, а не обов' язком його у часників, а також правомірно відмовив у задоволенні вимо ги про зобов' язання Товарис тва з обмеженою відповідальн істю «Українська девелоперс ька компанія» не чинити пере шкод ОСОБА_7 у виконанні ї ї повноважень директора Това риства та здійсненні повнова жень членів адміністративно ї ради Товариства, які були пр изначені до 29.04.2010, оскільки у ві дповідності до статті 16 Цивіл ьного кодексу України та ста тті 1 Господарського процесу ального кодексу України, пра во на звернення до господарс ького суду має саме та особа, п рава якої порушено.

З урахуванням викладеного , судова колегія вважає, що ріш ення Господарського суду м. К иєва від 03.06.2010 р. у справі № 30/139 при йнято з повним і достовірним встановленням всіх фактични х обставин, які мають значенн я для вирішення даного спору .

У зв' язку з цим підстав для скасування або зміни рішенн я Господарського суду м. Києв а від 03.06.2010 р. у справі № 30/139 Київсь кий апеляційний господарськ ий суд не вбачає, а отже апеляц ійна скарга ОСОБА_3 підляг ає залишенню без задоволення .

Керуючись п. 1-1 ст. 80, ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуаль ного кодексу України, Київсь кий апеляційний господарськ ий суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Припинити апеля ційне провадження за апеляці йною скаргою ОСОБА_3 на ух валу Господарського суду міс та Києва про забезпечення по зову від 13.05.2010 у справі № 30/139.

2. Рішення Господарськ ого суду м. Києва від 03.06.2010 у спра ві № 30/139 залишити без змін, а апе ляційну скаргу ОСОБА_3 - бе з задоволення.

Головуючий суддя

Судді

09.07.10 (відправлено)