Постанова від 01.11.2010 по справі 32/68-10-2064

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" листопада 2010 р. Справа № 32/68-10-2064

Колегія суддів Одеського апеляційного господарськог о суду у складі:

Головуючо го судді: Воронюка О.Л.

Судд ів: Єрмілова Г.А.

Лашин а В.В.

При секретарі: Хом' як О.С.

За участю представників с торін у судовому засіданні 26.1 0.2010р. та 01.11.2010р.:

Від ТОВ “ВИНКОНЦЕРН” - У нтілов І.П., довіреність б/н в ід 21.09.2010р.;

Від ТОВ „Barza Neagra” - Бойко М.В. , довіреність б/н від 30.08.2010р.

Розглянувши апеляційну скаргу ТОВ „Barza Neagra”

на ухвалу господарсько го суду Одеської області від 28.05.2010р.

у справі № 32/68-10-2064

за заявою боржника Това риства з обмеженою відпові дальністю “ВИНКОНЦЕРН”

про банкрутство

Відповідно до ст. 77 ГПК Укр аїни в судовому засіданні ог олошувалась перерва до 01.10.2010р.

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Одеської області від 14.05.2 010р. у справі № 32/68-10-2064 порушено про вадження у справі № 32/68-10-2064 про ба нкрутство ТОВ „Винконцерн”, справу призначено до розгляд у на 28.05.2010р., введено мораторій н а задоволення вимог кредитор ів, введено процедуру розпор ядження майном боржника, роз порядником майна призначено арбітражного керуючого ОС ОБА_5 тощо.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 28.05.2010р . у справі № 32/68-10-2064 (суддя Грабова н Л.І.) зобов'язано ТОВ „Винкон церн” подати в десятиденний строк оголошення у офіційний друкований орган про поруше ння провадження у справі про банкрутство ТОВ „Винконцерн ” з метою виявлення всіх кред иторів та можливих санаторів ; зобов'язано надати докази по дачі оголошення про порушенн я провадження у справі про ба нкрутство боржника та провес ти інші дії згідно ст.11,12 Закону України "Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Не погоджуючись з ухвало ю господарського суду, ТОВ „Bar za Neagra” звернулося з апеляційно ю скаргою, в якій просить зазн ачену ухвалу скасувати, поси лаючись на порушення судом н орм матеріального та процесу ального права.

Товариство з обмеженою в ідповідальністю “ВИНКОНЦЕР Н” не погоджуючись з доводам и, викладеними в апеляційній скарзі, просить суд залишити ухвалу господарського суду Одеської області від 28.05.2010р., бе з змін з мотивів зазначених в відзиві на апеляційну скарг у.

Дослідивши матеріали спра ви, перевіривши обґрунтовані сть прийнятої господарським судом ухвали, судова колегія дійшла висновку, що апеляцій на скарга Товариства з об меженою відповідальністю „Ba rza Neagra” не підлягає задоволенню з огляду на таке.

Як вбачається з матеріал ів справи, Товариство з об меженою відповідальністю „В ИНКОНЦЕРН” звернулось до гос подарського суду Одеської об ласті із заявою про порушенн я провадження у справі про ба нкрутство Товариства з о бмеженою відповідальністю „ ВИНКОНЦЕРН”, посилаючись на наявність заборгованості пе ред кредиторами та обставин, за якими задоволення вимог о дного або кількох кредиторів приведе до неможливості вик онання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі пе ред іншими кредиторами.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 14.05.2010р. порушено провадження у справ і №32/68-10-2064 про банкрутство Тов ариства з обмеженою відпов ідальністю „ВИНКОНЦЕРН”, вве дено мораторій на задоволенн я вимог кредиторів.

Відповідно до ч. 4 ст.11 Зако ну України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом »: «У підготовчому засіданні суддя оцінює подані докумен ти, заслуховує пояснення сто рін, розглядає обґрунтованіс ть заперечень боржника».

Судом першої інста нції зазначено, що згідно дан их фінансового обліку Това риства з обмеженою відпові дальністю „ВИНКОНЦЕРН”, а са ме: фінансового звіту суб' є кта малого підприємництва ст аном на 01.04.2010р., звіту про фінанс ові результати за 1-й квартал 2 010р. (отримані держаним відділ ом статистики 28.04.2010р.), власнико м боржника виявлено кредитор ську заборгованість, що не ос порюється та складається з д овгострокових банківських к редитів у сумі 6 276 000,00 грн.; корот кострокових банківських кре дитів у сумі 4 830 000,00 грн.; заборго ваності за товари, роботи, пос луги у загальній сумі 11 805 000,00 гр н.; з виданих як забезпечення г рошових зобов' язань вексел ів у сумі 16 700 000,00 грн.; з поточної заборгованості по одержаним авансам у сумі 641 000,00 грн., страху вання у сумі 231 000,00 грн., оплати пр аці у сумі 627 000,00 грн., бюджетними розрахунками у сумі 2 201 000,00 грн.; іншими поточними зобов' яза ннями у сумі 1 012 000,00 грн.

Заборгованість за господ арськими договорами складає ться із заборгованості перед : ПП „Агма” у сумі 126 648,43 грн., Комп анією „Агрохимгрупа” у сумі 19821,18 грн., ТОВ „Агро-Юг” у сумі 7 750, 00 грн., ПП ОСОБА_6 у сумі 2 200,00 г рн., ТОВ „Астеліт” у сумі 3 006,76 гр н., ВАТ „АТП-15173” у сумі 2 665,49 грн., ПП „Барс” у сумі 5 789 945,15 грн., ПП „Бая дера” у сумі 20265,00 грн., ФОП ОСОБ А_12 у сумі 474,00 грн., ЗАТ „Болгра дський винзавод” у сумі 36 032,00 гр н., ПСП „Боната” у сумі 124 921,42 грн. , СПД ОСОБА_2 у сумі 359,00 грн., В АТ „Виноградар” у сумі 160 152,52 гр н., КП БДВК „Водоканал” у сумі 10 442,39 грн., ТОВ „Галмод” у сумі 106,1 2 грн., ПП „Гигиея” у сумі 34 400,00 гр н., ПП ОСОБА_7 у сумі 930,00 грн., Т ОВ „Домен-Друк” у сумі 7 000,00 грн. , ФОП ОСОБА_8 у сумі 8 756,00 грн., П П „Друкарський свит” у сумі 355 ,40 грн., ТОВ „Дунай Транс” у сумі 75, 10 грн., ТОВ „Енглер-Україна” у сумі 52 864,00 грн., ТОВ „Ікона Групп а” у сумі 21 611,74 грн., ТОВ ДТ „Інтер корн” у сумі 35,11 грн., ТОВ „Карди ал” у сумі 13 649,72 грн., ПП ОСОБА_9 у сумі 117,20 грн., ТОВ ТД „Колори т” у сумі 28 244,46 грн., ПП „Корк-Серв іс” у сумі 502,62 грн., ТОВ „Криал” у сумі 4 200,00 грн., ТОВ „Крос-О” у сум і 651 302,04 грн., ФОП ОСОБА_10 у сум і 120,00 грн., ПП „Мираж-2003” у сумі 120,00 г рн., Дністровська митниця 987,55 г рн., ОСОБА_11 у сумі 7 820,00 грн., П П „Монтажремсервіс-Техно” у сумі 29 957,03 грн., ТОВ „Мрія” у сумі 582 036,14 грн., МТС у сумі 11 428,61 грн., ФОП ОСОБА_12 у сумі 11 615,00 грн., ТОВ ”Охорона сервіс Тирас” у сум і 1 520,00 грн., СПД ОСОБА_13 у сумі 434,00 грн., КП ПС ГРБД „Б-Дністровс ький” у сумі 1 898,30 грн., ТОВ „Ра Ви ват” у сумі 4 363,00 грн., ПП „Реномс ” у сумі 630,00 грн., ПП ОСОБА_14 у сумі 345,54 грн., ТОВ „Сократ Систе м” у сумі 131 468,69 грн., ПП „Спектр П люс” у сумі 308,43 грн., ТОВ „Стекло -Трейд” у сумі 83 420,00 грн., ПП ОСО БА_15 у сумі 567,28 грн., ЗАТ ПП „Тви н-Друк” у сумі 8 393,82 грн., ТОВ „Тех нологія Одеса” у сумі 1 261,41 грн., МПП „Тріумф 1” у сумі 540,00 грн., Од еська дирекція Укртелекома у сумі 4 222,85 грн., ПП „Черноморец” у сумі 718,02 грн., ПП ОСОБА_16 у с умі 441,90 грн., ОСОБА_17 у сумі 2 18 3,34 грн., ДП „Юкрейнієн Парсел Се рвіс” у сумі 522,90 грн., ПП „Юнифол ” у сумі 1 000,00 грн., ТОВ „Балкан ЛТ Д” у сумі 170 000,00 грн., ОСОБА_18 у сумі 500 000,00 грн., ВАТ „Октябрьськ ий” у сумі 188 325,00 грн., МХАТО у сум і 25 249,78 грн.

Заборгованість у валюті ск ладається із заборгованості перед: Араратський винзавод у сумі 41 447,15 дол. США, Асоціація „ Білий аіст” у сумі 31 433,02 дол. США , Вінпромсервіс у сумі 61 852,61 ЄВР О, Пара кар у сумі 14 099,51 дол. С ША, КФ ОСОБА_19 У сумі 104 500,00 грн ., ОСОБА_20 у сумі 50 000,00 російсь кі рублі, ТОВ МВФ „Мегатис” у с умі 1 431,80 дол. США, Barza Neagra SIA у сумі 10 000,00 ЄВРО та 120 632,00 дол. США, Aroma Floriss у сумі 105 831,16 дол. США, Bas-klassic у сумі 13 659,62 дол. США, vin SA у сумі 11 687,90 дол. США.

Активи Товариства з обме женою відповідальністю „ВИН КОНЦЕРН” складають: необорот ні активи у сумі 18 602 000,00 грн. та об оротні активи, а саме: дебітор ська заборгованість за товар и, роботи, послуги у сумі 6 074 000,00 г рн., видані аванси у сумі 2 470 000,00 г рн., грошові кошти та їх еквіва ленти у сумі 36 000,00 грн., інші обор отні активи у сумі 73 000,00 грн., інш а поточна дебіторська заборг ованість у сумі 690 000,00 грн.

За результатами фінансово ї діяльності Товариства з обмеженою відповідальніст ю „ВИНКОНЦЕРН” за перший ква ртал 2010р. діяльність боржника була збитковою. Валовий збит ок товариства склав 637 000,00 грн., з биток від операційної діяльн ості - 1 825 000,00 грн., збиток від зв ичайної діяльності до оподат кування - 1 910 000,00 грн., збиток ві д звичайної діяльності - 1 910 0 00,00 грн., операційні витрати - 5 27 000,00 грн.; чистий збиток товари ства склав 1 910 000,00 грн.

Крім того, за боржником раху ється заборгованість, визнан а у судовому порядку, що підтв ерджується: рішенням суду ві д 02.10.2009р. по справі №22/152-08-3605; рішення м суду від 23.10.2009р. по справі №10/123-09-3 470; постановою суду від 18.11.2008р. по справі №5/69-08-2384 (постанова про ві дкриття виконавчого провадж ення від 05.12.2008р. за наказом від 01. 12.2008р.); рішенням суду від 15.01.2010р. по справі №10/212-09-6026; рішенням суду в ід 23.12.2009р. по справі №26/234-09-5443; рішенн ям суду від 13.01.2010р. по справі №10/177- 09-4777; рішенням суду від 30.11.2009р. по п раві №26/207-09-5007 (постанова про відк риття виконавчого проваджен ня від 13.03.2010р. за наказом від 11.12.2009р .); постановою про відкриття ви конавчого провадження від 26.03 .2010р. за виконавчим листом №2-а-881 3/09/1570 від 22.03.2010р.; постановою про ві дкриття виконавчого провадж ення від 24.02.2010р. за виконавчим л истом №19/62-09-1547 від 14.07.2009р.; постанов ою про відкриття виконавчого провадження від 26.03.2010р. за вико навчим листом №2-а-8813/09/1570 від 22.03.2010р .; постановою про відкриття в иконавчого провадження від 1 8.11.2009р. за виконавчим листом №31/40- 09-3131 від 09.09.2009р.; постановою про ві дкриття виконавчого провадж ення від 26.02.2010р. за вимогою №ю-06у від 05.02.2010р.; постановою про відк риття виконавчого проваджен ня від 02.02.2010р. за вимогою №ю-06у ві д 05.01.2010р.

Згідно довідки Відділу дер жавної виконавчої служби Біл город-Дністровського міськр айонного управління юстиції Одеської області №03-14-22972 від 27.05.20 10р. за відкритими виконавчими провадження здійснено викон ання на загальну суму 106 676,44 грн . Решта заборгованості викон авчою службою не стягувалась .

Таким чином, боржником вияв лено, що у разі задоволення ви мог одного або кількох креди торів майнових активів Тов ариства з обмеженою відпов ідальністю „ВИНКОНЦЕРН” не в истачить для виконання грошо вих зобов'язань у повному обс язі перед іншими кредиторами .

Судова колегія погоджуєть ся з висновком суду першої ін станції, стосовно дотримання боржником вимог ч.ч.2,3 абз 1, ч.5, ч .6 ст. 7, ч.ч.4,5 абз.2 ч.1 ст. 11 Закону Укр аїни «Про відновлення платос проможності боржника або виз нання його банкрутом»,

Відповідно до п.26 постан ови пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах про банкрутство»в ід 18.12.2009р. № 15 зазначено, що відпо відно до визначення терміна "неплатоспроможність", що міс титься в абзаці другому стат ті 1 Закону, для порушення спра ви про банкрутство боржника не вимагається встановлення даних про перевищення сумар ного розміру його заборгован ості над вартістю всіх майно вих активів боржника за дани ми бухгалтерського обліку чи фінансової звітності.

Крім цього, судова колегія зазначає, що твердження скар жника, щодо наявності, чи відс утності кредиторської або де біторської заборгованості Т ОВ «Винконцерн»перед тим чи іншим контрагентом не підтве рджуються жодним доказом. ТО В «Барза Неагра»є учасником і власником частки у статутн ому фонді ТОВ «Винконцерн», а ле скаржник не звертався до Б оржника з проханням ознайоми тись із фінансовими та бухга лтерськими документами Борж ника на протязі 2009-2010 років.

Відносно відсутності у с праві доданого до заяви про п орушення справи про банкрутс тво плану санації, це твердже ння скаржника спростовуєтьс я тим, що план санації містить ся у матеріалах справи і його було додано до заяви.

Відповідно до п. З ст. 7 З акону України «Про відновлен ня платоспроможності боржни ка або визнання його банкрут ом», у випадках передбачених ч. 5 цієї статті рішення власн ика майна (органу, уповноваже ного управляти майном) боржн ика про звернення боржника д о господарського суду з заяв ою не вимагається.

Щодо права підпису ОСО БА_21 заяви про порушення спр ави про банкрутство ТОВ «ВИН КОНЦЕРН»то відповідно до п. 11. 1.Статуту Товариства: «Гос подарська діяльність Това риства регулюється Това риством самостійно у відпо відності з чинним законодавс твом України».

Згідно п. 12.1. Статуту Това риства: «Органами управлін ня Товариства є: Загальні збори Учасників; Дирекція.

Дирекція, згідно п. 14.1. Статут у Товариства є виконавчи м органом, що здійснює поточн е керівництво Товариством . Дирекція має право приймат и рішення з всіх питань, крім т их, які знаходяться у виключн ій компетенції Загальних збо рів Учасників. Загальні Збор и учасників можуть делегуват и частину питань своєї компе тенції Дирекції. У разі не ств орення Дирекції всі повноваж ення Дирекції виконує Генера льний директор одноосібно, о скільки Білгород-Дністровсь кою міжрайонною прокуратуро ю винесено постанову про від сторонення Генерального дир ектора Товариства ОСОБ А_22 від займаємої посади вик онуючим обов'язки генерально го директора призначено ОС ОБА_21, що підтверджується ви тягом з Єдиного державного р еєстру юридичних та фізичних осіб-підприємців.

Враховуючи виклад ене, колегія судів вважає, що о скаржувана ухвала місцевого господарського суду відпові дає фактичним обставинам спр ави та чинному законодавству , а тому підстав для його скасу вання немає.

Керуючись ст.ст. 85, 99, 103, 105 Госп одарського процесуального к одексу України, колегія судд ів -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу То вариства з обмеженою відпо відальністю „Barza Neagra” залишити б ез задоволення.

Ухвалу господарського су ду Одеської області від 28.05.2010р. у справі №32/68-10-2064 без змін.

Головуючий суддя Воронюк О.Л.

Суддя Єрмілов Г.А.

Суддя Лашин В.В.

Повний текст постанов и складено 05.11.10р.