Постанова

від 11.11.2010 по справі 47/81-10

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 листопада 2010 р. № 47/81-10

Вищий господарський суд України у складі колегії суд дів:

Кочерової Н.О., - головуючо го,

Студенця В.І.,

Черкащенка М.М.,

розглянувши касаційну ска ргу ТОВ "Компанія з управлінн я активами "Сварог Ессет Мене джмент"

на постанову Харківського апеляційно го господарського суду від 02.0 9.2010 року

у справі господарського су ду Харківської області

за позовом ФО ОСОБА_1

до ВАТ "Турбоатом"

про визнання рішень зборів не законними,

в засіданні взяли участь п редставники:

- позивача: не з"явився,

- відповідача: Кононенко О.М.,

ВСТАНОВИВ:

ФО ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Харк івської області з позовом до ВАТ «Турбоатом»про визнання недійсними рішення загальни х зборів акціонерів ВАТ "Турб оатом", які відбулись 04 лютого 2010 року.

Позовні вимоги мотивовані тим, що під час реєстрації акц іонерів ВАТ "Турбоатом", які пр ибули для участі у загальних зборах 04.02.2010, з боку відповідач а були допущені порушення но рм чинного законодавства Укр аїни, зокрема, відповідний ре єстр, на підставі якого здійс нювалася реєстрація акціоне рів, не відповідав вимогам чи нного законодавства, оскільк и був складеним на іншу дату 01 .02.2010 року, ніж дата проведення з агальних зборів. Відсутність реєстру власників іменних ц інних паперів, емітованих ВА Т "Турбоатом", складеного на да ту проведення загальних збор ів акціонерів унеможливлює в становлення дійсних результ атів реєстрації акціонерів ВАТ "Турбоатом", що у свою чергу, унеможливлює встанов лення наявності кворуму на з агальних зборах, що відбулис я 04.02.2010 року.

Рішенням господарського с уду Харківської області від 10.03.2010 року у задоволенні позову відмовлено.

Постановою Харківського а пеляційного господарського суду від 02.09.2010 року рішення міс цевого господарського суду в ід 10.03.2010 року залишено без змін, а апеляційну скаргу ТОВ "Комп анія з управління активами "С варог Ессет Менеджмент" - бе з задоволення.

Судові рішення мотивовані тим, що права позивача та ТОВ "Компанія з управління актив ами "Сварог Ессет Менеджмент », як акціонерів ВАТ "Турбоато м", при проведенні загальних з борів 04.02.2010 року не були порушен і.

Не погоджуючись з прийняти ми судовими рішеннями, ТОВ "Ко мпанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент" под ало касаційну скаргу, в якій п росить постанову Харківсько го апеляційного господарськ ого суду від 02.09.2010 року та рішен ня господарського суду Харкі вської області від 10.03.2010 року ск асувати і прийняти нове ріше ння, яким позов задовольнити .

В обґрунтування своїх вимо г скаржник посилається на те , що судами неправильно засто совані норми матеріального т а процесуального права, що пр извело до прийняття незаконн их судових рішень.

Судова колегія, розглянувш и наявні матеріали, обговори вши доводи касаційної скарги , перевіривши юридичну оцінк у обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування н орм матеріального та процесу ального права вважає, що каса ційна скарга не підлягає зад оволенню з наступних підстав .

Як вбачається з мате ріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій позивач та ТОВ "Компанія з упр авлінням активами "Сварог Ес сет Менеджмент" є акціонерам и ВАТ «Турбоатом».

Листом № 447 від 20.11.2009 р. ТОВ "Ком панія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент" зве рнувся до відповідача з вимо гою про скликання загальних зборів акціонерів ВАТ "Турбо атом" на 04.02.2010 р. з визначеним пор ядком денним.

10.12.2009 року листом №№ 1-40/43-176 ВАТ "Ту рбоатом" повідомив, що його ви мога розглянута дирекцією то вариства і прийнято рішення про скликання загальних збор ів акціонерів 04.02.2010 року о 12:00 год . (повідомлення про вручення п оштового відправлення № 3737124).

Згідно зі ст. 43 Закону Укр аїни "Про господарські товар иства" про проведення заг альних зборів акціонерів дер жателі простих іменних акцій повідомляються персонально . Загальне повідомлення друк ується в місцевій пресі за мі сцезнаходженням товариства і в одному з офіційних друков аних видань Верховної Ради У країни, Кабінету Міністрів У країни чи Державної комісії з цінних паперів та фондовог о ринку України за 45 днів до ск ликання загальних зборів із зазначенням часу і місця про ведення зборів та порядку де нного.

Будь-який акціонер має прав о вносити свої пропозиції що до порядку денного загальних зборів не пізніш як за 30 днів д о їх скликання. Рішення про вк лючення цих пропозицій до по рядку денного приймається ви конавчим органом товариства . Пропозиції акціонерів, які в олодіють більш як 10 відсоткам и голосів, вносяться до поряд ку денного обов' язково. Ріш ення про зміни в порядку денн ому повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пі зніш як за 10 днів до проведенн я зборів у порядку, передбаче ному статутом.

Судами попередніх і нстанцій встановлено, що інф ормація про скликання загаль них зборів акціонерів ВАТ "Ту рбоатом" на 04.02.2010 року о 12.00 була оп ублікована у відомостях Держ авної комісії з цінних папер ів та фондового ринку № 239 (748) від 17.12.2009 р. (а.с. 38, т.1).

У відомостях Державн ої комісії з цінних паперів т а фондового ринку № 11 від 22.01.2010 р. було опубліковано повідомле ння про внесення змін до поря дку денного Загальних зборів акціонерів товариства, у зв' язку з отриманням від ТОВ КУА "Сварог Ессет Менеджмент", що діє від свого імені, але в інте ресах та за рахунок активів п айового закритого не диверси фікованого венчурного інвес тиційного фонду "Сьомий", як ак ціонера, що володіє більш ніж 10 % Статутного фонду товарист ва нових вимог 3473 від 15.12.2009 р., № 485 в ід 22.12.2009 р., № 501 від 30.12.2009 р., № 05 від 12.01.2010 р . та пропозицій від акціонері в товариства. Наведеною інфо рмацією також повідомлялося , що збори відбудуться за місц езнаходженням товариства 04 .02.2010 р. за такими питаннями поря дку денного:

1) обрання лічильної комісії загальних зборів ВАТ "Турбоа том";

2) обрання Голови загальних зборів ВАТ "Турбоатом";

3) обрання Секретаря загальн их зборів ВАТ "Турбоатом"

та питаннями порядку денно го:

1) затвердження Звіту Дирекц ії про результати фінансово- господарської діяльності ВА Т "Турбоатом" у 2009 році та визна чення основних напрямків дія льності на 2010 р.;

2) затвердження Звіту Нагляд ової ради ВАТ "Турбоатом" про р оботу за 2009 р.;

3) затвердження Звіту та вис новків Ревізійної комісії ВА Т "Турбоатом" за 2009 р.;

4) затвердження річного звіт у та балансу товариства за 2009 р .;

5) про розподіл прибутку тов ариства отриманого за підсум ками роботи у 2009 році та затвер дження нормативів розподілу прибутку на 2010 р.;

6) звіт Дирекції про результ ати діяльності ВАТ "Турбоато м" за 1 - 3 квартали 2009 р.;

7) звіт Дирекції про вжиття з аходів до підвищення ефектив ності роботи Товариства в ум овах світової економічної кр изи;

8) звіт Дирекції про результ ати діяльності ВАТ "Турбоато м" за 2009 р.;

9) звіт Дирекції про результ ати діяльності ВАТ "Турбоато м" за 2009 р. та визначення основн их напрямків діяльності на 2010 р.;

10) звіт Наглядової ради ВАТ "Т урбоатом" про роботу у 2009 р.;

11) відкликання та обрання Го лови та членів Наглядової ра ди ВАТ "Турбоатом";

12) відкликання та обрання Го лови та членів Ревізійної ко місії ВАТ "Турбоатом";

13) відкликання та обрання Ге нерального директора ВАТ "Ту рбоатом";

14) відкликання та обрання чл енів Дирекції ВАТ "Турбоатом ".

Судами попередніх ін станцій встановлено, що 04.02.2010 ро ку були проведені загальні з бори акціонерів ВАТ «Турбоат ом».

Згідно з Протоколом № 1 зас ідання мандатної комісії ВАТ "Турбоатом" щодо результатів реєстрації акціонерів було зафіксовано, що мандатна ком ісія провела реєстрацію акці онерів та їх уповноважених п редставників, які прибули на загальні забори акціонерів ВАТ "Турбоатом", що призначені на 04.02.2010 за адресою: м. Харків, пр . Московський, 199, початок реєст рації о 09:30 год., закінчення реє страції о 11:30 год., дані про реєс трацію акціонерів: кількість випущених акцій - 422 496 520, кільк ість акцій, що знаходиться у в ласності акціонерів - 422 496 520 аб о 100%, кількість голосуючих 422 496 520 , результати реєстрації: заре єстровано - 219 акціонерів, сер ед них 207 фізичних осіб, 12 юриди чних осіб, зареєстровано упо вноважених представників - 13, зареєстровано простих імен них акцій 389 480 052 або 92, 19 %, зареєстр овано голосів 389 480 052 або 92, 19 %, та з азначено, що кворум для прове дення зборів досягнуто, збор и є правомочними.

Згідно з протоколом Держав ної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 2-ХА про проведення контролю за р еєстрацією акціонерів від 04.02 .2010 для участі у загальних збор ах зареєструвалося 207 акціоне рів та їх представників, що в с укупності володіли 389 480 052 голос ів, що складає 92, 185 % їх загальної кількості, у ході контролю за реєстрацією акціонерів було виявлено наступне: реєстрац ія акціонерів для участі у за гальних зборах товариства 04.02 .2010 була розпочата за адресою: м . Харків, пр. Московський, 199, яка була вказана в публікації і п ерсональних повідомленнях н а 6 поверсі адміністративної будівлі першої площадки о 09:30 г од. Реєстрація здійснювалась членами мандатної комісії н а підставі журналів реєстрац ії акціонерів та переліків у часників загальних зборів, я кі сформовані на підставі зв еденого облікового реєстру П риватного акціонерного това риства "Всеукраїнський депоз итарій цінних паперів". Сформ овано п' ять журналів фізичн их осіб-депонентів зберігача ПАТ "Мегабанк" та Журнал реєст рації юридичних осіб і фізич них осіб - клієнтів інших зб ерігачів. Всі реєстраційні ж урнали прошиті, аркуші їх про нумеровані та скріплені печа ткою товариства і підписані головою мандатної комісії.

Реєстраційні журнали сфор мовані на підставі зведеного облікованого реєстру, склад еного на 01.02.2010, тобто не на дату п роведення загальних зборів, що не відповідає п. 3.11 "Положенн я про проведення контролю за реєстрацією акціонерів у за гальних зборах акціонерних т овариств", яке затверджено рі шенням ДКЦПФР від 23.12.1998 № 199 (з і змінами).

При цьому, судами також вста новлено, що ВАТ "Турбоатом" 22.01.201 0 направив депозитарію лист № 1-40/43-15, з проханням надати зведе ний обліковий реєстр власник ів іменних цінних паперів ВА Т "Турбоатом", станом на 04.02.2010 рок у у паперовій формі.

У відповідь на наданий відп овідачем запит, депозитарій - Приватне акціонерне товар иство "Всеукраїнський депози тарій цінних паперів", повідо мив ВАТ "Турбоатом", що ухвалою господарського суду Харківс ької області від 03.02.2010 в межах с прави №16/26-10 Приватному акціоне рному товариству "Всеукраїнс ький депозитарій цінних папе рів" заборонено складати та в идавати зведений обліковий р еєстр власників цінних папер ів товариства.

Окрім того, 02.02.2010 господарськ им судом Харківської області була винесена ухвала по спра ві № 45/33-10 в порядку статті 67 ГПК У країни, якою до вирішення спо ру по суті ВАТ "Турбоатом" та й ого акціонерам було забороне но ухилятись від проведення 04.02.2010 загальних зборів акціоне рів.

Статтею 41 Закону Украї ни "Про господарські товарис тва" передбачено, що акціонер и (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, ре єструються із зазначенням кі лькості голосів, яку має кожн ий учасник. Реєстрація акціо нерів (їх представників), які п рибули для участі у загальни х зборах, здійснюється згідн о з реєстром акціонерів у ден ь проведення загальних зборі в виконавчим органом акціоне рного товариства або реєстра тором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр під писується головою та секрета рем зборів.

Реєстрація акціонерів - в ласників акцій на пред'явник а здійснюється на підставі п ред'явлення ними цих акцій (се ртифікатів акцій) або виписо к з рахунку у цінних паперах. П раво участі у загальних збор ах акціонерів мають особи, як і є власниками акцій на день п роведення загальних зборів ( крім випадку проведення уста новчих зборів).

Акціонери, які володіють у с укупності більш як 10 відсотка ми голосів, та/або Державна ко місія з цінних паперів та фон дового ринку можуть признача ти своїх представників для к онтролю за реєстрацією акціо нерів для участі у загальних зборах, про що вони до початку реєстрації письмово повідом ляють виконавчий орган акціо нерного товариства.

Відповідно до п. 3.10 Положення про проведення контролю за р еєстрацією акціонерів для уч асті у загальних зборах акці онерних товариств, затвердже ного рішенням Державної комі сії з цінних паперів та фондо вого ринку від 23.12.1998 № 199 під час п роведення контролю представ никами Державної комісії з ц інних паперів та фондового р инку перевіряється відповід ність реєстру акціонерів (зв еденого облікового реєстру ц інних паперів), наданого для р еєстрації акціонерів, встано вленим вимогам законодавств а щодо ведення реєстру власн иків іменних цінних паперів (щодо здійснення депозитарно ї діяльності).

Реєстр власників іменних ц інних паперів (зведений облі ковий реєстр цінних паперів) повинен бути складений на да ту проведення загальних збор ів у письмовій формі, з прошит ими та прошнурованими сторін ками, засвідчений підписом т а скріплений печаткою реєстр атора (депозитарія) (п. 3.11 Полож ення).

Згідно з п. 4.1 Положення за ре зультатами контролю предста вники Комісії складають прот окол у двох примірниках.

Представники Комісії огол ошують учасникам загальних з борів протокол контролю за р еєстрацією акціонерів (п. 4.11 По ложення).

Відповідно до п. 5.3 Положення Комісія та/або її територіал ьні управління у разі виявле ння під час контролю порушен ь прав акціонерів та інших фа ктів правопорушень, за які пе редбачена адміністративна т а кримінальна відповідальні сть (якщо до компетенції Комі сії не входить накладення ад міністративних стягнень за в ідповідні правопорушення), в обов'язковому порядку надси лають до прокуратури, органі в внутрішніх справ (відповід но до їх повноважень) копії пр отоколів контролю за реєстра цією акціонерів і документи до них.

Як встановлено судами поп ередніх інстанцій Територіа льним управлінням державної комісії з цінних паперів та ф ондового ринку у Харківській області за результатами кон тролю було складено протокол № 2-ХА від 04.02.2010, в якому зазначен о про те, що реєстраційні журн али сформовані на підставі з веденого облікованого реєст ру, складного на 01.02.2010, тобто не н а дату проведення загальних зборів, що не відповідає п. 3.11 П оложення.

У зв"язку із зазначеним пору шенням, позивач і касатор про сять визнати незаконними ріш ення загальних зборів акціон ерів ВАТ «Турбоатом», які при йняті 04.02.2010 року.

Правомочність зага льних зборів визначається на підставі реєстру акціонерів у день проведення загальних зборів (частина перша статті 41 Закону про господарські тов ариства), а не фактичної участ і акціонерів у прийнятті заг альними зборами рішень.

Правомочність загальних зборів акціонерів визначаєт ься виключно за результатами реєстрації, якою встановлює ться кількість акціонерів, я кі беруть участь у зборах, нал ежні їм голоси.

За приписом ст. 42 Закону Укра їни "Про господарські товари ства" рішення загальних збор ів приймаються простою більш істю голосів акціонерів, які беруть участь у зборах, а з ок ремих питань - більшістю у 3/4 го лосів. При цьому закон не вста новлює обов'язкової присутно сті при прийнятті рішення ак ціонерів понад вказану більш ість з числа тих, що беруть уча сть у зборах, тобто таких, що з ареєстровані. Отже, фактична присутність акціонера на за гальних зборах, його участь в обговоренні питань порядку денного і в прийнятті рішень не мають юридичного значенн я для правомочності загальни х зборів.

Судами попередніх інстанц ій встановлено, що 04.02.2010 для уча сті у загальних зборах зареє струвалося 207 акціонерів та їх представників, що в сукупнос ті володіли 389 480 052 голосів, що складає 92, 185 % їх загальної кіль кості.

Отже, реєстрація акціонері в у день проведення загальни х зборів проводилась і наявн ість кворуму було встановлен о.

Окрім того, судами попередн іх інстанції встановлено, що позивач і ТОВ "КУА "Сварог Есс ет Менеджмент" відповідно до вимог чинного законодавства України були повідомлені ВА Т "Турбоатом" про проведення в казаних загальних зборів акц іонерів, було ознайомлено з п орядком денним загальних збо рів акціонерів, їм були забез печені умови для реалізації їх права на внесення пропози цій щодо порядку денного заг альних зборів акціонерів, як ими вони скористалися, і тим с амим позивачу та касатору то вариством була забезпечена м ожливість реалізувати своє п раво на участь в управлінні с правами товариства шляхом на дання вимоги щодо скликання загальних зборів, внесення п ропозицій щодо порядку денно го загальних зборів акціонер ів та прийняття 04.02.2010 участі у з агальних зборах акціонерів В АТ "Турбоатом".

З огляду на встановлені обс тавини справи суди попередні х інстанцій дійшли висновку, що хоча реєстрація акціонер ів для участі у загальних збо рах акціонерів ВАТ "Турбо атом", які відбувались 04.02.2010, зді йснювалась на підставі зведе ного облікового реєстру влас ників іменних цінних паперів , складеного Приватним акціо нерним товариством "Всеукраї нський депозитарій цінних па перів" станом на 01.02.2010, проте від повідачем були створені всі передбачені діючим законода вством України умови для реа лізації позивачем прав, нада них йому, як акціонеру ВАТ "Турбоатом", в тому чис лі й право брати участь в упра влінні справами товариства в порядку, визначеному в устан овчих документах, а тому прав а позивача і ТОВ КУА "Сварог Ес сет Менеджмент", як акціонері в не були порушені.

Відповідно до ст. 1117 ГПК Укра їни, переглядаючи у касаційн ому порядку судові рішення, к асаційна інстанція на підста ві встановлених фактичних об ставин справи перевіряє заст осування судом першої чи апе ляційної інстанції норм мате ріального і процесуального п рава. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставин и, що не були встановлені у ріш енні або постанові господарс ького суду чи відхилені ним, в ирішувати питання про достов ірність того чи іншого доказ у, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові дока зи або додатково перевіряти докази.

На підставі вищевикладен ого, оскаржувані судові ріше ння є повними, законними та об ґрунтованими, винесеними з д ослідженням всіх обставин сп рави в сукупності, при правил ьному застосуванні норм мате ріального та процесуального права, а тому колегія суддів н е вбачає підстав для їх зміни чи скасування.

Щодо доводів, викладених в к асаційній скарзі, то вони є не обґрунтованими та не підтвер дженими належними доказами, а відповідно і не спростовую ть висновків суду покладених в основу судових рішень.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 1111 Госп одарського процесуального к одексу України, Вищий господ арський суд України,

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу залиш ити без задоволення.

Постанову Харківського ап еляційного господарського с уду від 02.09.2010 року та рішення го сподарського суду Харківськ ої області від 10.03.2010 року у спра ві №47/81-10 залишити без змін.

Головуючий Н.О.Кочерова

Судді В.І.Студенець

М.М.Черкащенко