Постанова

від 18.11.2010 по справі 14/7-10

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

10002, м.Житомир, майдан Путят инський, 3/65 тел.(8-0412) 48-16-02

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" листопада 2010 р. Спра ва № 14/7-10

Житомирський апеляційний господарський суд у складі к олегії суддів:

головуючого судді Філіпов ої Т.Л.

суддів: Горшков ої Н.Ф.

Майора Г.І.

при секретарі Щепансь кій Т.П. ,

за участю представників ст орін:

від позивача: ОСОБА_2, дов іреність від 29.04.2009р.,

від відповідача: не з'явився ,

від ТОВ "ДК-Агро": Присяжню к О.В., довіреність від 25.10.2010р.,

розглянувши апеляційну ск аргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ДК-Агро", с.П етрашівка Тульчинського рай ону Вінницької області

на рішення господарського суду Вінницької області

від "01" лютого 2010 р. у справі № 14/7-10 (суддя Залімський І.Г.)

за позовом ОСОБА_3, м.Берл ін Німеччина

до Товариства з обмеженою в ідповідальністю "ДСФ-Агроінв ест", с.Скрицьке Немирівськог о району Вінницької області

про визнання недійсним ріш ення загальних зборів

з перервою у судовому засід анні з 02.11.2010р. по 18.11.2010р.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського с уду Вінницької області від 01.0 2.2010р. у справі №14/7-10 з адоволено позов ОСОБА_3 до Товариства з обмеженою відп овідальністю "ДСФ-Агроінвест " про визнання недійсним ріше ння загальних зборів.

Визнано недійсними рішенн я загальних зборів учасників ТОВ "ДСФ-Агроінвест", оформлен е протоколом №4 від 01.07.2009р.

Стягнуто з ТОВ "ДСФ-Агроінве ст" на користь ОСОБА_3 85,00грн . витрат на сплату державного мита; 236,00грн. витрат на інформа ційно-технічне забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись з прийняти м рішенням, Товариство з обме женою відповідальністю "ДК-А ГРО" звернулось з апеляційно ю скаргою, в якій просить ска сувати рішення місцевого гос подарського суду, з підстав н аведених у скарзі та прийнят и нове рішення, яким позов зал ишити без задоволення.

Мотивуючи апеляційну скар гу, скаржник посилається на т е, що місцевий господарський суд при прийнятті оскаржува ного рішення вирішив питання про права та обов'язки ТОВ "ДК -АГРО", не залучивши його до уч асті у справі.

Вказує, що суд встановив фак ти тільки на підставі заяви Т ОВ "ДСФ-Агроінвест" №7 від 11.01.2010р., вимог позивача та без виклик у учасників товариства, які м огли б спростувати або підтв ердити позовні вимоги.

На думку скаржника, із враху вання положень постанови Пле нуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судам и корпоративних спорів" №13 від 24.10.2008р., суд з посиланням лише на одну підставу - неповідомлен ня позивача про проведення з агальних зборів учасників - н е мав права визнавати недійс ним рішення загальних зборів учасників ТОВ "ДСФ-Агроінвес т", оформлене протоколом №4 від 01.07.2009р.

В засідання суду відповіда ч повноважного представника не направив.

29.10.2010р. на адресу Житомирсько го апеляційного господарськ ого суду від ТОВ "ДСФ-Агроінве ст" надійшов письмовий відзи в на апеляційну скаргу, з яког о вбачається, що відповідач п роти вимог апеляційної скарг и заперечує та просить залиш ити її без задоволення. Зазна чає, що ТОВ "ДК-Агро" не є та не б ув учасником ТОВ "ДСФ-Агроінв ест", що не надає йому права ос каржувати рішення ТОВ "ДСФ-Аг роінвест".

Крім цього, 18.11.2010р. від відпові дача надійшли додаткові пояс нення по суті спору, а також кл опотання про розгляд апеляці йної скарги без участі його п редставника.

Враховуючи приписи ст. 101 ГПК України та те, що неявка в суд ове засідання представників сторін не перешкоджає перег ляду оскарженого судового ак ту, колегія суддів задовольн ила клопотання ТОВ "ДСФ-Агроі нвест".

Представник ТОВ "ДК-Агро" пі дтримав доводи апеляційної с карги, вважає рішення місцев ого господарського суду неза конним та необґрунтованим, п росить його скасувати з підс тав, наведених в апеляційній скарзі. Пояснив, що у заяві №7 в ід 11.01.2010р. зазначено, що посадов і особи ТОВ "ДСФ-Агроінвест" ді знались про рішення загальни х зборів засновників, оформл ене протоколом №4 від 01.07.2009р. лиш е з позовної заяви, тоді як про токол підписаний головою збо рів ОСОБА_5, і який, в свою ч ергу, є посадовою особою. Вказ ав, що права учасника товарис тва можуть бути визнані пору шеними внаслідок недотриман ня вимог закону про скликанн я і проведення загальних збо рів, якщо він не міг взяти учас ть у загальних зборах.

Позивач у відзиві на апеляц ійну скаргу та його представ ник в судовому засіданні зап еречили проти доводів апеляц ійної скарги, вважає рішення суду першої інстанції закон ним та обґрунтованим, просит ь його залишити без змін, а апе ляційну скаргу - без задоволе ння. Вказав, що позивач жодно го повідомлення про час та да ту проведення чергових та по зачергових загальних зборів учасників товариства не отр имував, із документами, які бу ли внесені до розгляду відпо відно до порядку денного заг альних зборів учасників, що в ідбулися 01 липня 2009р. ознайомле ний не був. Зазначив, що прийня ття відповідачем по справі р ішення, оформленого протокол ом загальних зборів учасникі в ТОВ "ДСФ-Агроінвест" №4 від 01.07 .2009р., порушує законні права та інтереси позивача.

Заслухавши учасників судо вого процесу, дослідивши мат еріали справи, обговоривши д оводи апеляційної скарги, пе ревіривши правильність заст осування місцевим господарс ьким судом норм процесуально го права, колегія суддів вваж ає, що апеляційна скарга не пі длягає задоволенню, виходячи з наступного.

У грудні 2009 року громадянин ОСОБА_3 звернувся до госпо дарського суду Вінницької об ласті з позовом про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "ДСФ-Агр оінвест", оформлене протокол ом №4 від 01.07.2009р.

В обґрунтування позовних в имог позивач зазначає, що ріш ення загальних зборів учасни ків ТОВ "ДСФ-Агроінвест", оформ лене протоколом №4 від 01.07.2009р., по рушує законні права та інтер еси громадянина ОСОБА_3 на участь в управлінні господа рським товариством оскільки є таким, що винесене із поруше нням вимог чинного законодав ства України і підлягає скас уванню з огляду на положення ч. 5 ст. 61 Закону України "Про гос подарські товариства". Також , вказує про порушення відпов ідачем процедурних вимог виз начених Законом України "Про господарські товариства" що до належного повідомлення уч асників про час та дату прове дення загальних зборів, з над анням відповідних документі в, які були винесенні до розгл яду відповідно до порядку де нного загальних зборів учасн иків.

01.02.2010р. відповідач надіслав д о суду заяву про визнання поз ову №07 від 11.01.2010р., з якої вбачаєт ься, що ТОВ "ДСФ-Агроінвест" по зовні вимоги визнав в повном у обсязі, зазначивши, при цьом у, що про наявність рішення зб орів учасників ТОВ "ДСФ-Агроі нвест", оформлених протоколо м №4 від 01.07.2009р., на якому було при йнято рішення про вихід ТОВ "Д СФ-Агроінвест" зі складу засн овників ТОВ "ДК-Агро" та про ві дступлення частки ТОВ "ДСФ-Аг роінвест" у статутному капіт алі ТОВ "ДК-Агро", посадові осо би підприємства відповідача дізналися лише зі змісту поз овної заяви громадянина ОС ОБА_3.

Також вказав про неможливі сть надання суду доказів нал ежного повідомлення учасник ів товариства про факт прове дення зборів 01.07.2009 р. в зв'язку з ї х відсутністю через нерозумі ння окремими учасниками това риства принципів та методів корпоративного управління п ідприємством і незнання базо вих нормативно-правових акті в, що регулюють суспільні від носини у даній сфері.

Як встановлено судом першо ї інстанції та підтверджуєть ся матеріалами справи, відпо відно до протоколу загальних зборів учасників ТОВ "ДСФ-Агр оінвест" №1 від 11.05.2007р. громадяни ном Федеративної Респу бліки Німеччини ОСОБА_3 разом із громадянином Украї ни ОСОБА_5 було прийнято р ішення про створення господа рського товариства у формі т овариства з обмеженою відпов ідальністю, формування стату тного капіталу, затвердження статуту та обрання органів у правління товариства.

21.05.2007р. державним реєстраторо м Немирівської районної держ авної адміністрації була про ведена державна реєстрація Т ОВ "ДСФ-Агроінвест" шляхом зас нування новоствореної юриди чної особи, вчинений запис у Є ДРПОУ за №11601020000000380 та видане свід оцтво про державну реєстраці ю.

Згідно з п.п. 2.1.2. та 5.2.2. статуту Т ОВ "ДСФ-Агроінвест" громадяни н Федеративної Республ іки Німеччини ОСОБА_3 є у часником даного товариства т а володіє часткою у статутно му капіталі останнього, що ст ановить на разі 1033565,00 грн.

В подальшому, 28.03.2008р. були пров еденні збори учасників ТОВ "Д СФ-Агроінвест", за результата ми яких було прийнято рішенн я про вхід ТОВ "ДСФ-Агроінвест " до складу засновників ТОВ "ДК -Агро" з часткою у статутному к апіталі 92 %, що становить 47380,00 грн ., про що свідчить протокол №10 в ід 28.03.2008р.

В свою чергу, рішенням загал ьних зборів засновників ТОВ "ДК-Агро" від 08.04.2008р. було прийнят о ТОВ "ДСФ-Агроінвест" до склад у засновників ТОВ "ДК-Агро", з п одальшим перерозподілом ста тутного капі талу останнього .

У відповідності до змісту п .5.2. нової редакції статуту ТОВ "ДК-Агро", затвердженого загал ьними зборами учасників ТОВ "ДК-Агро" протокол №3 від 08.04.2009р., щ о зареєстрований 14.04.2008р. держав ним реєстратором виконавчог о комітету Вінницької місько ї ради з внесенням до державн ого реєстру запису за №117441050002006553, відповідач набув статусу уча сника даного товариства, з ча сткою у статутному капіталі товариства у розмірі 92%, що ста новить 47380,00 грн.

Разом з тим, 01.07.2009р. були провед енні збори учасників ТОВ "ДСФ -Агроінвест", за результатами яких було прийнято рішення п ро вихід ТОВ "ДСФ-Агроінвест" з і складу засновників ТОВ "ДК-А гро" та про відступлення част ки ТОВ "ДСФ-Агроінвест" у стату тному капіталі ТОВ "ДК-Агро".

Водночас, 01.07.2009 р. були проведе нні також і загальні збори уч асників ТОВ "ДК-Агро", на яких б уло прийнято рішення, оформл ене протоколом №4 від 01.07.2009р., про вихід зі складу засновників ТОВ "ДК-Агро" відповідача - ТОВ "ДСФ-Агроінвест".

У зв'язку з чим, 10.09.2009р. державн им реєстратором виконавчого комітету Вінницької міської ради було проведена державн а реєстрація змін до установ чих документів ТОВ "ДК-Агро", п ро що до державного реєстру в несено запис за №11741050003006553 та стат ут ТОВ "ДК-Агро" був зареєстров аний у новий редакції.

Згідно з п. 12.1.1 статуту ТОВ "ДС Ф-Агроінвест" та ст. 10 Закону Ук раїни "Про господарські това риства" учасники товариства мають право приймати участь в управлінні справами товари ства в порядку, встановленом у в статутних документах тов ариства.

Відповідно до ст. 58 Закону Ук раїни “Про господарські това риства” вищим органом товари ства з обмеженого відповідал ьністю є збори учасників. Вон и складаються з учасників то вариств або призначених ними представників. За змістом ч.4 ст. 58 зазначеного Закону учасн ики мають кількість голосів, пропорційну розміру їх част ок у статутному фонді.

Пунктом 13.10 статуту ТОВ "ДСФ-А гроінвест" (в редакції 2007 р.) виз начено, що загальні збори уча сників визнаються правомочн ими, якщо в них беруть участь у часники, що мають відповідно до статуту товариства більш е як 50 відсотків голосів.

За приписами ч. 5 ст. 61 Закону У країни “Про господарські тов ариства” про проведення зага льних зборів товариства учас ники повідомляються передба ченим статутом способом з за значенням часу і місця прове дення зборів та порядку денн ого. Повідомлення повинно бу ти зроблено не менш як за 30 дні в до скликання загальних збо рів. Будь-хто з учасників това риства вправі вимагати розгл яду питання на загальних збо рах учасників за умови, що вон о було ним поставлено не пізн іш як за 25 днів до початку збор ів. Не пізніш як за 7 днів до скл икання загальних зборів учас никам товариства повинна бут и надана можливість ознайоми тися з документами, внесеним и до порядку денного зборів. З питань, не включених до поряд ку денного, рішення можуть пр ийматися тільки за згодою вс іх учасників, присутніх на зб орах.

Однак, матеріали справи не м істять доказів належного пов ідомлення всіх учасників ТОВ "ДСФ-Агроінвест" про факт пров едення загальних зборів 01.07.2009р ., до того ж, факт їх відсутност і визнано відповідачем у зая ві №07 від 11.01.2010р., а також у відзив і на апеляційну скаргу.

Таким чином, відповідач пор ушив порядок скликання загал ьних зборів, що призвело до по рушення ним прав позивача на участь в управлінні товарис твом.

Положеннями п. 21 постанови П ленуму Верховного суду Украї ни "Про практику розгляду суд ами корпоративних спорів" №13 в ід 24.10.2008р. визначено, що рішення загальних зборів господарсь кого товариства можуть бути визнаними недійсними в судов ому порядку у випадку недотр имання процедури їх скликанн я, встановленої статтями 43, 61 За кону України "Про господарсь кі товариства". Права учасник а (акціонера) товариства можу ть бути визнані порушеними в наслідок недотримання вимог закону про скликання і прове дення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у заг альних зборах, належним чино м підготуватися до розгляду питань порядку денного, заре єструватися для участі у заг альних зборах тощо.

Відповідно до статей 33 та 34 Г осподарського процесуально го кодексу України кожна сто рона повинна довести ті обст авини, на які вона посилаєтьс я як на підставу своїх вимог т а заперечень належними та до пустимими у справі доказами; обставини справи, які відпов ідно до законодавства повинн і бути підтверджені певними засобами доказування, не мож уть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно зі ст.32 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни доказами у справі є буд ь-які фактичні дані, на підста ві яких господарський суд у в изначеному законом порядку в становлює наявність чи відсу тність обставин, на яких ґрун туються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставин и, що мають значення для прави льного вирішення господарсь кого спору; ці дані можуть вст ановлюватись письмовими і ре човими доказами, висновками судових експертів, пояснення ми представників та інших ос іб, що беруть участь у судовом у засіданні.

За таких обставин, суд першо ї інстанції у порядку викона ння припису ст.43 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни дав належне юридичне о бґрунтування доказам по спра ві в їх сукупності та прийшов до правильного висновку про задоволення позову.

Доводи апеляційної скарги спростовуються наступним.

Відповідно до витягу з Єдин ого державного реєстру юриди чних та фізичних осіб-підпри ємців №865028 від 23.11.2009р. засновника ми (учасниками) юридичної осо би ТОВ "ДСФ-Агроінвест" є ОСО БА_6 (Німеччина, розмір внеск у до статутного фонду 1170931,00 грн. ), ОСОБА_7 (Німеччина, розмір внеску до статутного фонду 492 572,00 грн.), ОСОБА_3 (Німеччина, р озмір внеску до статутного ф онду 1033565,00 грн.), ОСОБА_5 (Авт ономна Республіка Крим, роз мір внеску до статутного фон ду 1127693,00 грн.).

Апелянт посилається на ту о бставину, що суд першої інста нції прийшов до висновку про задоволення позову без зал учення до справи усіх учасни ків ТОВ"ДСФ-Агроінвест", які не були викликані до суду і не бу ли з"ясовані обставини щодо п ідтвердження доказів належн ого повідомлення всіх учасни ків товариства про факт пров едення загальних зборів 01.07.09р .

Колегія суддів вважає, що т акий довод апелянта не може б ути прийнятий до уваги як сут тєвий, оскільки судом першої інстанції на підставі дослі джених доказів зроблено обг рунтований висновок про пору шення прав позивача - учасник а товариства ОСОБА_3, відт ак обставини щодо повідомле ння інших учасників товарист ва про проведення загальних зборів 01.07.09р. не входять до пре дмету дослідження.

У пункті 5.6. Рекомендацій Пре зидії Вищого господарського суду України від 28.12.2007р. №04-5/14 "Про практику застосування закон одавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних в ідносин" вказано, що учасника ми судового процесу у спорах про визнання недійсними ріш ень загальних зборів господа рських товариств з підстав н едотримання вимог закону та/ або установчих документів пі д час їх скликання та проведе ння є учасник (учасники) або ак ціонер (акціонери), права яких на участь у загальних зборах було порушено, та господарсь ке товариство.

Оскільки результат виріше ння спору залежить лише від в становлення судом наявності та ступені порушень прав поз ивача (позивачів) під час скли кання та проведення загальни х зборів, залучення інших уча сників (акціонерів) товарист ва або осіб, з якими на підстав і спірних рішень товариство вступило у правовідносини, н е вимагається.

Таким чином, рішення суду пе ршої інстанції прийняте на п ідставі повного та всебічног о з'ясування обставин справи та з додержанням норм матері ального та процесуального пр ава.

Керуючись ст.ст. 101,103,105 Господ арського процесуального код ексу України, Житомирський а пеляційний господарський су д

ПОСТА НОВИВ:

1. Рішення господарського суду Вінницької області від 01 лютого 2010 року у справі №14/7-10 за лишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмежен ою відповідальністю "ДК-Агро ", с.Петрашівка Тульчинського району Вінницької області - б ез задоволення.

2. Справу №14/7-10 повернути до го сподарського суду Вінницько ї області.

Головуючий суддя Філіпова Т.Л.

судді:

Го ршкова Н.Ф.

Ма йор Г.І.

віддрук.

1 - до справи

2,3 - сторонам

4 - скаржнику

5 - в наряд