Постанова

від 23.11.2010 по справі 11/119-10

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

10002, м.Житомир, майдан Путяти нський, 3/65 тел.(8-0412) 48-16-02

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" листопада 2010 р. Справ а № 11/119-10

Житомирський апеляційний господарський суд у складі к олегії суддів:

головуючого судді Майора Г .І.

суддів: Горшков ої Н.Ф.

Філіпової Т.Л.

при секретарі Щепанс ькій Т.П. ,

за участю представників ст орін:

від позивача: ОСОБА_2, дов іреність від 08.09.2010р.,

від відповідача: ОСОБА_3 , довіреність від 28.07.2010р.,

розглянувши апеляційну ск аргу ОСОБА_4, м. Вінниця

на рішення господарського суду Вінницької області

від "16" вересня 2010 р. у справі № 11/119-10 (суддя Матвійчук В.В .)

за позовом ОСОБА_4, м. Він ниця

до Товариства з обмеженою в ідповідальністю виробничо-к омерційної фірми "Сенс-ЛТД", с. Якушенці Вінниць кої області

про визнання рішень недійс ними,-

ВСТАНОВИВ:

У липні 2010 року ОСОБА_4 зв ернулася до суду з позовом до Товариства з обмеженою відп овідальністю виробничо-коме рційної фірми "Сенс-ЛТД" про в изнання недійсним та скасува ння рішення загальних зборів учасників Товариства з обме женою відповідальністю виро бничо-комерційної фірми "Сен с-ЛТД", оформленого протоколо м від 13.07.2005р. №11-2005.

Рішенням господарського с уду Вінницької області від 16.0 9.2010 року у справі №11/119-10 відмовле но в позові ОСОБА_4 до Това риства з обмеженою відповіда льністю виробничо-комерційн ої фірми "Сенс-ЛТД" про визнанн я недійсним та скасування рі шення загальних зборів учасн иків Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо -комерційної фірми "Сенс-ЛТД", оформленого протоколом №11-2005 в ід 13.07.2005 року.

Не погоджуючись з прийняти м рішенням ОСОБА_4 звернул ася до суду з апеляційною ска ргою, в якій просить скасуват и вищевказане рішення та при йняти нове, яким задовольнит и позов з підстав, викладених у скарзі.

Мотивуючи апеляційну скар гу, позивач посилається на по рушення судом першої інстанц ії при прийнятті оскаржувано го рішення норм матеріальног о та процесуального права.

Вказує, що про існування пов ідомлення про загальні збори учасників товариства від 10.06.20 5 року, яким нібито повідомлен о позивача про час та місце пр оведення загальних зборів у часників товариства та прото колу зборів засновників від 13.07.2005 року позивачу стало відом о 27.08.2010 року при ознайомлені з м атеріалами справи.

Вказує, що суд не прийняв до уваги той факт, що повідомлен ня від 10.06.2005р. про загальні збор и учасників, які відбулись 13.07.2 005р., взагалі є підробленим док ументом, виходячи з того, що у повідомленні зазначено, що п озивача повідомлено 10.06.2005р. про загальні збори учасників то вариства з порядком денним: р озгляд заяви ОСОБА_5 щодо продажу своєї частки; про вих ід із складу учасників відпо відача; про зміни у статуті.

Позивач зазначає, що станом на 10.06.2005р. заяву про вихід не под авала, крім того така заява мі ститься в матеріалах справи і датована 13.07.2005р., тобто на моме нт повідомлення фактично її не існувало.

Відповідач - Товариство з об меженою відповідальністю ви робничо-комерційної фірми "С енс-ЛТД" у письмовому відзиві на апеляційну скаргу запере чив проти доводів апеляційно ї скарги та зазначив, що дотри мання відповідачем порядку с кликання загальних зборів ст верджується протоколом зага льних зборів учасників ТОВ В КФ "Сенс-ЛТД" №10-2005 від 13.07.2005р., який підписаний позивачем та пос відчений приватним нотаріус ом Вінницького міського нота ріального округу ОСОБА_6 1 3.07.2005 року та зареєстрований в р еєстрі за №2194, 2195. Наведене свідч ить про безпідставність твер джень позивача щодо неповідо млення його відповідачем про проведення загальних зборів .

Вказує, що відповідно до п.28 п останови Пленуму Верховного Суду України "Про практику ро згляду судам корпоративних с порів" в матеріалах справи на явна нотаріально завірена за ява ОСОБА_7 про вихід зі ск ладу учасників товариства та відсутність будь-яких майно вих чи фінансових претензій до товариства та інших засно вників.

Представник позивача підт римав доводи апеляційної ска рги. Вважає рішення суду перш ої інстанції незаконним та н еобґрунтованим, просить його скасувати та прийняти новий судовий акт, яким позов задов ольнити. Пояснив, що позивач б рав участь у зборах, але не був у відповідності до чинного з аконодавства повідомлений п ро їх проведення.

Представник відповідача з аперечив проти доводів апеля ційної скарги та надав поясн ення в обґрунтування своїх з аперечень. Вважає рішення су ду першої інстанції законним та обґрунтованим, просить йо го залишити без змін, а апеляц ійну скаргу - без задоволення . Зазначив, що в протоколі №10 вк азано, що слухали заяву ОСО БА_5 про вихід зі складу учас ників товариства.

Заслухавши пояснення пред ставників сторін, розглянувш и матеріали справи, обговори вши доводи апеляційної скарг и, перевіривши юридичну оцін ку обставин справи та повнот у їх встановлення, дослідивш и правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального та матеріаль ного права при прийнятті оск аржуваного рішення, судова к олегія вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підля гає з огляду на таке.

Товариство з обмеженою від повідальністю виробничо-ком ерційна фірма "Сенс-ЛТД" (дал і - ТОВ ВКФ "Сенс-ЛТД") створено з гідно з рішенням засновників , з метою більш повного задово лення громадських потреб у р озширенні номенклатури і яко сті різноманітних видів прод укції, товарів, робіт, протоко л зборів засновників №1 від 09.09. 1997р. Товариство діє на підстав і Статуту, зареєстрованого В інницької районною державно ю адміністрацією 18.09.1997р. за реєс траційним номером 220.

Засновниками Товариства є :

ОСОБА_8 - частка в статутно му фонді товариства складає 50%;

ОСОБА_5 - частка в статутно му фонді товариства складає 50%;

Відповідно до пункту 8.1 Стат уту товариства, вищим органо м управління товариства є зб ори засновників. Збори засно вників складаються з засновн иків (призначених ними предс тавників).

Пунктом 8.11. статуту товарист ва визначено перелік питань, що відносяться до виключної компетенції Зборів учасникі в.

Засідання зборів засновни ків вважаються повноважними , якщо на ньому присутні Засно вники (представники засновни ків), що володіють у сукупност і більш як 65% голосів, а при вирі шення питань, які потребують одностайності - всі засновни ки (пункт 8.9. Статуту).

Збори засновників проводя ться по мірі необхідності, ал е не менше двох разів на рік (п . 8.5 Статуту).

Скликання зборів засновни ків здійснюється головою збо рів не пізніше, ніж за 30 днів до проведення засідання. Голов а зборів направляє всім член ам зборів засновників повідо млення з зазначенням дати за сідання, місця його проведен ня і питань, включених в поряд ок денний (п. 8.6 Статуту).

В процесі діяльності товар иства до статуту вносились в ідповідні зміни та доповненн я, зокрема і у складі засновни ків.

Так, відповідно до протокол у №2 від 27.02.1998р. зборів учасників товариства ОСОБА_5 виклю чено зі складі учасників тов ариства, про що внесено зміни до статуту товариства.

Згідно з протоколом зборів учасників товариства №3/2003 від 15.05.2003р. ОСОБА_5 прийнято до с кладу учасників товариства з часткою в статутному фонді т овариства 35%.

Відповідно до статуту това риства (редакція 2004 року) учасн иками товариства є:

- ОСОБА_8 з часткою в стат утному фонді 21,03%;

- ОСОБА_5 з часткою в стат утному фонді 11,33%;

- Товариство з обмеженою від повідальністю "ТЕРА" з частко ю в статутному фонді 61,81%;

- Товариство з обмеженою від повідальністю "ЕЛІС" з частко ю в статутному фонді 5,83%.

10.06.2005р. ОСОБА_5 повідомлено про те, що 13.07.2005р. о 11:00 за місцезна ходженням товариства, відбуд уться загальні збори учасник ів.

У вказаному повідомленні в икладено порядок денний зага льних зборів на розгляд яких винесено наступні питання:

- про розгляд заяви ОСОБА _5 щодо продажу своєї частки в товаристві;

- про вихід із складу учасни ків товариства ОСОБА_5 та перерозподіл статутного фон ду;

- про зміни в статуті товари ства.

Як стверджується матеріал ами справи, 13 липня 2005 року ОС ОБА_5 звернулась до загальн их зборів учасників ТОВ ВКФ "С енс-ЛТД" із заявою про вихід зі складу учасників товариства . Дана заява посвідчена прива тним нотаріусом Вінницького міського нотаріального окру гу ОСОБА_6 та зареєстрован а в реєстрі за №2191.

13 липня 2005 року відбулись заг альні збори учасників Товари ства з обмеженою відповідаль ністю Виробничо-комерційна ф ірма "Сенс-ЛТД", за результатам и яких прийнято наступні ріш ення:

- про придбання товариством у учасника ОСОБА_5 належн их їй на праві власності майн ові права на частку в статутн ому фонді товариства, в розмі рі 175000 грн., що становить 11,33% стат утного фонду товариства;

- про укладення договору куп івлі-продажу частки у учасни ка ОСОБА_5 за 175000 грн. зі стро ком оплати - починаючи з 01 серп ня 2005 року до 1 квітня 2008 року;

- про уповноваження Дирекці ї товариства на протязі деся ти днів з моменту придбання ч астки учасника ОСОБА_5 іні ціювати проведення загальни х зборів учасників товариств а по питанню внесення змін до установчих документів товар иства;

Наведені рішення оформлен о протоколом №10-2005 від 13.07.2005року.

Рішенням господарського с уду Вінницької області від 20.0 9.2010 року у справі №11/111-10, яке набра ло законної сили, відмовлено у позові ОСОБА_4 до ТОВ "Тер а" про визнання недійсними рі шень загальних зборів від 13.07.20 05р., оформлених протоколом №10-20 05.

Окрім згаданих рішень, учас никами товариства прийнято р ішення:

- про вихід зі складу учасни ків товариства ОСОБА_5;

- про передачу частки ОСОБ А_5 ОСОБА_8 та розподілом частки в статутному фонді то вариства між його учасниками наступним чином:

ОСОБА_8 - 32,36% статутного фонд у,

ТОВ "ТЕРА" - 61,81 % статутного фон ду,

ТОВ "ЕЛІС"- 5,83% статутного фонд у;

- про внесення та затверджен ня змін до статуту товариств а, виклавши статут в новій ред акції.

Вказані рішення загальних зборів оформлено протоколом №11-2005 від 13.07.2005р.

Згідно зі статтею 167 Господа рського кодексу України корп оративні права - це права особ и, частка якої визначається у статутному фонді (майні) госп одарської організації, що вк лючають правомочності на уча сть цієї особи в управлінні г осподарською організацією, о тримання певної частки прибу тку (дивідендів) даної органі зації та активів у разі лікві дації останньої відповідно д о закону, а також інші правомо чності, передбачені законом та статутними документами. В олодіння корпоративними пра вами не вважається підприємн ицтвом. Законом можуть бути в становлені обмеження певним особам щодо володіння корпо ративними правами або їх зді йснення. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змін юються та припиняються щодо корпоративних прав.

Справи, що виникають з корпо ративних відносин - це спори м іж господарським товариство м та його учасником (засновни ком, акціонером), в тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновникам и, акціонерами), що пов'язані з і створенням, діяльністю, упр авлінням та припиненням діял ьності цього товариства. Пре дметом відповідних позовів м ожуть бути вимоги про визнан ня недійсним актів органів у правління господарського то вариства, припинення незакон них дій (бездіяльності) його п осадових чи службових осіб, в изнання недійсними установч их документів товариства або угод про відчуження майна, ко рпоративних прав, тощо. Винят ок складають лише трудові сп ори за участі господарського товариства (ч.8 п.12 рекомендаці ї Президії ВГСУ № 04-5/120 від 27.06.2007р.)

Відповідно до пункту 19 пост анови Пленуму Верховного Суд у України "Про практику розгл яду судам корпоративних спор ів" від 24 жовтня 2008 року №13 (далі - Пленум) суди мають враховува ти, що для визнання недійсним рішення загальних зборів то вариства необхідно встанови ти факт порушення цим рішенн ям прав та законних інтересі в учасника (акціонера) товари ства. Якщо за результатами ро згляду справи факт такого по рушення не встановлено, госп одарський суд не має підстав для задоволення позову.

Абзацом 3 пункту 17 Пленуму ви значено, що підставами для ви знання недійсними рішень заг альних зборів акціонерів (уч асників) господарського това риства можуть бути:

- порушення вимог закону та/ або установчих документів пі д час скликання та проведенн я загальних зборів товариств а;

- позбавлення акціонера (уч асника) товариства можливо сті взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасн ика) товариства рішенням заг альних зборів.

Відповідно до частини 5 стат ті 61 Закону України "Про госпо дарські товариства" про пров едення загальних зборів това риства учасники повідомляют ься передбаченим статутом сп особом з зазначенням часу і м ісця проведення зборів та по рядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не мен ш як за 30 днів до скликання заг альних зборів. Будь-хто з учас ників товариства вправі вима гати розгляду питання на збо рах учасників за умови, що вон о було ним поставлено не пізн іш як за 25 днів до початку збор ів. Не пізніш як за 7 днів до скл икання загальних зборів учас никам товариства повинна бут и надана можливість ознайоми тися з документами, внесеним и до порядку денного зборів. З питань, не включених до поряд ку денного, рішення можуть пр ийматися тільки за згодою вс іх учасників, присутніх на зб орах.

Пунктом 8.7.1 статуту ТОВ ВКФ "С енс-ЛТД" (у редакції 2004 року) пер едбачено, що учасників письм ово повідомляють про скликан ня зборів учасників з підтве рдженням про отримання повід омлення не пізніше ніж за 30 дн ів до їх проведення.

Як стверджується матеріал ами справи, повідомлення про проведення загальних зборів учасників ТОВ ВКФ "Сенс-ЛТД" 13.0 7.2005р. датовано 10.06.2005р., тобто з дот риманням порядку скликання, що дає підстави вважати про н алежне повідомлення позивач а про проведення загальних з борів.

Дотримання відповідачем п орядку скликання та проведен ня загальних зборів стверджу ється також протоколом загал ьних зборів учасників ТОВ ВК Ф "Сенс-ЛТД" №10-2005 від 13.07.2005р., який п ідписаний ОСОБА_5 та посві дчений приватним нотаріусом Вінницького міського нотарі ального округу ОСОБА_6 13.07.200 5р. та зареєстрований в реєстр і за №2194, 2195.

Наявність нотаріально пос відченого підпису позивача у протоколі загальних зборів учасників спростовує твердж ення позивача щодо неповідом лення про проведення зборів та те, що позивач не брав участ і у загальних зборах учасник ів товариства.

Відповідно до частини 2 стат ті 100 Цивільного кодексу Украї ни учасники товариства мають право вийти з товариства, якщ о установчими документами не встановлений обов'язок учас ника письмово попередити про свій вихід з товариства у виз начений строк, який не може пе ревищувати одного року.

Пунктом 3 частини 1 статті 116 Ц ивільного кодексу України пе редбачено, що учасники госпо дарського товариства мають п раво у порядку, встановленом у установчим документом това риства та законом вийти з тов ариства.

Згідно зі статтею 148 Цивільн ого кодексу України учасник товариства з обмеженою відпо відальністю має право вийти з товариства, повідомивши то вариство про свій вихід не пі зніше ніж за три місяці до вих оду, якщо інший строк не встан овлений статутом.

Частиною 1 статті 88 Господар ського кодексу України перед бачено, що учасники господар ського товариства мають прав о вийти в передбаченому уста новчими документами порядку зі складу товариства.

Стаття 10 Закону України "Про господарські товариства" пе редбачає право учасника у вс тановленому порядку в будь-я кий час вийти з товариства, не залежно від згоди інших учас ників чи самого товариства.

Відповідно до статті 54 Зако ну України "Про господарські товариства" при виході учасн ика з товариства з обмеженою відповідальністю йому випла чується вартість частини май на товариства, пропорційна й ого частці у статутному фонд і. Виплата провадиться після затвердження звіту за рік, в я кому він вийшов з товариства , і в строк до 12 місяців з дня ви ходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад мож е бути повернуто повністю аб о частково в натуральній фор мі. Учаснику, який вибув, випла чується належна йому частка прибутку, одержаного товарис твом в даному році до моменту його виходу. Майно, передане у часником товариству тільки в користування, повертається в натуральній формі без вина городи.

У пункті 28 постанови Пленум у Верховного Суду України "Пр о практику розгляду судам ко рпоративних спорів" зазначен о, що при вирішенні спорів, пов 'язаних із виходом учасника з товариства, господарські су ди повинні керуватися тим, що відповідно до ЦК та Закону пр о господарські товариства уч асник ТОВ чи ТДВ вправі у будь -який час вийти з товариства н езалежно від згоди інших уча сників та самого товариства. Вихід зі складу учасників то вариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, н і з внесенням змін до установ чих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід ві дповідній посадовій особі то вариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку. П оложення установчих докумен тів, які обмежують чи заборон яють право на вихід учасника з товариства, є незаконними.

Як вже зазначалось, ОСОБА _5 надала загальним зборам у часників ТОВ ВКФ "Сенс-ЛТД" нот аріально засвідчену заяву пр о вихід зі складу учасників 13. 07.2005р., тобто в день проведення з агальних зборів. Наведене пі дтверджується протоколом за гальних зборів учасників тов ариства №10-2005 від 13.07.2005р.

Щодо заяви відповідача про застосування наслідків проп ущення позивачем строків поз овної давності, колегія судд ів апеляційного господарськ ого суду вважає за необхідне зазначити таке.

Відповідно до статтей 256, 257 Ци вільного кодексу України поз овна давність - це строк, у меж ах якого особа може звернути ся до суду з вимогою про захис т свого цивільного права або інтересу. Загальна позовна д авність встановлюється трив алістю у три роки.

Статтею 261 цього Кодексу пер едбачено, що перебіг позовно ї давності починається від д ня, коли особа довідалася або могла довідатися про поруше ння свого права або про особу , яка його порушила.

В обґрунтування пропущенн я строку позовної давності п озивач посилається на те, що в она не була присутня на збора х про виведення її із складу з асновників ТОВ ВКФ "Сенс-ЛТД" т а внесення змін до установчи х документів товариства дізн ались з листа від 09.06.2010 року №53/02/06 -375 представництва Державного комітету України з питань ре гуляторної політики та підпр иємництва у Вінницькій облас ті.

Однак, посилання апелянта н а вказаний лист оцінюється а пеляційним судом критично, з урахуванням встановлених у справі обставин, зокрема, щод о присутності позивача на за гальних зборах учасників ТОВ ВКФ "Сенс-ЛТД".

Пунктом 3 статті 267 Цивільног о кодексу України встановлен о, що позовна давність застос овується судом лише за заяво ю сторони у спорі, зробленою д о винесення ним рішення.

У відповідності до пункту 4 статті 267 Цивільного кодексу У країни сплив позовної давно сті, про застосування якої за явлено стороною у спорі, є під ставою для відмови у позові.

Це означає, що сплив строку позовної давності є самостій ною підставою для відмови в п озові незалежно від того, чи д ійсно права позивача порушен і.

Крім того, права позивача не порушені, позовні вимоги є бе зпідставними.

В силу статті 32 Господарськ ого процесуального кодексу У країни, доказами у справі є бу дь-які фактичні дані, на підст аві яких господарський суд в становлює наявність чи відсу тність обставин, на яких ґрун туються вимоги і заперечення , а також інші обставини, які м ають значення для правильног о вирішення спору.

Відповідно до статтей 34, 43 Го сподарського процесуальног о кодексу України докази под аються сторонами та іншими у часниками судового процесу. Обставини справи, які відпов ідно до законодавства повинн і бути підтверджені певними засобами доказування, не мож уть підтверджуватися іншими засобами доказування. Госпо дарський суд оцінює докази з а своїм внутрішнім переконан ням, що ґрунтується на всебіч ному, повному і об' єктивном у розгляді в судовому процес і всіх обставин справи в їх су купності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для гос подарського суду заздалегід ь встановленої сили. Визнанн я однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша с торона обґрунтовує свої вимо ги або заперечення для госпо дарського суду не є обов' яз ковим.

За змістом статті 33 Господа рського процесуального коде ксу України, обов'язок доказу вання та подання доказів роз поділяється між сторонами, в иходячи з того, хто посилаєть ся на юридичні факти, які обґр унтовують його вимоги і запе речення.

Таким чином, господарський суд першої інстанції прийшо в до правильного висновку пр о відмову у позові ОСОБА_4

Також колегія суддів вважа є за необхідне зазначити, що п озовна вимога в частині скас ування рішення загальних збо рів (протокол №11-2005 від 13.07.2005р.) не в ідповідає встановленим чинн им законодавством способам з ахисту прав у господарському судочинстві.

За таких обставин, рішення г осподарського суду Вінницьк ої області від 16 вересня 2010 рок у у справі №11/119-10 слід залишити б ез змін, а апеляційну скаргу ОСОБА_4 - без задоволення.

Керуючись ст.ст. 101,103,105 Господ арського процесуального код ексу України, Житомирський а пеляційний господарський су д,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського су ду Вінницької області від 16 ве ресня 2010 року у справі №11/119-10 зали шити без змін, а апеляційну ск аргу ОСОБА_4, м. Вінниця - бе з задоволення.

2. Справу №11/119-10 повернути до г осподарського суду Вінницьк ої області.

Головуючий суддя: Майор Г.І.

судді:

Горшкова Н.Ф.

Філіпова Т.Л.

Віддрук. 4 прим.

1 - до справи

2,3 - сторонам

4 - в наряд