Постанова

від 20.10.2010 по справі 4-549/10

ПРИМОРСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ОДЕСИ

Дело № 4-549/10

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

20 октября 2010 года

Местный Приморский районный суд г. Одессы в составе

Судьи Пысларь В.П.

При секретаре Бойко И.П.

С участием прокурора Озернюк Е.П.

Адвоката ОСОБА_1

Рассмотрев в открытом судебном заседании в зале суда в г. Одессе жалобу адвоката ОСОБА_1 на постановление старшего следователя по ОВД СО НМ ГНА в Одесской области Майстренко Н.С. от 5.07.2010 г. о возбуждении уголовного дела в отношении директора ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3 по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины

У С Т А Н О В И Л :

Адвокат ОСОБА_1, действующая в интересах директора ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3 на постановление старшего следователя по ОВД СО НМ ГНА в Одесской области Майстренко Н.С. от 5.07.2010 г. о возбуждении уголовного дела в отношении директора ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3 по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины по факту умышленного уклонения от уплаты налогов, которые входят в систему налогообложения, введенных в установленном законом порядке, совершенное должностным лицом предприятия, что привело к фактическому непоступлению в бюджет средств в особо крупных размерах.

Обосновывая факт нарушения прав ОСОБА_3, адвокат ОСОБА_1 указала, что при вынесении обжалуемого постановления следователем были допущены нарушения ч. 1 ст. 94 УПК Украины, а именно отсутствовали достаточные данные, указывающие на наличие в действиях директора ООО «КОРАБЛЬ ПУСТЫНИ» ОСОБА_3 признаков преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 212 УК Украины.

Основанием для возбуждения уголовного дела, согласно обжалуемого постановления послужили материалы доследственной проверки, а также экспертное заключение, пояснения ОСОБА_3, налоговая отчетность, акт плановой проверки ООО «ЮАР-ТРАНС», копия дела о банкротстве. Однако налоговая отчетность предприятия полностью опровергает выводы следствия.

ООО «КОРАБЛЬ ПУСТЫНИ» было зарегистрировано Исполнительным комитетом Одесского городского совета 26.02.2007 г. и получило свидетельство о государственной регистрации за № 15561020000026187. Предприятие осуществляло экспортно-импортные операции и с 17.04.2007 г. было аккредитовано в Южной Региональной таможне.

18.10.2007 г. между ООО «ЮАР-ТРАНС» и ООО «КОРАБЛЬ ПУСТЫНИ» был заключен договор купли-продажи товаров № 2211 на общую сумму 8 574 640 66 грн. (в постановлении неправильно указано 8 574 940, 66 грн. ). В рамках договора оплата составила 689.900 тыс. грн. Задолженность, таким образом составила 7 884 740, 66 грн., а не 7 905 340, 66 как это указано в постановлении. Согласно ГТД за 2007-2008 г.г. все товары, закупленные ООО «КОРАБЛЬ ПУСТЫНИ» были отгружены получателю - фирме « FINICIA INK.» за пределы Украины. Однако в связи с тем, что фирма « FINICIA INK.» не рассчиталась с ООО «КОРАБЛЬ ПУСТЫНИ», у предприятия возникла задолженность перед ООО «ЮАР-ТРАНС».

Согласно требованиям ведения бухгалтерского учета сумма задолженности за поставленный товар должна быть отражена предприятием в главной книге в графе кредитовое сальдо счет № 631 « расчеты с поставщиками и подрядчиками». Эти требования законодательства ООО «КОРАБЛЬ ПУСТЫНИ» выполнило, что подтверждается Актом проверки ГНИ Приморского района гор. Одессы от 11.08.2008 г. В постановлении же неверно указано, что эта сумма должна быть отражена в составе валового дохода в строке 01.2, т.к. в декларации на прибыль предприятия в строке 01.2 указывается прирост балансовой стоимости запасов, а у ООО «КОРАБЛЬ ПУСТЫНИ» никаких запасов не было, как не было и склада.

Весь вышеуказанный товар был отгружен фирме « FINICIA INK.» за пределы Украины, за исключением партии деталей на сумму 60596 грн., которая была отражена в строке 01.2 в декларации на прибыль за 2007 год. В дальнейшем этот товар был также отгружен фирме « FINICIA INK.» и эта сумма была отражена в декларации на прибыль за 1 квартал 2008 г. в строке 04.2. убыль балансовой стоимости запасов. Таким образом, на конец 1 квартала 2008 года товарных остатков у ООО «КОРАБЛЬ ПУСТЫНИ», которые должны были быть включены в декларацию на прибыль по строке 01.2. не было.

Сумма отгруженного товара фирме « FINICIA INK.» была отражена ООО «КОРАБЛЬ ПУСТЫНИ» в декларациях на прибыль за 2007 и 1 квартал 2008 г.г. в графе 01.1 доходы от продажи товаров ( работ, услуг). Таким образом, никакого умышленного уклонения от уплаты налогов ОСОБА_3 не допускал.

Также в постановлении неправильно указано, что якобы ОСОБА_3 безосновательно был занижен объект налогообложения по вышеуказанному договору, вследствие чего он уклонился от уплаты налога на добавленную стоимость. Весь товар фирме « FINICIA INK.» , ООО «КОРАБЛЬ ПУСТЫНИ» был отгружен по нулевой ставке налога на добавленную стоимость, что подтверждается ГТД и декларациями по налогу на добавленную стоимость за период 2007 - 1 квартал 2008 г.г. Поэтому, в данном случае не могут быть применены положения п. 4.2. ст. 4 и п.п. 6.1.1. п. 6.1. ст. 6 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость», поскольку при нулевой ставке применяется ст. 6.2. Закона и экспортеру товаров сумма НДС должна быть возращена государством. Сумма налогового кредита/долг государства по НДС/ была отражена предприятием в строке 26 в декларации по НДС за 2007 1 квартал 2008 года

В судебном заседании заявитель поддержала требования, изложенные в жалобе, настаивая на ее удовлетворении. При этом утверждала, что на момент вынесения обжалуемого постановления, достаточных данных, указывающих на наличие признаков преступления в его действиях не имелось, а уголовное дело в отношении него возбуждено незаконно и необоснованно, без достаточных оснований, в нарушении требований ст. 94, 97 УПК Украины. В подтверждение своих доводов также предоставила суду ГТД за 2007-2008 г.г., из которых следовало, что весь спорный груз был перемещен за пределы Украины.

Прокурор, принимающий участие в рассмотрении настоящего дела в судебном заседании жалобу адвоката ОСОБА_1 действующего в интересах ОСОБА_3 не признал, просил в ее удовлетворении отказать по тем основаниям, что у старшего следователя по ОВД СО НМ ГНА в Одесской области Майстренко Н.С. имелись все законные поводы и основания для возбуждения настоящего уголовного дела. При этом указал, что настоящее уголовное дело возбуждено не по факту произведенных транспортных операций, а по взаимоотношениям между ООО «Корабль пустыни» и ООО «ЮАР ТРАНС». 20% ставка НДС рассчитывалась не по экспорту и то, что товар был экспортирован подтверждает, что ООО «Корабль пустыни» получил товар и за него не рассчитался., а заключенный договор не является договором комиссии.

Рассмотрев жалобу, заслушав пояснения заявителя, доводы прокурора и следователя, исследовав материалы доследственной проверки, послужившие поводом и основанием для возбуждения дела, суд считает, что жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствиями с требованиями ч. 13 ст. 236 8 УПК Украины, рассматривая жалобу на постановление о возбуждении уголовного дела, суд обязан проверять наличие поводов и оснований для вынесения указанного постановления, законность источника полученных данных, которые стали основанием для вынесения постановления о возбуждении уголовного дела и не вправе рассматривать и заранее разрешать вопросы, которые разрешаются судом при рассмотрении дела по существу.

Вышеуказанные правовые нормы фактически закреплены и отражены в п. 9 Решения Конституционного Суда Украины по делу по конституционному представлению Верховного Суда Украины о соответствии Конституции Украины (конституционности) положений ч. 3 ст. 120, ч. 6 ст. 234, ч. 3 ст. 236 УПК Украины от 30.01.2003 г. дело № 1-12/2003 и в Постановлении Пленума Верховного Суда Украины № 1 от 11.02.2005 г. «О некоторых вопросах, которые возникают во время рассмотрения судами Украины жалоб на постановления органов дознания, следователя, прокурора о возбуждении уголовного дела».

Частью 2 ст. 94 УПК Украины предусмотрено, что уголовное дело может быть возбуждено только в тех случаях, когда имеются достаточные данные, указывающие на наличие признаков преступления.

Как установлено судом , 5 июля 2010 года старшим следователем по ОВД СО НМ ГНА в Одесской области Майстренко Н.С. по материалам проверки соблюдения налогового законодательства было вынесено постановление о возбуждении уголовного дела в отношении директора ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3 по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины по факту умышленного уклонения от уплаты налогов, которые входят в систему налогообложения, введенных в установленном законом порядке, совершенное должностным лицом предприятия, что привело к фактическому непоступлению в бюджет средств в особо крупных размерах.

Из текста обжалуемого постановления следует, что 07.06.2010 г. в СО НМ ГНА в Одесской области поступили материалы доследственной проверки по факту умышленного уклонения от уплаты налогов должностными лицами ООО «Корабль пустыни», зарегистрированные в КОЗП ВПМ ГНИ в Приморском районе г. Одессы за № 102 от 19.08.2009 г.

Из материалов доследственной проверки усматривается, что ООО «Корабль пустыни» зарегистрировано исполнительным комитетом Одесского городского совета, свидетельство о государственной регистрации от 26.02.2007 г. № 15561020000026187.

ООО «Корабль пустыни» взято на налоговый учет ДПІ в Приморском районе г. Одессы с 28.02.2007 г. за № 26605, юридический и фактический адрес: г. Одесса, ул. Пушкинская, 13.

Директором и учредителем ООО «Корабль пустыни» является гражданин Украины ОСОБА_3 с 27.02.2007 г. по настоящее время, согласно протокола № 1 общего собрания учредителей ООО «Корабль пустыни» от 14.02.2007 г.

22.10.2007 г. ООО «Корабль пустыни» в лице директора ОСОБА_3 и ООО «ЮАР - ТРАНС» в лице директора ОСОБА_6 был заключен договор купли - продажи товаров, на основании которого в период с октября 2007 года по март 2008 года со стороны ООО «ЮАР - ТРАНС» к ООО «Корабль пустыни» предоставлены товары в ассортиментах на общую сумму 8 574 940, 66 грн. ,оплата за которые была осуществлена ООО «Корабль пустыни» в период с 01.11.2007 г. по 29.02. 2008 г. в размере 669 600 грн., и согласно актам сверок взаимных расчетов по состоянию на 03.10. 2009 г. и по состоянию на 10.12.2009 г., составленных между указанными предприятиями, задолженность ООО «Корабль пустыни» перед ООО «ЮАР - ТРАНС» составила сумму в размере 7 905 340, 66 грн.

Кроме того, согласно заявления № 15/л от 10.11. 2009 г. общим собранием участников ООО «Корабль пустыни» от 30.06. 2009 г. принято решения о прекращении деятельности предприятия, и 06.10. 2009 г. проведена инвентаризация активов и пассивов ООО «Корабль пустыни», в ходе которой установлено, что никаких активов, в том числе товарных остатков, основных средств у предприятия нет, а есть кредиторская задолженность перед ООО «ЮАР - ТРАНС» (неоплаченные товары) в размере 7 905 340, 66 грн.

Таким образом, указанную сумму в размере 7 905 340, 66 грн. директор ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3 должен был отобразить в составе валового дохода в строке 01.2 «прирост балансовой стоимости запасов» в декларациях по налогу на прибыль за 2007 и 2008 года, однако он, имея намерение на умышленное уклонение от уплаты налогов, в указанной строке отобразил сумму в размере 60596 грн., чем занизил объект налогообложения по налогу на прибыль за 2007 и 2008 года на сумму 7 844 744, 66 грн. (7 905 340, 66 грн. - 60596 грн.).

В дальнейшем, директором ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3, были составлены, подписаны, заверены печатью и представлены в ГНИ в Приморском районе г. Одессы декларации по налогу на прибыль за 2007 и 2008 года, где им безосновательно, в нарушение п. 3.1 ст.3, п.п. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4, п. 10.1 ст. 10, п. 16.16.5,ст. 16 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» был занижен объект налогообложения по налогу на прибыль на сумму 7 844 744, грн., вследствие чего своими умышленными действиями он уклонился от уплаты налога на прибыль за указанный период на сумму 1 568 948, 93 грн.

Кроме того, директором ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3 с указанный период были составлены, подписаны, заверены печатью и предоставлены В ГНИ в Приморском районе г. Одессы декларации по налогу на добавленную стоимость, где ним, безосновательно, в нарушение п. 4.2 ст. 4, п.п. 6.1.1 п. 6.1 ст. 6 Закона Украине «О налоге на добавленную стоимость» был занижен объект налогообложения по вышеуказанной операции на сумму 7 844 744, 66 грн., вследствие чего своими умышленными действиями он уклонился от уплаты налога на добавленную стоимость на сумму 1 307 457, 44 грн.

А всего, директор ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3 своим умышленными действиями уклонился от уплаты налога на добавленную стоимость и налога на прибыль на общую сумму 2 876 406, 37 грн., что в 5 000 и больше раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан и является, особо крупным размером.

Поводом к возбуждению уголовного дела является непосредственное обнаружение следователем в действиях директора ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3 признаков преступления, предусмотренного ст. 212 ч. 3 УК Украины.

Основанием к возбуждение уголовного дела являются материалы доследственной проверки, которые содержат достаточные данные о том, что директор ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3 преднамеренно уклонился от уплаты налогов, а именно: вывод экспертного исследования № 33 от 04.06. 2010 г., объяснение ОСОБА_3, налоговая отчетность ООО «Корабль пустыни», ООО «ЮАР - ТРАНС», акт выездной плановой проверки ООО «ЮАР - ТРАНС» № 196/ 23-30/33933453 от 12.04.2010 г., копия дела о банкротстве ООО «Корабль пустыни».

Как следует из материалов дела и самого постановления , Поводом к возбуждению уголовного дела , как это следует из самого постановления, послужило непосредственное обнаружение следователем признаков преступления.

Согласно того же постановления основанием к возбуждению дела явились материалы доследственной проверки.

Из представленных суду материалов усматривается, что на момент возбуждения уголовного дела в отношении директора ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3 . старший следователь по ОВД СО НМ ГНА в Одесской области Майстренко Н.С. помимо рапорта о/у ОНМ Янкова А.А. от 22.08.2008 года располагал выводом экспертного исследования № 33 от 04.06.10, объяснением ОСОБА_3, налоговой отчетностью ООО «Корабль пустыни», ООО «ЮАР - ТРАНС», актом выездной плановой проверки ООО «ЮАР - ТРАНС» № 196/ 23-30/33933453 от 12.04.10, копией дела о банкротстве ООО «Корабль пустыни».

Данные содержащиеся в указанных документах следователь посчитал достаточными для возбуждения настоящего уголовного дела

Однако, суд полагает что, доследственная проверка по данному делу проведена не в полном объеме, односторонне и не объективно, с явным обвинительным уклоном.

Доследственная проверка фактически проведена по нарушениям налогового законодательства, выявленным в ходе проверки соблюдения налогового законодательства по акту выездной плановой проверки ООО «Корабль пустыни » № 7828/23-3/34930783 от 01.08.2008 г. Среди прочих нарушений по которому значились: занижение предприятием налога на прибыль на сумму 311730 грн., завышение налога на добавленную стоимость, неправильность удержания и своевременного перечисления налога с дохода физических лиц.

Представленные суду материалы доследственной проверки касаются именно акта выездной плановой проверки ООО «Корабль пустыни » № 7828/23-3/34930783 от 01.08.2008 г. и не относятся к вновь выявленным нарушениям налогового законодательства

Объяснение ОСОБА_3 также были даны по вышеуказанному акту и не касаются вопросов, затронутых в обжалуемом постановлении, т.к. по этому поводу его никто не опрашивал .

Обжалуемое же постановление вынесено следователем по ОВД СО НМ ГНА в Одесской области Майстренко Н.С. по материалам проверки соблюдения налогового законодательства не в ООО «Корабль пустыни», а ООО «ЮАР - ТРАНС» по акту выездной плановой проверки ООО «ЮАР - ТРАНС» № 196/ 23-30/33933453 от 12.04.2010 г. Среди нарушений по которому уже значились уклонение директором ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3 от уплаты налога на добавленную стоимость и налога на прибыль

И в данном контексте анализ материалов представленных суду вынуждает суд сделать вывод о том, что доследственная проверка по данному делу, за исключением проведения экспертного исследования № 33 от 04.06. 2010 г., по вновь выявленным нарушениям фактически не проводилась.

Объяснение ОСОБА_3, как уже ранее судом отмечалось, относится к нарушениям налогового законодательства, выявленным в ходе проверки соблюдения налогового законодательства по акту выездной плановой проверки ООО «Корабль пустыни » № 7828/23-3/34930783 от 01.08.2008 г. Объяснение по инкриминируемым директору ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3 новым нарушениям налогового законодательства отобрано не было.

Не отобрано объяснение также и у директора ООО «ЮАР-ТРАНС» ОСОБА_6, в ходе проведения выездной внеплановой проверки которого и были установлены нарушения налогового законодательства директором ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3 , указанные в акте выездной плановой проверки ООО «ЮАР - ТРАНС» № 196/ 23-30/33933453 от 12.04.2010 г.

В ходе доследственной проверки не были установлены и не опрошены другие должностные лица ООО «Корабль пустыни» и ООО «ЮАР ТРАНС»

Также не были в обозрении судебного эксперта и соответственно не давалась оценка грузовым таможенным декларациям за период 01.11.2007 г. по 01.04.008 г., копия счета № 631 « Расчеты с разными дебиторами и кредиторами», предоставленным в судебном заседании представителем директора ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3 - а двокатом ОСОБА_1

Из акта выездной плановой проверки, проведенной сводной бригадой ГНА в Одесской области и ГНИ в Киевском районе г. Одессы от 12.04.2010 г. № 196/23-30 33933453 ООО «ЮАР- ТРАНС приложение № 3 усматривается, что был произведен зачет задолженностей ООО «Корабль пустыни» перед ООО «ЮАР ТРАНС» с «Агропроф-К» о чем свидетельствует оборот по счетам №№ 361 и 631. Указанное свидетельствует о том, что кредиторская задолженность ООО «Корабль пустыни» перед ООО «ЮАР-ТРАНС» была погашена. 17.12.2009 г. хозяйственным судом Одесской области ООО « Корабль пустыни » был признан банкротом.

Не опрошены все без исключения сотрудники ГНИ, которые принимали участие в проверке и на необходимость опроса которых указывал в своем постановлении от 30 апреля 2010 года прокурор отдела прокуратуры Одесской области Хорсуненко О.В.

При этом прокурор отдела прокуратуры Одесской области Хорсуненко О.В. также указывал на ряд недостатков при проведении доследственной проверки и требовал их устранения

- необходимо в полном объеме выполнить указания прокуратуры Приморского района отмеченные в постановлении от 1.09.2008 года

- получить и приобщить к материалам проверки ответ Южного регионального управления государственной пограничной службы на запрос ОНМ от. 17.09.2008 года относительно пересечения ОСОБА_3 границы Украины.

- истребовать из юридического управления ГНИ Приморского района все материалы относительно обжалования ООО «Корабль пустыни» решений-уведомлений по акту проверки от 1.082008 г.

Однако названные недостатки органом проводившим доследственную проверку устранены не были.

Кроме того, субъективной стороной преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины, является прямой умысел на уклонение от уплаты налогов, которые входят в систему налогообложения, введенных в установленном законом порядке, что привело к фактическому непоступлению в бюджет средств в особо крупных размерах.

Однако, из материалов, которые стали основанием для возбуждения уголовного дела, не усматривается, что ОВД СО НМ ГНА в Одесской области были установлены какие-либо данные, свидетельствующие о наличии у директора ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3 . умысла на совершение преступления. В ходе доследственной проверки не было установлено каких-либо данных о том, что директор ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3 . умышленно уклонялся от уплаты налогов, которые входят в систему налогообложения, введенных в установленном законом порядке, что привело к фактическому непоступлению в бюджет средств в особо крупных размерах.

Все указанные выше обстоятельства подлежали установлению в ходе проверки органами ОВД СО НМ ГНА в Одесской области соблюдения налогового законодательства ООО «Корабль пустыни» в порядке, установленном ст. 97 КПК Украины, чего, как видно из предоставленных суду материалов, не осуществлялось.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о поспешности вынесения старшим следователем по ОВД СО НМ ГНА в Одесской области Майстренко Н.С. постановления о возбуждении уголовного дела в отношении директора ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3. по признакам преступления и как следствие неправомерности возбуждения уголовного дела по факту умышленного уклонения от уплаты налогов, которые входят в систему налогообложения, введенных в установленном законом порядке, совершенное должностным лицом предприятия, что привело к фактическому непоступлению в бюджет средств в особо крупных размерах, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины, ибо суд считает, что данное уголовное дело возбуждено на основании предположений и данных, достоверность которых вызывает серьезные сомнения.

А согласно ст. 62 Конституции Украины, а также ст. 6 Европейской Конвенции о защите прав граждан каждый гражданин имеет право на справедливый суд и никто не обязан доказывать свою невиновность в совершении преступления, а обвинение не может основываться на предположениях и доказательствах, полученных незаконным путем. Все сомнения в таких случаях трактуются в пользу обвиняемого, поэтому суд считает, что возбуждение уголовного дела в нарушение требований ч. 2 ст. 94, ч. 1 ст. 98 УПК Украины является основанием для отмены

В связи с чем, нарушенные права ОСОБА_3 подлежат защите в судебном порядке, а обжалуемое постановление отмене по изложенным выше основаниям.

Исходя из изложенного, руководствуясь ст.ст. 94, 97, 98, 99, 236-7, 236-8 УПК Украины, 212 ч.3 УК Украины, ст. 55, 62 Конституции Украины, ст. 5 Европейской Конвенции о защите прав граждан, решением Конституционного Суда Украины № 3-рп/2003 от 30.01.2003 года суд, -

П О С Т А Н О В И Л :

Жалобу адвоката ОСОБА_1 - удовлетворить в полном объеме.

Постановление старшего следователя по ОВД СО НМ ГНА в Одесской области Майстренко Н.С. от 5.07.2010 г. о возбуждении уголовного дела в отношении директора ООО «Корабль пустыни» ОСОБА_3 по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины отменить.

На постановление может быть подана апелляция в Апелляционный суд Одесской области на протяжении семи дней со дня его оглашения.

Судья местного Приморского

районного суда г. Одессы Пысларь В.П.