Постанова

від 06.12.2010 по справі к7/123-08

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕ ЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.12.2010 року Справа № К7/123-08

Дніпропетровський апе ляційний господарський суд у складі колегії суддів: голов уючого судді Павловськог о П.П. (доповідача),

суддів: Чус О.В., Швеця В.В .

при секретарі судового зас ідання: Литвин А.П.

Представники сторін:

від позивача - 1: ОСОБА_1, НОМЕР_1 від 01.07.99, фіз. особа;

від позивача - 2: ОСОБА_2, ф із. особа;

від позивача - 3: ОСОБА_3, НОМЕР_2 від 25.09.97, фіз. особа;

представники відповідача та третіх осіб - 1,2 у судове засі дання не з'явились, про час та місце розгляду справи повідо млені належним чином.

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн і скарги Товариства з об меженою відповідальністю “І нвестпроектбуд”, смт. Ювіле йне та Акціонерного товарис тва закритого типу “Концерн “Весна”, м. Дніпропетровс ьк на рішення господарського суду Дніпропетровської обл асті від 27.04.10р. у справі № К7/123- 08

за позовом:

1- ОСОБА_1, АДРЕСА _2

2- ОСОБА_2,АДРЕСА _2

3- ОСОБА_3, АДРЕСА _2

до відповідача Товарис тва з обмеженою відповідал ьністю “Інвестпроектбуд”, см т. Ювілейне (52005, Дніпропетровс ька область, Дніпропетровськ ий район, смт. Ювілейне, вул. 8 бе резня, б. 11, кв. 70)

третя особа-1 без самості йних вимог на предмет спору н а стороні відповідача: Акціо нерне товариство закритого т ипу “Концерн “Весна”, м. Д ніпропетровськ (49038, м. Дніпропе тровськ, вул. Ленінградська, 68 )

третя особа-2 без самості йних вимог на предмет спору н а стороні відповідача: ОСОБ А_6, м. Дніпропетровськ АДР ЕСА_1

про визнання недійсним рішення загальних зборів то вариства.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарс ького суду Дніпропетровсько ї області від 27.04.2010р. по справі № К7/123-08 (суддя - Коваль Л.А.) позов задоволено. Визнано недійсн ими рішення загальних зборів учасників Товариства з о бмеженою відповідальністю "І НВЕСТПРОЕКТБУД" від 21.08.2008р. При суджено до стягнення з Това риства з обмеженою відпові дальністю "ІНВЕСТПРОЕКТБУД" на користь ОСОБА_1 витрат и на оплату державного мита у сумі 85 грн. 00 коп., витрати на оп лату інформаційно-технічног о забезпечення судового проц есу в сумі 118 грн. 00 коп.,

Не погодившись з вка заним рішенням, відповідач т а третя особа-1 звернулись до Д ніпропетровського апеляцій ного господарського суду з а пеляційними скаргами, в яких просять скасувати рішення г осподарського суду Дніпропе тровської області від 27.04.2010р. і прийняти нове рішення, яким відмовити позивача в позові в повному обсязі.

Апеляційні скарги обґрун товані посиланням на те, що пр и винесені оскарженого рішен ня судом невірно застосовані норми матеріального та проц есуального права. Скаржники вважають, що рішення винесен е при неповному дослідженні доказів та обставин справи.

Ухвалами Дніпропетровсько го апеляційного господарськ ого суду від 12.05.2010р. та 17.05.10р. колег ією суддів у складі головуюч ого судді Павловського П.П. (до повідача), суддів: Швеця В.В., М ороза В.Ф. прийнято апеляційн і скарги до розгляду, слуханн я справи призначено в судово му засіданні на 31.05.2010р. о 10 год.20 х в.

Розпорядженням заступника голови суду - голови судової палати Дніпропетровського апеляційного господарськог о суду Неклеси М.П. від 20.05.10р . справу №К7/123-08 передано для ро згляду колегії суддів у скла ді головуючого судді Павловс ького П.П.- доповідача, суддів: Чус О.В., Швеця В.В.

Ухвалою Дніпропетр овського апеляційного госпо дарського суду від 20.05.10р. прова дження у справі № К7/123-08 зупинен о до розгляду Вищим господар ським судом України касацій ної скарги Товариства з о бмеженою відповідальністю “ Інвестпроектбуд на ухвалу го сподарського суду Дніпропет ровської області від 18.03.09р. та н а ухвалу Дніпропетровського апеляційного господарськог о суду від 11.05.10р. по справі.

Ухвалою Дніпропетро вського апеляційного господ арського суду від 11.11.10р. провад ження за апеляційними скарга ми Товариства з обмежено ю відповідальністю “Інвестп роектбуд”, смт. Ювілейне та Акціонерного товариства зак ритого типу “Концерн “Весн а”, м. Дніпропетровськ на рі шення господарського суду Дн іпропетровської області ві д 27.04.10р. у справі №К7/123-08 пон овлено. Розгляд справи призн ачено в судовому засіданні 06 .12.10р. о 10:30год.

Відзивів на апеляційні ск арги не надходило.

В судове засідання не з' я вились представники ві дповідача та третіх осбі-1,2 не з' явились, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, причини неяв ки суду невідомі. Враховуючи те, що залучені до матеріалів справи докази дозволяють ви значитись відносно законнос ті оскарженого рішення, судо ва колегія доходить висновку про можливість розгляду апе ляційних скарг у відсутності зазначених представників, я кі не скористались своїм пра во бути присутніми в судовом у засіданні.

В судовому засіданні оголо шено вступну та резолютивну частини постанови.

Заслухавши доповідь судді -доповідача, пояснення предс тавників присутніх сторін, о бговоривши доводи апеляційн их скарг, дослідивши матеріа ли справи, перевіривши прави льність юридичної оцінки вст ановлених фактичних обстави н справи, застосування госпо дарським судом першої інстан ції норм матеріального та пр оцесуального права при прийн ятті ним рішення, колегія суд дів дійшла до висновку, що апе ляційні скарги задоволенню не підлягають враховуючи на ступне.

Матеріалами справи та судом першої інстанції ві рно встановлено, що статуто м (нова редакція) Товариств а з обмеженою відповідальн істю "ІНВЕСТПРОЕКТБУД" затве рдженого загальними зборами учасників Товариства, пр отокол від 28.07.2004р., державну реє страцію змін до установчих д окументів проведено 13.09.2004р., уча сниками Товариства є: юр идична особа - Акціонерне то вариство відкритого типу "Ко нцерн "Весна" (м. Дніпропет ровськ) з часткою у статутном у капіталі (фонді) Товарист ва 51%, внеском у статутний ка пітал (фонд) якого є грошові ко шти в сумі 11 987, 55 грн.; фізичні осо би: ОСОБА_2 (м. Дніпропетров ськ) з часткою у статутному ка піталі (фонді) Товариства 25%, внеском у статутний капіта л (фонд) якого є грошові кошти в сумі 5 876, 25 грн.; ОСОБА_1 (м. Дні пропетровськ) з часткою у ста тутному капіталі (фонді) То вариства 19%, внеском у статут ний капітал (фонд) якого є грош ові кошти в сумі 4 465, 95 грн.; ОСО БА_3 (м. Дніпропетровськ) з ча сткою у статутному капіталі (фонді) Товариства 4%, внеск ом у статутний капітал (фонд) я кої є грошові кошти в сумі 940, 20 г рн.; ОСОБА_6 (м. Дніпропетров ськ) з часткою у статутному ка піталі (фонді) Товариства 1%, внеском у статутний капіта л (фонд) якого є грошові кошти в сумі 235, 05 грн.

Статутний капітал Т овариства становить 23 505, 00 гр н.

Як вбачається, 21.08.2008р. пр оведені загальні збори учасн иків Товариства, про що ск ладений протокол без номера від наведеної дати.

Згідно протоколу заг альних зборів учасників То вариства від 21.08.2008р. зазначен о, що на зборах присутні учасн ики Товариства та їх пред ставники: Акціонерне товарис тво відкритого типу "Концерн "Весна" в особі представн ика, що діє на підставі довіре ності (51% голосів), представник учасника Товариства К аширських Анатолія Володими ровича, що діє на підставі д овіреності (25% голосів), ОСОБ А_6 (1% голосів), які у сукупност і володіють 77% голосів загальн ої кількості голосів учасник ів Товариства. Збори визн ані повноважними.

Так, загальними зборам и учасників Товариства в ирішено обрати головою загал ьних зборів учасників Това риства - ОСОБА_8 та секр етаря загальних зборів учасн иків Товариства - ОСОБ А_9 (проголосувало "За" - 77% гол осів загальної кількості гол осів учасників Товариства ).

Також, вирішено виключ ити з Товариства (складу у часників) учасників Товари ства: ОСОБА_2, ОСОБА_1 та ОСОБА_3 (проголосувало "За" - 52% голосів загальної кіл ькості голосів учасників Т овариства, не приймали учас ті в голосуванні - 25% голосів) .

Крім того, було прийня то рішення учасникам Товар иства, що залишились, внест и додаткові вклади грошовими коштами до статутного (склад еного) капіталу Товариства . Учаснику товариства - Акц іонерному товариству відкри того типу "Концерн "Весна" додатково внести 11 065, 45 грн., а уч аснику Товариства - ОС ОБА_6 додатково внести 216, 95 гр н. (проголосувало "За" - 77% голос ів загальної кількості голос ів учасників Товариства ) та визначити частки учасник ів у статутному (складеному) к апіталі Товариства наст упним чином:

- Акціонерне товарист во відкритого типу "Концерн " Весна" - 98,08 % голосів, що скла дає 23 053 грн. грошового внеску;

- ОСОБА_6 - 1, 92 % голосів , що складає 452 грн. грошового вн еску (проголосувало "За" - 77% го лосів загальної кількості го лосів учасників Товариств а).

Загальними зборами т акож було вирішено відкликат и виконуючого обов' язки дир ектора ОСОБА_2 з 21.08.2008р. та об рати директором Товариств а Тур Євгена Анатолійови ча з 22.08.2008р. і визначити, що цей протокол з документом, який п ідтверджує повноваження Т ур Євгена Анатолійовича, як директора Товариства та право підпису останнім будь -яких документів від імені Товариства без доручення у відповідності до статуту Т овариства, і може надаватис я або пред' являтися відпові дним підприємствам, установа м, організаціям або фізичним особам (у тому числі суб' єкт ам підприємницької діяльнос ті, приватним нотаріусам, адв окатам тощо), у якості докумен та, який підтверджує його пов новаження. ОСОБА_2 передат и Тур Євгену Анатолійовичу до 22.08.2008р. (включно) усі докуме нти та печатки Товариства , що є у нього в наявності (прог олосувало "За" - 77% голосів заг альної кількості голосів уча сників Товариства).

Згідно протоколу ві д 21.08.2008р. також було скасовано к олегіальний ревізійний орга н Товариства - ревізійн у комісію Товариства. Виз начено, що перевірку діяльно сті директора Товариства та річної фінансової звітно сті Товариства здійснює незалежний аудитор. Аудитор ська перевірка діяльності ди ректора та річної фінансової звітності Товариства зд ійснюється за рішенням загал ьних зборів учасників Това риства. Витрати, пов'язані з проведенням такої перевірки , покладаються на ОСОБА_4 (п роголосувало "За" - 77% голосів загальної кількості голосів учасників Товариства).

Вказаними загальними зборами було вирішено зміни ти існуюче місцезнаходження (адресу) Товариства на та ке: 52005, Дніпропетровська обл асть, Дніпропетровський райо н, смт. Ювілейне, вул. 8 Березня, буд. 11, кв. 70 та затвердити змі ни до статуту Товариства шляхом викладення його в нов ій редакції. Директору Това риства Тур Євгену Анатол ійовичу звернутися до держ авного реєстратора виконавч ого комітету Дніпропетровсь кої міської ради з заявою про заміну свідоцтва про держав ну реєстрацію Товариства , у зв' язку з його втратою та отримати нове свідоцтво про державну реєстрацію юридичн ої особи. Директору Товарис тва Тур Євгену Анатолійо вичу звернутися до державн ого реєстратора Виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради з заявою про втр ату оригіналу статуту та отр имання дублікату установчих документів Товариства; Д оручено директору Товарис тва Тур Євгену Анатолійо вичу здійснити всі необхід ні дії для державної реєстра ції прийнятих на цих загальн их зборах учасників змін до с татуту Товариства, шляхо м викладення в новій редакці ї, згідно чинного законодавс тва України та діючих правил .

Враховуючи посиланн я позивачів на порушення пор ядку їх скликання при провед енні загальних зборів Това риства від 21.08.08р. та приписи с татей 116 ЦК України, 10 Закону Ук раїни "Про господарські това риства", якими встановлюють п раво учасника господарськог о товариства брати участь в у правлінні справами товарист ва в порядку, визначеному в у становчому документі товари ства, судова колегія бере до у ваги наступне.

Відповідно до п. 6.2. ста туту Товариства, реаліза ція права участі в управлінн і справами товариства відбув ається, зокрема, через участь учасника господарського тов ариства у вищому органі това риства, яким, щодо спірних пра вовідносин, є загальні збори учасників Товариства.

Спосіб повідомлення учасників господарського то вариства про дату, час та місц е проведення загальних зборі в учасників товариства, їх по рядок денний повинен забезпе чувати реалізацію права учас ника господарського товарис тва в роботі вищого органу то вариства.

Так, відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України "Про госпо дарські товариства" про пров едення загальних зборів тов ариства з обмеженою відповід альністю учасники повідомля ються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлен ня повинно бути зроблено не м енш як за 30 днів до скликання з агальних зборів.

Крім того пунктом 6.10. с татуту Товариства перед бачено, що про проведення збо рів Товариства учасники повідомляються персонально з зазначенням часу і місця пр оведення зборів та порядку д енного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш, як за 30 д нів до скликання зборів учас ників.

Колегія суддів врахо вує, що матеріали справи міст ять ксерокопії описів вкладе ння до цінних листів, посвідч ені ВД-1 Дніпропетровськ 03.07.2008р. , на ім'я позивачів за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Стани чна, 11, в яких зазначено про нап равлення позивачам запрошен ня на загальні збори учасник ів Товариства, з отриманн ям яких не погоджуються пози вачі.

Як вбачається із опис ів вкладення до цінних листі в, дата якою будуть проводити ся збори зазначена не була.

Однак, згідно п. 36 Прави л надання послуг поштового з в' язку, затверджених постан овою Кабінету Міністрів Укра їни від 17.08.2002р. № 1155, про прийняття для пересилання реєстрован ого поштового відправлення ( поштового переказу) відправн икові з додержанням вимог За кону України "Про застосуван ня реєстраторів розрахунков их операцій у сфері торгівлі , громадського харчування та послуг" видається розрахунк овий документ, що підтвердж ує надання такої послуги (кас овий чек, розрахункова квита нція тощо).

Судом першої інстанці ї витребувались від третьої особи-1, яка скликала загальні збори учасників Товариств а, надати касові (фіскальні ) чеки, тобто розрахункові док ументи, яким (якими) мають супр оводжуватися описи вкладенн я до цінного листа, які не були надані ні суду першої, ні апе ляційної інстанції.

Наведене викликає у су ду сумнів, щодо належного пов ідомлення позивачів про пров едення загальних зборів учас ників Товариства 21.08.2008р.

Крім того, в протокол і оспорюваних загальних збор ів учасників Товариства від 21.08.2008р. зазначено, що на збор ах був присутнім представник учасника Товариства О СОБА_2, що діє на підставі дов іреності.

Згідно матеріалів сп рави, а саме копії переліку у часників (представників учас ників) Товариства, які при були для участі у загальних з борах учасників Товариств а, від 21.08.2008р. для участі у зага льних зборах учасників Тов ариства зареєструвався пр едставник ОСОБА_2 - Пон омаренко В.В., який діє на під ставі довіреності від 18.08.2008р., щ о заперечувалось позивачем-2 в судовому засіданні.

Ні суду першої, ні апел яційної інстанції довіреніс ть від імені позивача-2 на пред ставництво його інтересів на загальних зборах учасників Товариства 21.08.2008р. Понома ренко В.В. сторонами надано не було, матеріали справи не м істять.

В той же час, згідно ви тягів Дніпропетровської філ ії державного підприємства " Інформаційний центр" Міністе рства юстиції України з Єдин ого реєстру довіреностей за параметрами запиту як на осо бу, яка видала довіреність, - ОСОБА_2 (витяг № 10228875 від 22.04.2009р. ), так і представник - Пономар енко В.В. (витяг № 10228959 від 22.04.2009р.) в Є диному реєстрі довіреностей відсутні дані про видачу О СОБА_2 довіреності представ нику Пономаренко В.В.

Що на думку колегії су ддів доводить, що Пономаре нко В.В. не мав повноважень н а представництво позивача-2 н а загальних зборах учасників Товариства 21.08.2008р.

Згідно ч.1 ст. 60 Закону У країни "Про господарські тов ариства" загальні збори учас ників товариства з обмеженою відповідальністю вважаютьс я повноважними, якщо на них пр исутні учасники (представник и учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсот ками голосів.

Відтак, оспорюваний пр отокол загальних зборів учас ників Товариства містит ь неправдиві відомості щодо участі у зборах позивача-2, яко му належить 25% голосів від заг альної кількості голосів уча сників Товариства, предс тавленого представником П ономаренко В.В, а також за ві дсутності на загальних збора х учасників Товариства п озивача-1 та позивача-3 збори б ули неповноважними, відповід но, не могли прийняти жодних р ішень.

Недотримання порядк у скликання зборів учасників Товариства в частині пов ідомлення позивачів про пров едення зборів, прийняття збо рами рішень за відсутності п озивачів, належним чином не п овідомлених про проведення з агальних зборів учасників Товариства, прийняття ріше нь неповноважними зборами є порушенням вимог закону та с татуту Товариства, поруш ує права позивачів, як учасни ків Товариства, на участь в управлінні справами Това риства.

Згідно приписів ст. 60 З акону України "Про господарс ькі товариства", прийняття за гальними зборами учасників т овариства з обмеженою відпов ідальністю рішень за відсутн ості кворуму є безумовною пі дставою для визнання недійсн ими прийнятих рішень у зв' я зку з прямою вказівкою закон у.

Отже, суд першої інстанції дійшов правомірного виснов ку про задоволення позовних вимог позивачів в повному об сязі.

Згідно з роз' ясненнями Пл енуму Верховного Суду Україн и, викладеними у п. 1 постанови від 29.12.1976 р. № 11 “Про судове рішен ня”, рішення є законним тоді, к оли суд, виконавши всі вимоги процесуального законодавст ва і всебічно перевіривши вс і обставини справи, вирішив с праву у відповідності з норм ами матеріального права, що п ідлягають застосуванню до да них правовідносин.

Враховуючи наведене , судова колегія приходить до висновку, що рішення господа рського суду винесене за умо в повного і всебічного дослі дження матеріалів справи і н орм чинного законодавства, у повному обсязі відповідає ф актичним, належним чином дос лідженим обставинам справи, тому апеляційні скарги задо воленню не підлягають, а ріше ння має бути залишене без змі н.

На підставі вищевикладен ого та керуючись ст. ст. 101-103, 105 Го сподарського процесуальног о кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скар ги Товариства з обмежено ю відповідальністю “Інвестп роектбуд”, смт. Ювілейне та Акціонерного товариства зак ритого типу “Концерн “Весн а”, м. Дніпропетровськ на рі шення господарського суду Дн іпропетровської області ві д 27.04.10р. у справі № К7/123-08 зал ишити без задоволення.

Рішення господарсько го суду Дніпропетровської о бласті від 27.04.10р. у справ і №2К7/123-08 залишити без змі н.

Постанова набирає законн ої сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інс танції може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищо го господарського суду Украї ни.

Головуючий суддя П.П. Павловський

Суддя В.В. Швець

Суддя О.В. Чус

Постанова виготовлена та

підписана в повному обсязі 07.12.10р.