Постанова

від 22.12.2010 по справі 27/87/10

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 грудня 2010 р. № 27/87/10

Вищий господарський суд України у складі колегії су ддів:

головуючого Кравчука Г.А.,

суддів: Мачульського Г.М., Кривди Д .С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційн у скаргу Фермерського господарс тва "Росток"

на постанову Запорізького апеляційно го господарського суду від 13.1 0.2010 р.

у справі № 27/87/10

господарського суду Запорізької області

за позовом Фермерського господарс тва "Росток"

до Відкритого акціонерного товариства "Державний ощадн ий банк України" в особі Запор ізького обласного управлінн я

третя особа, яка не заявля є самостійних вимог на предм ет спору, на стороні відповід ача: приватний нотаріус Запо різького міського нотаріаль ного округу ОСОБА_1,

про визнання виконавчого нап ису нотаріуса таким, що не під лягає виконанню

в судовому засіданні взял и участь представники:

позивача: - не з'явились;

відповідача: Забава С.В., дов. реєстр. №903 в ід 06.07.2010 р.;

третьої особи: - не з'явились;

В С Т А Н О В И В:

У березні 2010 р. Фермерсь ке господарство "Росток" (далі - Господарство) звернулось до господарського суду Запор ізької області з позовною за явою, у якій просило визнати т аким, що не підлягає виконанн ю, виконавчий напис нотаріус а № 3922 від 02.10.2008 р. про стягнення з нього на користь Відкритого акціонерного товариства "Де ржавний ощадний банк України " (далі - Банк) 64 874,24 грн.

Викладені у позовній заяви вимоги Господарство обґрунт овувало тим, що виконавчий на пис нотаріуса № 3922 від 02.10.2008 р. бу ло вчинено з порушенням ст. ст . 88, 89 Закону України "Про нотарі ат", п. 283 Інструкція про порядо к вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверд жено наказом Міністерства юс тиції України від 03.03.2004 р. № 20/5 (да лі - Інструкція).

Рішенням господарського с уду Запорізької області від 28.07.2010 р. (суддя Дроздова С.С.) у зад оволенні позовних вимог Госп одарства відмовлено.

Постановою Запорізького а пеляційного господарського суду від 13.10.2010 р. (колегія суддів : Шевченко Т.М., Коробка Н.Д., Кри чмаржевський В.А.) рішення гос подарського суду Запорізько ї області від28.07.2010 р. залишено б ез змін.

Вказані рішення та постано ва мотивовані тим, що виконав чий напис нотаріуса № 3922 від 02.10 .2008 р. вчинено без порушень зак онодавства України.

Господарство звернулось д о Вищого господарського суду України з касаційною скарго ю, у якій просить постанову За порізького апеляційного гос подарського суду від 13.10.2010 р. і р ішення господарського суду З апорізької області від28.07.2010 р. скасувати та прийняти нове р ішення, яким задовольнити йо го позовні вимоги. Викладені у касаційній скарзі вимоги Г осподарство обґрунтовує пос иланням на ст. ст. 251, 258 Цивільно го кодексу України, п. п. 283, 287 Інс трукції, а також зазначає, що г осподарські суди попередніх інстанцій при прийнятті оск аржуваних судових актів нада ли неправильну оцінку доказа м у справі та дійшли до неправ ильних висновків.

Інші особи, які беруть участ ь у справі, не скористались пр авом, наданим ст. 1112 Господарсь кого процесуального кодексу України, та відзиви на касаці йну скаргу Господарства до В ищого господарського суду Ук раїни не надіслали, що не пере шкоджає касаційному перегля ду судових актів, які оскаржу ються.

Розглянувши у відкритому с удовому засіданні матеріали справи, перевіривши правиль ність юридичної оцінки встан овлених фактичних обставини справи, застосування господ арськими судами першої та др угої інстанцій норм матеріал ьного та процесуального прав а при прийнятті рішення та по станови, колегія суддів Вищо го господарського суду Украї ни вважає, що касаційна скарг а Господарства не підлягає з адоволенню, враховуючи насту пне.

Місцевим та апеляційним го сподарськими судами на підст аві матеріалів справи встано влено, що:

- між Банком та ОСОБА_6 (позичальник) було укладено к редитний договір № 538 від 20.09.2004 р ., згідно умов якого Банк зобов 'язався надати позичальнику кредит у розмірі 45 000,00 грн. на 24 м ісяці з терміном остаточного погашення кредиту не пізніш е 20.09.2006 р., а позичальник зобов'яз ався використати та повернут и кредит у розмірі 45 000,00 грн. та с платити відсотки за користув ання кредитом у розмірі 20% річ них в порядку, на умовах та в с троки, визначені цим договор ом;

- Банк повністю виконав зо бов'язання за кредитним дого вором № 538 від 20.09.2004 р.;

- між Банком та Господарст вом було укладено договір іп отеки від 25.10.2004 р, який забезпеч ував вимогу Банку, що виплива ла, зокрема, із кредитного дог овору № 538 від 20.09.2004 р., укладеного між Банком та ОСОБА_6, у від повідності до умов якого Бан к має право у випадку невикон ання ОСОБА_6 своїх зобов'я зань за вказаним кредитним д оговором, отримати задоволен ня за рахунок заставленого м айна, яке належить Господарс тву на праві власності, а саме - комплекс (нерухоме майно м айнового комплексу), що знахо диться за адресою: АДРЕСА_1 , розташований на земельній д ілянці площею 110 410 кв. м;

- у зв'язку із порушенням ОСОБА_6 зобов'язань за креди тним договором № 538 від 20.09.2004 р. (н епогашення заборгованості у встановлений кредитним дого вором строк) Банк 29.01.2008 р. за вих. № 25/619 на адресу ОСОБА_6, а 29.01.20 08 р. за вих. № 25/620 - на адресу Гос подарства було направлено ли сти з проханням про погашенн я заборгованості за кредитни м договором № 538 від 20.09.2004 р., при ц ьому у листі за вих. №25/620 Господ арство було попереджено, що у разі невиконання вимог за за значеним кредитним договоро м Банк буде вимушений зверну ти стягнення на предмет іпот еки за договором іпотеки від 25.10.2004 р., та наведено розрахунок заборгованості;

- листи Банку за вих. № 25/619 ві д 20.09.2008 р. та за вих. № 25/620 від 29.01.2008 р. були одержані ОСОБА_6 та Г осподарством відповідно що п ідтверджується повідомленн ями про вручення рекомендова ного поштового відправлення № 2761770 та № 2761796, проте викладені у них вимоги виконані не були;

- 30.09.2008 р. Банк звернувся з кл опотанням № 23/8655 до приватного нотаріуса Запорізького місь кого нотаріального округу ОСОБА_1 про вчинення викона вчого напису на договорі іпо теки від 25.10.2004 р., у якому було за значено, що станом на 30.09.2008 р. заг альна сума заборгованості за кредитним договором № 538 від 20 .09.2004 р. склала 64 874,24 грн. та до яког о були додані копія кредитно го договору № 538 від 20.09.2004 р., ориг інал договору іпотеки від 25.10.20 04 р., копія розрахунку суми заб оргованості;

- приватним нотаріусом За порізького міського нотаріа льного округу ОСОБА_1. 02.10.2008 р. за реєстровим № 3922 було вчин ено виконавчий напис про зве рнення стягнення на комплекс (нерухоме майно майнового ко мплексу), що знаходиться за ад ресою: АДРЕСА_1, який належ ить на праві власності Госпо дарству та переданий Банку в іпотеку на підставі договор у іпотеки від 25.10.2004 р., укладеног о між Банком та Господарство м в забезпечення виконання у мов кредитного договору № 538 в ід 20.09.2004 р.

- згідно виконавчого напи су від 02.10.2008 р. за реєстровим № 3922 за рахунок коштів, отриманих від реалізації комплексу (не рухомого майна майнового ком плексу), що знаходиться за адр есою: АДРЕСА_1 запропонова но задовольнити вимоги Банку у розмірі 64 874,24 грн., у тому числ і: сума несплаченого кредиту - 45 000,00 грн., сума несплачених в ідсотків по кредиту - 8 753,41 грн ., заборгованість по пені за не своєчасну сплату відсотків п о кредиту - 1 810, 96 грн., заборгов аність по пені за несвоєчасн у сплату кредиту - 9 309, 88 грн.

Відповідно до частини перш ої ст. 35 Закону України "Про іпо теку" у разі порушення основн ого зобов'язання та/або умов і потечного договору іпотекод ержатель надсилає іпотекода вцю та боржнику, якщо він є від мінним від іпотекодавця, пис ьмову вимогу про усунення по рушення. В цьому документі за значається стислий зміст пор ушених зобов'язань, вимога пр о виконання порушеного зобов 'язання у не менш ніж тридцяти денний строк та попередження про звернення стягнення на п редмет іпотеки у разі невико нання цієї вимоги. Якщо протя гом встановленого строку вим ога іпотекодержателя залиша ється без задоволення, іпоте кодержатель вправі розпочат и звернення стягнення на пре дмет іпотеки відповідно до ц ього Закону.

Згідно з частинами першою т а третьою ст. 33 Закону України "Про іпотеку" у разі невиконан ня або неналежного виконання боржником основного зобов'я зання іпотекодержатель впра ві задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шл яхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпоте кодержателя на звернення стя гнення на предмет іпотеки та кож виникає з підстав, встано влених статтею 12 цього Закону . Звернення стягнення на пред мет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, викон авчого напису нотаріуса або згідно з договором про задов олення вимог іпотекодержате ля.

Таким чином, Банк обґрунтов ано звернувся до нотаріуса з клопотанням про вчинення ви конавчого напису про звернен ня стягнення на предмет іпот еки за договором іпотеки від 25.10.2004 р.

Ст. ст. 87, 88 Закону України "Про нотаріат" передбачено, для ст ягнення грошових сум або вит ребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавч і написи на документах, що вст ановлюють заборгованість. Пе релік документів, за якими ст ягнення заборгованості пров адиться у безспірному порядк у на підставі виконавчих нап исів, встановлюється Кабінет ом Міністрів України (перелі к затверджено постановою Каб інету Міністрів України від 29.06.1999 р. № 1172 (далі - Перелік). Нота ріус вчиняє виконавчі написи , якщо подані документи підтв ерджують безспірність забор гованості або іншої відповід альності боржника перед стяг увачем та за умови, що з дня ви никнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у від носинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом вс тановлено інший строк давнос ті, виконавчий напис видаєть ся у межах цього строку.

Ст. 89 Закону України "Про нот аріат" визначено, що у виконав чому написі повинні зазначат ися:

дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім 'я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис;

найменування та адреса стя гувача;

найменування, адреса, дата і місце народження боржника, м ісце роботи (для громадян), ном ери рахунків в установах бан ків (для юридичних осіб);

строк, за який провадиться с тягнення;

суми, що підлягають стягнен ню, або предмети, які підлягаю ть витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі нале жать до стягнення;

розмір плати, сума державно го мита, сплачуваного стягув ачем, або мита, яке підлягає ст ягненню з боржника;

номер, за яким виконавчий на пис зареєстровано.

Виконавчий напис скріплює ться підписом і печаткою нот аріуса.

П. 1 Переліку встановлено, що для одержання виконавчого н апису на нотаріально посвідч ених угодах, що передбачають сплату грошових сум, передач у або повернення майна, а тако ж право звернення стягнення на заставлене майно, подають ся оригінал нотаріально посв ідченої угоди та документи, щ о підтверджують безспірніст ь заборгованості боржника і встановлюють прострочення в иконання зобов'язання.

Відповідно до п. 282 Інструкці ї (тут і надалі - у редакції, ч инній на момент вчинення вик онавчого напису нотаріусу ві д 02.10.2008 р. за реєстровим № 3922) для с тягнення грошових сум або ви требування від боржника майн а нотаріуси вчиняють виконав чі написи на документах, що вс тановлюють заборгованість.

Згідно з п. 283 Інструкції для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноважени м представником нотаріусу по дається заява, у якій, зокрема , має бути зазначено:

відомості про найменуванн я і адресу стягувача та боржн ика;

дата та місце народження бо ржника - фізичної особи, місце його роботи;

номери рахунків у банках, кр едитних установах, код в ЄДРП ОУ для юридичної особи;

строк, за який має провадити ся стягнення;

інформація щодо суми, яка пі длягає стягненню, або предме тів, що підлягатимуть витреб уванню, включаючи пеню, штраф и, проценти тощо.

Заява може містити також ін шу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису .

Вчинення виконавчого напи су в разі порушення основног о зобов'язання та (або) умов іп отечного договору здійснюєт ься нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одер жання іпотекодавцем та боржн иком, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вим оги про усунення порушень.

Пунктом 284 Інструкції також передбачено, що нотаріус вчи няє виконавчі написи:

якщо подані документи підт верджують безспірність забо ргованості або іншої відпові дальності боржника перед ст ягувачем;

за умови, що з дня виникненн я права вимоги минуло не біль ше трьох років. Якщо для вимог и, за якою видається виконавч ий напис, законом установлен о інший строк давності, викон авчий напис видається у межа х цього строку.

Заборгованість або інша ві дповідальність боржника виз нається безспірною і не потр ебує додаткового доказуванн я у випадках, якщо подані для в чинення виконавчого напису д окументи передбачені Перелі ком документів, за якими стяг нення заборгованості провад иться у безспірному порядку, затвердженому постановою Ка бінету Міністрів України.

Строки, протягом яких може б ути вчинено виконавчий напис , обчислюються з дня, коли у ст ягувача виникло право примус ового стягнення боргу.

Господарськими судами поп ередніх інстанцій з'ясовано та матеріалами справи підтве рджується, що Банк у межах стр оку, визначеному законодавст вом України (у межах встановл еного у даному випадку трирі чного строку позовної давнос ті), подав нотаріусу усі визна чені у Переліку документи, не обхідні для одержання викона вчого напису.

При цьому, як вказано господ арськими судами першої та др угої інстанції, Господарство , зазначаючи, що має заборгова ність перед Банком, проте в ін шому розмірі, не надало на під твердження цього будь-яких д оказів.

Враховуючи викладене, коле гія суддів Вищого господарсь кого суду України вважає, що м ісцевий та апеляційний госпо дарські суди обґрунтовано ві дмовили Господарству у задов оленні позовних вимог про ви знання таким, що не підлягає в иконанню, виконавчого напису № 3922 від 02.10.2008 р., вчиненого прива тним нотаріусом Запорізьког о міського нотаріального окр угу ОСОБА_1., про звернення стягнення на комплекс (нерух оме майно майнового комплекс у), що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1.

На підставі викладеного ко легія суддів Вищого господар ського суду України вважає, щ о відповідно до вимог ст. 43 Гос подарського процесуального кодексу України постанова З апорізького апеляційного го сподарського суду від 13.10.2010 р. ґ рунтується на всебічному, по вному та об'єктивному розгля ді всіх обставин справи, які м ають значення для вирішення спору, відповідає нормам мат еріального та процесуальног о права, доводи касаційної ск арги Господарства не спросто вують висновків господарськ ого суду другої інстанції, у з в'язку з чим підстав для її ска сування не вбачається.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119, 11110 та 11 111 Господарського процесуаль ного кодексу України, Вищий г осподарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Ферм ерського господарства "Росто к" залишити без задоволення, а постанову Запорізького апел яційного господарського суд у від 13.10.2010 р. у справі № 27/87/10 госпо дарського суду Запорізької о бласті - без змін.

Головуючий суддя Г.А. Кравчук

Суддя Г. М. Мачульський

Суддя Д. С. Кривда